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Contratos en
particular. Parte II
14 Representacin.
Mandatos. Contrato de
colaboracin
14.1 Representacin. Disposiciones
generales
El Cdigo Civil y Comercial actual dedica el captulo 8 a La representacin,
dentro del Ttulo IV (Hechos y actos jurdicos) del Libro Primero (Parte
General).
El Cdigo Civil, derogado por ley 26.9941, no tena una teora general de la
representacin. Sin embargo, tal como se manifiesta en los Fundamentos del
Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin (2012):
Los cdigos modernos, en general, separan convenientemente la
representacin, del contrato de mandato. As se hace en el ms
reciente de los proyectos nacionales, el de 1998, en cuyos
fundamentos se dice haber seguido los lineamientos del
Proyecto de 1987. Se han tenido muy en cuenta esos
antecedentes, pero tambin los ms actuales en el campo del
derecho comparado que presentan los Principios de UNIDROIT,
el Anteproyecto de Cdigo Europeo de los Contratos (Academia
de Pava), y los Principios de Derecho Europeo de los Contratos
(comisin dirigida por Lando y Beale), sin olvidar el common law
con su instituto de la agency, por sus interesantes aportes.
(Comisin para la elaboracin del proyecto de Ley de reforma,
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Ley 26.994 del 1 de Octubre de 2014. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Aprobacin.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
14.1.2 Efectos
Como se mencion previamente, las consecuencias de la representacin son,
fundamentalmente, que los actos celebrados por el representante producen
efectos directamente para l, en la medida en que aquellos se celebren dentro
de los lmites de las facultades que fueron conferidas por la ley o por el poder a
favor del representante, dependiendo de que se trate de una representacin
legal o voluntaria.
En relacin a estos lmites, si existieran limitaciones al poder o supuestos no
autorizados y los terceros con quienes el representante contrata los conocen, o
bien pudieron conocerlos obrando con la diligencia debida, entonces esas
limitaciones le son oponibles a esos terceros. A modo de ejemplo: Juan,
actuando en representacin de Mara, vendi una casa de propiedad de Mara
a Pedro. Pero Juan slo estaba facultado para alquilarla, no para venderla. Esa
limitacin a las facultades conferidas le son oponibles al tercero (Pedro), quien
tena como saber los alcances de la representacin conferida.
14.1.3 Ratificacin
La ratificacin es una manera de subsanar la falta de representacin. Como el
Cdigo estima, en su art. 369, la ratificacin suple el defecto de
representacin.3 La consecuencia de ello es que la actuacin de quien obr sin
representacin ahora, producto de la ratificacin, se encuentra autorizada de
manera retroactiva al da en que se celebr el acto. Por supuesto, ello no puede
afectar a los terceros que hubieren adquirido derechos con anterioridad, por lo
que a ellos les es inoponible.
Los artculos 370 y 371 del Cdigo se refieren al tiempo4 y forma de
manifestacin de la ratificacin.5
14.1.5 Copia
La ley confiere expresas facultades a los terceros para que soliciten al
representante que suscriba y entregue copia firmada por l del instrumento del
que surge la representacin.
14.1.6 Responsabilidad
El Cdigo Civil y Comercial prev las consecuencias para quien acta sin
representacin, o bien excede los lmites de la representacin conferida. La
consecuencia es la responsabilidad por los daos que la otra parte sufra por
haber confiado en la representacin y en la validez del acto celebrado con
quien deca ser representante o actuar dentro de los lmites autorizados. Ello en
la medida en que el tercero no haya sido culpable, o bien conociera la falta de
poder o su exceso.
14.1.7 Extincin
El Cdigo enumera los siguientes casos de extincin del poder:
a) Porque se cumplieron los actos encomendados.
b) Por muerte del representante o del representado, o su declaracin de
muerte presunta o la prdida de la capacidad exigida en cualquiera de
ellos.
c) Por la revocacin del poder efectuada por el representado. Un poder
puede ser conferido de modo irrevocable, en tanto sea para actos
especialmente determinados, limitado por un plazo cierto, y en razn de
un inters legtimo que puede ser solamente del representante, o de un
tercero, o comn a representante y representado, o a representante y
un tercero, o a representado y un tercero. Se extingue llegado el
transcurso del plazo fijado y puede revocarse si media justa causa.
14.2 Mandato
El Cdigo Civil y Comercial actual regula el contrato de mandato en el Captulo 8
del Ttulo IV (Contratos en particular), del Libro Tercero (Derechos
Personales), en los artculos 1.319 a 1.334.
El mandato constituye un negocio en el que ambas partes, mandante y
mandatario, se encuentran ligadas por un vnculo de confianza entre s.
14.2.1 Concepto
El art. 1.319 del Cdigo define al contrato de mandato estableciendo que ste
existe cuando una parte se obliga a realizar uno o ms actos jurdicos en
inters de otra.7
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Y por ltimo:
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14.2.3 Efectos
De acuerdo con lo manifestado en los Fundamentos del Anteproyecto de
Cdigo Civil y Comercial (2012), se establece el siguiente ordenamiento:
a) La representacin es tratada dentro de las reglas generales del acto
jurdico (Captulo 8: Representacin), dentro del ttulo IV Hechos y
actos jurdicos del Libro Primero Parte General.
Coincidimos con Esper (2015) en que el concepto de contrato de
mandato que establece el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin es
apropiado con la decisin tomada de escindir la figura del contrato en s
mismo del tratamiento y regulacin de la representacin como instituto.
Por eso es que en el concepto de mandato se hace referencia a la
actuacin de una parte en inters de otra (es decir, en inters del
mandante), dejando de lado la actuacin en nombre de otro sujeto tal
como lo dispona el concepto de mandato en el rgimen del Cdigo Civil
derogado.
b) El mandato como contrato contempla tanto la forma civil como
comercial (en virtud de la unificacin de ambos Cdigos).
c) Cuando existen consumidores, se aplican las normas relativas a los
contratos de consumo.
d) Se regulan el mandato, la consignacin y el corretaje, por sus estrechos
lazos como vnculos de colaboracin basados en la gestin.
Las dos partes que existen en el contrato de mandato son mandante y
mandatario. El mandatario es quien realiza actos de gestin o colaboracin en
inters de la otra, que es el mandante.
El mandato puede ser conferido y aceptado expresa o tcitamente. No
establece reglas al respecto, por lo que debemos remitirnos a los arts. 262, 263
y 26413 que regulan las formas de manifestacin de la voluntad.
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El Cdigo prev que cuando una persona sabe que alguien est realizando algo
en su inters y no lo impide, pudiendo hacerlo, entonces se ha dado
tcitamente un mandato. Ello, siguiendo a Esper (2015), confirma que la
ejecucin del mandato supone su aceptacin, aunque hubiese una declaracin
expresa. El autor entiende que esa disposicin es redundante en virtud de la
existencia de un principio general fijado por el Cdigo en el art. 262 que
considera a la ejecucin de un hecho material como expresiva de la voluntad.
Podemos mencionar a un mandato con o sin representacin. Segn Mosset
Iturraspe (2014), hay mandato con representacin:
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Cdigo, ste acta en nombre propio pero en inters del mandante. Mosset
Iturraspe (2014) destaca que:
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14.3.1 Naturaleza
La gestin de negocios haba sido histricamente considerada como un
cuasicontrato, lo que ha sido descartado. De hecho, en los Fundamentos al
Anteproyecto de cdigo Civil y Comercial (2012), al tratarse este tema se dice
especficamente:
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15 Fianza
15.1 Contrato de Fianza
En la definicin prevista en el art. 1.574 del Cdigo Civil y Comercial, se
establece que:
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15.1.3 Modalidades
Fianza general: se establecen reglas limitativas de la fianza general, con lo cual
se persigue tutelar a los sujetos que suscriben estos contratos. Es vlida la
fianza general que comprenda obligaciones actuales o futuras, incluso
indeterminadas, caso en el cual debe precisar el monto mximo al cual se
obliga el fiador en concepto de capital. Esta fianza no se extiende a las nuevas
obligaciones contradas por el afianzado despus de los cinco aos de otorgada.
La fianza indeterminada en el tiempo puede ser retractada, caso en el cual no
se aplica a las obligaciones contradas por el afianzado despus de que la
retractacin haya sido notificada.
Fianza solidaria: en principio, el fiador no es responsable solidario con el
deudor. Por esa razn es que cuenta con el beneficio de excusin previsto en el
art. 1.583 del Cdigo, que le permite exigir que primero sean ejecutados los
bienes del deudor.28
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Art. 478 Cd. Com. derogado por Ley N 26.994 B.O. 08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1 de
agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N 27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso
de la Nacin Argentina.
28 Art. 1.583 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
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15.1.4 Efectos
Entre fiador y acreedor, se producen:
Obligaciones y derechos del fiador: el fiador desempea el papel de garante
del deudor principal. Si ste no cumple, l deber hacerlo. Por cumplimiento
debe entenderse hacer efectiva la obligacin en el modo, lugar y tiempo
convenidos.
Ahora, si el principal obligado no da cumplimiento tal como se pact en tiempo
y forma con su obligacin, el que ser responsable es el fiador.
Es necesario destacar que su obligacin tiene carcter accesorio y subsidiario;
por esta razn, cuenta con los siguientes recursos:
a) Podr exigir al acreedor que slo dirija su pretensin en su contra una
vez que haya excutido los bienes del deudor. Si esos bienes slo
alcanzan para un pago parcial, podr, entonces, el acreedor demandar
al fiador pero slo por el saldo.
b) Si los fiadores son varios, slo est obligado a pagar su parte, ya que
responde por la cuota a la que se ha obligado. Si no hay nada convenido,
se entiende que responden por partes iguales. Esto se denomina
Principio de divisin, y es un beneficio renunciable por los fiadores.
Respecto al funcionamiento del beneficio, no opera de pleno derecho y
el fiador interesado debe oponerlo cuando se le reclame ms de lo que
le corresponde. Pero, a diferencia de lo que ocurre con el beneficio de
excusin, puede ser opuesto en cualquier estado de pleito.
c) Puede oponer todas las defensas y excepciones propias y las que podra
oponer el deudor principal, aunque ste las haya renunciado.
El beneficio de excusin: es el derecho que tiene el fiador de oponerse a hacer
efectiva la fianza en tanto el acreedor no haya ejecutado todos los bienes del
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16 Prstamos
16.1 Comodato
El contrato de comodato est regulado en el Captulo 21 del Ttulo IV
(Contratos en particular), del Libro Tercero (Derechos personales) del
Cdigo Civil y Comercial.
16.1.1 Concepto
Habr comodato cuando una persona entrega gratuitamente a otra una cosa
inmueble o mueble no fungible para que sta la use devolvindole luego la
misma cosa.
16.1.4 Efectos
Las obligaciones del comodatario no son otra cosa que limitaciones al derecho
que se le concede, ya sea en cuanto a su extensin y alcance (obligacin de
cuidar la cosa y usarla conforme con lo pactado o su naturaleza), ya sea en
cuanto a su duracin (obligacin de restitucin). Se considera que:
a) El comodatario debe usar la cosa conforme con el destino convenido. A
falta de convencin, puede darle el destino que tena al tiempo del
contrato, el que se da a cosas anlogas en el lugar donde la cosa se
encuentra, o el que corresponde a su naturaleza;
b) debe pagar los gastos ordinarios de la cosa y los realizados para servirse
de ella, tales como los gastos de la nafta, aceite, cambios de gomas de
un automvil prestado; los de reparacin de una casilla y alambrados de
un inmueble realizados por el comodatario a fin de entrar a usarlo; los
gastos comunes (calefaccin, agua caliente, servicio de portera, etc.) de
una propiedad horizontal. No puede solicitar al comodante el reembolso
de los gastos ordinarios, conforme lo dispone el art. 1538 del Cdigo;32
c) debe conservar la cosa con prudencia y diligencia;
d) debe responder por la prdida o deterioro de la cosa, incluso causados
por caso fortuito, excepto que pruebe que habran ocurrido igualmente
si la cosa hubiera estado en poder del comodante. Los deterioros
sufridos por la cosa por culpa del comodatario obligan a ste a resarcir
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16.2 Mutuo
El contrato de mutuo est regulado en el Captulo 20, del Ttulo IV (Contratos
en particular), del Libro Tercero (Derechos personales) del Cdigo Civil y
Comercial.
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16.2.1 Concepto
Hay contrato de mutuo cuando el mutuante se compromete a entregar al
mutuario en propiedad una determinada cantidad de cosas fungibles, y ste se
obliga a devolver igual cantidad de cosas de la misma calidad y especie.
El mutuo se regula como contrato consensual, en tanto no existe en el Cdigo
la distincin entre contratos consensuales y reales. Las partes del contrato son
el mutuante, que es quien compromete la entrega de las cosas, y el mutuario,
quien recibe las cosas y se obliga a restituirlas.
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Ello es relevante pues tanto en las normas del contrato de mutuo como del
contrato de depsito siempre se utiliza la categora de cosas fungibles.
Cuando seguidamente analicemos el contrato de depsito, veremos que se
contempla la figura del depsito irregular. El art. 1.367 del Cdigo, especifica
que cuando, en el marco de un contrato de depsito, el depositante entrega al
depositario cantidad de cosas fungibles y asimismo le concede la facultad de
servirse de ellas, se las sujeta a las reglas del mutuo.37
Es importante tener en cuenta que se aplican al mutuo, en forma supletoria,
las disposiciones relativas a las obligaciones de dar sumas de dinero o de
gnero, segn el caso que corresponda en funcin de la naturaleza de las cosas
entregadas por el contrato.
16.2.3 Onerosidad
El mutuo es un contrato oneroso, tal como lo dispone el art. 1.527, excepto
pacto en contrario.38
Mutuo en dinero: se regulan los intereses, siguiendo la tesis adoptada en
materia de obligaciones. Si el mutuo es en dinero, el mutuario debe los
intereses compensatorios que se deben pagar en la misma moneda prestada.39
Mutuo de otras cosas fungibles: si el mutuo es de otro tipo de cosas fungibles,
los intereses son liquidados en dinero, tomando en cuenta el precio de la
cantidad de cosas prestadas en el lugar en que debe efectuarse el pago de los
accesorios, el da del comienzo del perodo, excepto pacto en contrario.
Los intereses se deben por trimestre vencido, o con cada amortizacin total o
parcial de lo prestado que ocurra antes de un trimestre, excepto estipulacin
distinta40. El recibo dado por los intereses de un perodo, sin reserva, hace
presumir que se han pagado los anteriores. Asimismo, en caso de mutuo
gratuito, despus del incumplimiento del mutuario, y no habiendo convencin
sobre los intereses moratorios, rige lo dispuesto para las obligaciones de dar
sumas de dinero.41
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Como dijimos, si bien el mutuo es oneroso por regla, las partes pueden pactar
que ste sea gratuito. En ese caso, si se ha pactado la gratuidad del mutuo, los
intereses que haya pagado el mutuario voluntariamente son irrepetibles
Asimismo, en caso de incumplimiento del mutuario, despus de que ste se
produzca, el mutuario debe intereses moratorios.42
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16.3 Depsito
El Contrato de depsito est regulado en el Cdigo Civil y Comercial en el
Captulo 11, del Ttulo IV (Contratos en particular), del Libro Tercero
(Derechos personales).
Muchos son los contratos que obligan a una de las partes a guardar y conservar
la cosa de otro. El mandatario debe guardar las cosas cuya administracin le ha
sido confiada; el empresario las cosas que se ha comprometido a reparar; el
comodatario la que se le ha prestado; el transportador las que lleva de un lugar
a otro. Pero, en todos estos casos, la obligacin de guarda es accesoria de otra
principal, que constituye el verdadero objeto del contrato. En el contrato de
depsito, en cambio, la finalidad esencial es precisamente la guarda de la cosa.
16.3.1 Concepto
De acuerdo con el Cdigo, hay contrato de depsito cuando una parte se obliga
a recibir de otra una cosa con la obligacin de custodiarla y restituirla con sus
frutos. Es un contrato consensual y se presume oneroso.
El contrato puede ser gratuito, pero ello debe ser expresamente pactado.
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16.3.2 Clases
Depsito irregular: el Cdigo en la Seccin 2a, art. 1.367, lo distingue como
aquel en el que se entrega una cantidad de cosas fungibles, que no se
encuentra en saco cerrado, caso en el cual el depositario adquiere el dominio y
debe restituir la misma cantidad y calidad.45 Es importante remarcar que es el
carcter de cosas fungibles (entendida esta peculiaridad como la capacidad de
sustitucin) lo que le da al contrato el rasgo de irregular.
Cuando se trata de la entrega de cantidad de cosas fungibles teniendo el
depositario la facultad de servirse de ellas, se las sujeta a las reglas del mutuo.
Conforme lo seala Pita (2014), la referencia a cosas fungibles incluye al
dinero y a todas aquellas que equivalen a otras de la misma especie, con el
consecuente poder de sustitucin conferido al accipiens al momento de cumplir
con su deber de restitucin (2014, p. 303). Por ejemplo, productos agrcolaganaderos, bienes producidos en serie, etc.
Al respecto, comenta, adems, el citado autor que en la norma,
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Ley 24.240 del 22 de septiembre de 1993. Defensa del Consumidor. Rgimen Legal.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
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16.3.3 Efectos
Los efectos del contrato sern analizados seguidamente, al estudiar el rgimen
legal y las obligaciones del depositante y depositario.
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17 Contratos aleatorios
Al estudiar la clasificacin de los contratos, hemos efectuado la distincin entre
contratos conmutativos y aleatorios, estableciendo que los contratos a ttulo
oneroso son conmutativos cuando las ventajas para todos los contratantes son
ciertas, mientras que en los aleatorios las ventajas o las prdidas, para uno de
los contratantes o para todos, dependen de un acontecimiento incierto.
Seguidamente, analizaremos algunos casos de contratos aleatorios regulados
expresamente por el Cdigo.
17.1.1 Concepto
En su forma onerosa tpica, el contrato de renta vitalicia obliga a una de las
partes a entregar a la otra un capital u otra prestacin mensurable en dinero
(dinero u otros bienes muebles o inmuebles) a cambio de lo cual sta asume el
compromiso de pagarle una renta de por vida.48
En este contrato se supedita la duracin al componente aleatorio de la figura,
que es la vida de la persona fijada como cabeza de la renta (Pita, 2006). La
ltima parte del art. 1.599 estipula que esta obligacin de pago de la renta se
asume durante la vida de una o ms personas humanas ya existentes
designadas en el contrato.49
Las partes del contrato son el constituyente, que es quien entrega el capital; y
el deudor, que es quien lo recibe y se compromete a pagar la renta.
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17.1.4 Efectos
Los efectos del contrato sern analizados seguidamente, al estudiar el rgimen
legal del contrato oneroso de renta vitalicia.
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17.2.1 Concepto
El Cdigo titula al Captulo 25 como Contratos de juego y apuesta y luego
brinda un concepto en el art. 1.609 que parece definir slo al contrato de juego
sin mencin especfica de la apuesta: Hay contrato de juego si dos o ms
partes compiten en una actividad de destreza fsica o intelectual, aunque sea
slo parcialmente obligndose a pagar un bien mensurable en dinero a la que
gane.53
Respecto al concepto, Tale (2013) ha dicho:
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Referencias
Alterini, A. (2012). Contratos civiles, comerciales, de consumo: teora general. (2 ed.).
Buenos Aires: Abeledo-Perrot.
Arias Cu, E. (2015). Reflexiones sobre el mtodo en materia de contratos, con
especial referencia al Cdigo Civil y Comercial. Segunda parte, MJ-DOC-7224-AR,
MJD7224.
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Aprobado por Ley N 26.994 B.O. 08/10/2014
Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N 27.077
B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
Cdigo de Comercio de la Nacin. Aprobado por Ley N 2.637 del 05 de octubre de
1889. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
Esper, M. (2015). Libro III: Derechos personales, Ttulo IV: Contratos en particular,
Captulo 8: Mandato. En J. Rivera, y G. Medina (Dir.). Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin comentado, Tomo III (pp. 118-167). Buenos Aires: La Ley.
Ley 24.240. (1993/09/22). Defensa del Consumidor. Rgimen Legal. Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.
Mosset Iturraspe, J. (2014). El contrato de mandato en el Proyecto de Cdigo Civil y
Comercial. Revista de Derecho Privado y Comunitario, (2), 131-198.
Pita, E. (2006). Del contrato oneroso de renta vitalicia, Ttulo XII. En R. Lorenzetti (Dir.),
Cdigo Civil Comentado: Contratos, Parte especial, Tomo III, arts. 2.051 a 2.310 (pp. 63106). Santa Fe: Rubinzal-Culzoni.
------. (2014). El Contrato de depsito (en el Cdigo vigente y en el Proyecto de 2012),
Revista de Derecho Privado y Comunitario, (2), 281-328.
www.21.edu.ar
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