CUESTIN PREVIA: caso Ponnoucannamalle v/s Nadimoutoupoulle

Una vez designado el derecho aplicable (nacional o extranjero), puede surgir la

llamada cuestin previa o cuestin preliminar, que consiste en lo siguiente: el juez
del foro ya ha designado al derecho aplicable, sin embargo, en el caso que se le
presenta, existe una cuestin que debe resolver para poder seguir adelante y
requiere saber si esa cuestin previa o preliminar debe ser resuelta con la
aplicacin de la ley designada aplicable o con la aplicacin de otra ley.
Se considera que este concepto surgi a raz del caso Ponnoucannamalle v/s
Nadimoutoupoulle resuelto por la corte de casacin francesa en 1931: El tema
del proceso era el derecho sucesorio de un hijo adoptivo de un ingls establecido
en Indochina, concurrente con otros hijos adoptivos y descendientes legtimos.
Este derecho se encontraba en funcin de la validez de la adopcin del
demandante, que haba sido hecha conforme al derecho Hind y que sera
imposible conforme al artculo 343 del cdigo de Napolen, que no permite la
adopcin a quien en el momento de hacerla tenga hijos legtimos.

SNTESIS DEL CASO: resuelto en 1931 por la Corte de Casacin Francesa. El

citado fallo se plante con motivo de un juicio sucesorio en el que se plante la
cuestin previa de la legitimidad de una adopcin. A los bienes inmuebles
situacin en la Cochinchina, y que integraban el patrimonio del causante, les era
aplicable la ley francesa.

Esta ley - la francesa - , por su parte, prohiba la

adopcin cuando el adoptante tena hijos legtimos. En cambio el derecho de la

India, conforme al cual se realiz la adopcin, no contena una prohibicin similar.
Los tribunales franceses, en todas las instancias, rechazaron la demanda de un
descendiente del hijo adoptivo por aplicacin exclusiva del derecho francs. Con
un criterio estricto, el pleito no fue tratado como un problema de Cuestin Previa,
pero constituy el punto de partida de las elaboraciones tericas realizadas
especialmente por la doctrina alemana.

Es este caso se plantea la situacin de una familia de nacionalidad inglesa que

habitaba en la India, y tena bienes en la Cochinchina. El jefe de familia era dueo
de una gran fortuna, constituida en parte por inmuebles situados en lo que
entonces era territorio francs (Cochinchina o Indochina, actual Vietnam). Tena
varios hijos legtimos, y un hijo adoptivo conforme a las leyes indias. Este hijo
adoptivo, a su vez, casado con la Dame, fallece, antes que su padre adoptante,
dejando un hijo legtimo. El adoptante, jefe de familia fallece en 1925, habiendo
redactado, antes de que esto ocurriera, un testamento hecho en 1922,
desheredando a su nieto adoptivo, que por derecho de representacin ocupa el
lugar de su padre premuerto. La Dame Ponnoucannamalle inicia un juicio
solicitando la impugnacin del testamento. Su peticin se basa en el art. 3 del
apartado 2 del Cdigo Napolenico: "Los bienes situados en el territorio francs,
se regirn por el derecho francs". Este determina que el nieto adoptivo
representa legtimamente al padre premuerto como heredero legitimario.

Los

otros herederos del causante plantean como cuestin previa la validez de la

adopcin. En 1928 el Tribunal de Saign rechaza el cuestionamiento a la validez
de la adopcin. En 1929 la Corte de Saign confirma, y en 1931 el Tribunal de
Casacin Francs hace suyos los argumentos, por cuanto la adopcin es vlida.
Pero el mismo tribunal le desconoce efectos sucesorios. Las reglas de transmisin
hereditaria dice que se rigen por la ley del lugar donde se ubican, por
consiguiente, el inmueble se rige por la ley francesa. Pero la ley francesa, en el
art. 344 del Code, considerado de Orden Publico

establece que: no puede

adoptar quien tiene hijos legtimos. Si bien la adopcin es vlida segn la ley de la
India, ley personal de adoptante y adoptado, y que sera la ley aplicable, si la
validez de la adopcin fuese el nico problema planteado, no es vlida la adopcin
de acuerdo al Derecho francs que rige la sucesin, prohibiendo el art. 344 del CC
francs la adopcin realizada por un adoptante con hijos matrimoniales. Por lo
tanto, los efectos de la adopcin son nulos para Francia.

EL REENVO: CASO FORGO.

Tuvo su origen en el caso Forgo, Bvaro de origen, a los cinco aos de edad fue
llevado a Pau, donde residi sin adquirir domicilio hasta su muerte. Era hijo
ilegtimo y no dejo al morir mujer ni descendientes. Su herencia, compuesta por
bienes muebles, fue reclamada por el Estado Francs y por unos parientes
colaterales de la lnea materna.
El Estado Francs se apoyaba en el art. 768 del cdigo civil, segn el cual, a falta
de descendientes y de cnyuges suprstites, la sucesin de los hijos ilegtimos
corresponde al Estado. Los parientes invocaban la norma del derecho
internacional privado francs, que somete la herencia de bienes muebles a la ley
del domicilio. Proceda segn ellos aplicar la ley Bvara, en la que se reconoca a
los parientes colaterales el derecho a heredar.
Debido a que, segn las leyes sucesorias francesas, esos parientes no eran
herederos, el juez francs declaro como tal al fisco francs. As las cosas, los
parientes colaterales de Forgo ejercitaron la accin de peticin de herencia,
basados en que su derecho estaba reconoci en el cdigo bvaro, aplicable en
virtud de una norma de conflictos francesa, segn la cual la sucesin mobiliaria
deba regirse por el ltimo domicilio del causante, que, como dijimos, Forgo haba
conservado en Baviera. Desestimada la demanda por el tribunal de Pau, los
actores recurrieron a la corte de casacin, que remiti el asunto al tribunal de
apelacin de burdeos. Este dict sentencia estimatoria de la pretensin de los
parientes de Forgo al decidir que la ley aplicable a la sucesin era la del domicilio
de derecho el difunto, o sea, la ley Bvara. Por lo tanto, no haba ms que
consultar al cdigo bvaro y proceder, conforme a sus disposiciones sucesorias, a
la entrega el haber hereditario. Los abogados fiscales franceses comenzaron a
estudiar la ley bvara y descubrieron que ella contena, a su vez una regla de
derecho internacional privado, gracias a la cual el reenvo iba a hacer su entrada
en la jurisprudencia. Sostuvieron dichos abogados que el cdigo civil Bvaro,

evidentemente aplicable al caso, ya que as lo declaraba la norma de conflictos

francesa contena una regla en virtud de la cual las sucesiones mobiliarias
quedaban sometas a la ley del lugar del domicilio efectivo el difunto.
Encontrndose este en Francia, la ley bvara competente remita, por lo tanto, la
solucin el asunto a la ley sucesoria francesa y el estado francs deba recoger,
pues, la sucesin. Esta tesis fue rechazada por los primeros jueces que
conocieron el asunto. Los abogados franceses dedujeron entonces, un recurso de
casacin sosteniendo que, al aplicar falsamente la ley bvara, el tribunal haba
violado indirectamente la ley francesa. La corte de casacin de

Francia

acogi

el recurso en sentencia de 24 de junio de 1878 triunfando as la tesis del reenvo.

Los supuestos para que se presente el reenvi son:
a. La norma jurdica de un estado considera competente a la norma jurdica de
otro estado.
b. En lugar de aplicar la norma jurdica material de este segundo estado, se
invoca la norma jurdica formal o conflictual.
c. La norma de derecho internacional privado de este segundo estado remite
a la norma jurdica de otro estado.
d. La norma jurdica que se aplica de un tercer estado ya es la norma jurdica
material.
CLASES DE REENVI
La

Simple o de primer grado

Ulterior o de segundo grado
norma jurdica del juez considera La
norma
de
derecho

competente la norma jurdica de un segundo internacional del segundo pas

pas,

se

aplica

la

regla

de

derecho remite

la

norma

jurdica

internacional privado de este pas, la que a su material o sustantiva de un tercer

vez estima competente la norma jurdica del pas.
pas del juez.