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2015/2016
CADERNO DE AULAS PRTICAS
2. Bibliografia
- Os alunos devem adquirir uma Colectnea de textos de Direito Internacional Pblico que inclua
os seguintes textos: Carta das Naes Unidas, Declarao Universal dos Direitos do Homem,
Estatuto do Tribunal Internacional de Justia, Conveno para a proteco dos Direitos do
Homem e das liberdades fundamentais (Conveno Europeia dos Direitos do Homem) Conveno
de Viena sobre o direito dos Tratados, Estatuto de Roma que institui o Tribunal Penal
Internacional.
- Constituio da Repblica Portuguesa
- Manuais gerais recomendados em lngua portuguesa:
J. B. GOUVEIA, Manual de Direito Internacional Pblico, Coimbra, Almedina, 1997
J. MIRANDA, Curso de Direito Internacional Pblico, 5 ed., Parede, Principia, 2012
A. G. PEREIRA / F. QUADROS, Manual de Direito Internacional Pblico, Coimbra, Almedina,
1997
I. BROWNLIE, Princpios de Direito Internacional Pblico, Fundao Calouste Gulbenkian,
1997
- So ainda referidos elementos bibliogrficos especficos a propsito de cada tema abordado.
3. Mtodo de avaliao
A avaliao feita nos termos do Regulamento de Frequncia e Avaliao de Conhecimentos
do Curso de Lisboa. A avaliao contnua baseia-se na participao, activa e de qualidade, nas
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aulas, na capacidade para a apreciao crtica dos temas propostos para discusso, na
autonomia e proactividade na resoluo dos problemas.
Nos termos do mesmo regulamento, procede-se ao registo de faltas.
1 aula 23 / 24 Setembro
Apresentao da disciplina e da metodologia das aulas prticas; bibliografia
a. Paradoxalmente. esta ordem internacional, que foi mais expressamente criada em nome do
equilbrio de poder do que qualquer outra antes ou depois dela, era mantida o menos possvel em
nome do poder. Este estado de coisas nico tornou-se possvel, em parte, porque o equilbrio foi to
bem concebido que s poderia ser derrubado com um esforo de tal magnitude que seria extremamente
difcil de empreender. Mas a razo mais importante consistia em que os pases continentais estavam
ligados entre si por um sentido de valores partilhados. No havia apenas um equilbrio fsico, mas
tambm um equilbrio moral (...). A compatibilidade entre as instituies internas contribui para
reforar a paz (HENRY KISSINGER, in Diplomacia, referindo-se ao Congresso de Viena,
em 1814-1815)
b. Ns, os povos das Naes Unidas, resolvidos (...) a unir as nossas foras para manter a paz e a
segurana internacionais, e a garantir, pela aceitao de princpios e a instituio de mtodos, que a
fora armada no ser usada a no ser no interesse comum (...) resolvemos conjugar os nossos esforos
para a consecuo desses objectivos (Prembulo da Carta das Naes Unidas)
lanar as primeiras bases concretas de uma federao europeia indispensvel preservao da paz
(Declarao Schuman, 9 de Maio de 1950)
d. A fonte primordial de conflito na nova ordem mundial no ser de ordem ideolgica ou econmica.
As grandes divises da humanidade e a fonte central de conflito sero de ndole cultural. Os Estados
continuaro a ser os primeiros actores nas relaes internacionais, mas os principais conflitos da
poltica internacional ocorrero entre naes e diferentes grupos civilizacionais. O choque civilizacional
dominar a poltica internacional (SAMUEL HUNTINGTON, in O choque de civilizaes).
Leituras:
D. HELD / A. MCGREW, Globalization / Anti-Globalization, Polity Press, 2007, pp. 13-27 (captulo
The Reconfiguration of Political Power?).
3 Aula 7 / 8 Outubro
Fontes de DIP; o costume
1. Descreva os factos do caso Costa Rica c. Nicargua. Quais as questes jurdicas suscitadas
pelo caso? Que fontes utilizou o Tribunal Internacional de Justia para decidir?
2. Quais os critrios que devem ser utilizados para prova da existncia de um costume
internacional? Considera que a fundamentao do Tribunal Internacional de Justia naquele
caso, acerca dos direitos de pesca para subsistncia, foi suficiente?
Leituras:
Caso Costa Rica c. Nicargua (par. 15-29; 134-142)
4 aula 14 / 15 Outubro
Convenes internacionais; tratados e acordos em forma simplificada; fases de concluso
1. Que relevo tem a afirmao segundo a qual a Conveno de Viena sobre o Direito dos
Tratados constitui direito consuetudinrio codificado? (v. a posio do Tribunal Internacional de
Justia no caso Costa Rica c. Nicargua)
2. O que distingue os tratados solenes dos acordos em forma simplificada?
3. Esquematize as fases do processo internacional de concluso de convenes.
Leituras:
Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, arts. 1-18
Caso Costa Rica c. Nicargua (par. 47)
J. MIRANDA, Direito Internacional Pblico, pp. 64-71
J. B. GOUVEIA, Manual de Direito Internacional Pblico, pp. 213-243
5 aula 21 / 22 Outubro
Cont.
Leituras:
Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, arts. 1-18; 24-33
Caso Costa Rica c. Nicargua, par. 42-71
(Caso Muro na Palestina, par. 92-101)
J. MIRANDA, Direito Internacional Pblico, pp. 76-88.
J. B. GOUVEIA, Manual de Direito Internacional Pblico, pp. 251-299.
6 aula 28 / 29 Outubro
Reservas aos Tratados internacionais
Leituras:
Conveno de Viena sobre o direito dos Tratados, art. 19-23
ARMANDO ROCHA, A formulao de reservas a Tratados internacionais, in Revista O Direito, Ano
143 (2011), I, pp. 57-92
Esta situao pode conduzir o Estado ao seguinte paradoxo: o texto final do tratado
pode, no seu juzo, ser globalmente satisfatrio, ainda que discorde de uma ou outra disposio
do mesmo7. Daqui decorre, para esse Estado, um dilema: (i) ou se vincula totalidade do seu
clausulado, acautelando a integridade do tratado; (ii) ou no se vincula ao tratado (pondo em
crise a sua extenso subjectiva) ou, pelo menos, a alguns aspectos do seu regime jurdico (pondo
em crise a integridade do tratado).
vinculado a um tratado sem que tenha votado em sentido favorvel (cf. n. 2 do artigo 9. da
Conveno de Viena).
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Para efeitos do presente estudo, centrar-nos-emos nas reservas aos tratados celebrados entre
Estados, excluindo da nossa anlise os tratados concludos entre organizaes internacionais
e entre Estados e organizaes internacionais.
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Sem prejuzo de o Estado poder formular uma reserva no acto de assinatura do tratado, a
qual, para ser juridicamente eficaz, carece de confirmao ulterior aquando da aprovao ou
ratificao do mesmo (cf. n. 2 do artigo 23. da Conveno de Viena).
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II. MODALIDADES
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M.W. JANIS, An introduction to international law, 4. edio, Nova Iorque, 2003, p. 23.
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Sem prejuzo dos tratados que reconhecem direitos, tais como os tratados de proteco
internacional dos direitos do homem.
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Vide, e.g., R. GUICHARD ALVES, Alguns aspectos, cit., p. 142; E. CORREIA BAPTISTA,
Direito internacional pblico, I, Lisboa, 1998, p. 191.
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No mximo, como lembra J.M. RUDA, esta reserva (em sentido imprprio) pode
configurar-se como uma declarao unilateral pela qual um Estado contratante (que fica
vinculado ao tratado independentemente da aceitao da sua declarao por outro Estado) se
vincula a uma obrigao jurdica, sem poder exigir qualquer contra-prestao dos demais
Estados parte no tratado, uma vez que as negociaes desse tratado j terminaram
(Reservations, cit., p. 107).
14
F. HORCHANI, Les sources du droit international public, 2. edio, Paris, 2008, p. 181; E.
CORREIA BAPTISTA, Direito, I, cit., pp. 195-197; W. BRITO, Direito internacional pblico,
Coimbra, 2008, p. 174; J. MIRANDA, Curso, cit., p. 74; R. MOURA RAMOS, A Conveno
Europeia dos Direitos do Homem sua posio face do ordenamento jurdico portugus, in
Documentao e Direito Comparado, Boletim do Ministrio da Justia, 1981, n. 5, p. 168;
A. DE AZEVEDO SOARES, Lies de direito internacional pblico, 4. edio, reimpresso,
Coimbra, 1996, p. 164.
19
Vide, e.g., J. COMBACAU / S. SUR, Droit international public, 5. edio, Paris, 2001, p. 133;
A. FERNNDEZ TOMS / A. SNCHEZ LEGIDO / J.M. ORTEGA TEROL, Manual de derecho
internacional pblico, Valncia, 2004, p. 259; A. RODRIGUES QUEIR, Direito internacional
pblico, Coimbra, 1960, pp.85-86.
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, precisamente, evitar qualquer modificao da ordem jurdica. Por isso, enquanto no primeiro
caso o fundamento jurdico o acordo de vontades entre as partes para a modificao do
tratado, no segundo caso o desacordo de vontades que explica a no modificao da ordem
jurdica.
Consensual a ideia de que o regime da Conveno de Viena no foi pensado para esta
situao, pelo que a sua aplicao aos tratados bilaterais ter de ser feita cum grano salis a
comear pelo facto de a no aceitao da reserva implicar sempre a inexistncia de tratado
entre as partes.
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rgo que, no seio da Organizao das Naes Unidas, se encarrega da tarefa de incentivar
o desenvolvimento e a codificao do direito internacional [cf. n. 2 do artigo 7. e alnea a)
do n. 1 do artigo 13., ambos da Carta das Naes Unidas, e Resoluo n. 174 (II), de 21
de Novembro de 2004 da Assembleia Geral].
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Cf. n. 1.2.
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Um teste interessante poder ser o de verificar se o Estado pretende impor a sua interpretao
como a correcta (V. LOWE, International, cit., pp. 72-73).
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9. Por outra banda, a reserva no se confunde com as meras declaraes polticas, que
consistem em declaraes unilaterais proferidas pelos Estados durante o procedimento de
vinculao internacional, mas despidas de qualquer efeito jurdico e cujo desiderato se resume,
v.g., a expor a fundamentao poltica subjacente deciso de vinculao internacional do
Estado ou a criticar ou elogiar algum evento ocorrido durante a fase de negociaes34.
Por outro lado, a reserva tambm se distingue da modificao do tratado. Neste caso,
estamos perante um novo acordo de vontades pelo qual as partes modificam o clausulado do
tratado internacional. Isto implica, pois, uma nova inovao na ordem jurdica internacional:
depois de se ter introduzido um conjunto de obrigaes jurdicas vinculativas para os Estados
contratantes, vai-se afastar, modificar ou aumentar esse bloco jurdico com base num novo
acordo de vontades. Por isso, ao contrrio da reserva, a modificao do tratado visa a
modificao da ordem jurdica nas suas relaes recprocas. Prxima desta ltima figura a
rectificao do texto do tratado, que visa exclusivamente corrigir erros materiais ou de clculo
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10. O princpio geral vigente nesta matria o da livre formulao de reservas36, pelo
que, no silncio do prprio tratado, o Estado poder formular uma reserva ao seu clausulado37.
Todavia, esta liberdade no absoluta: h limites que se impem aos Estados aquando da
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M.J. MORAIS PIRES, As reservas Conveno Europeia dos Direitos do Homem, Coimbra,
1997, p. 38.
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Muito embora os Estados possam estabelecer, para cada tratado, limites formulao de
reservas, bem como ao seu processo de formulao e/ou de extino (R. GUICHARD ALVES,
Alguns aspectos, cit., p. 148) donde resulta o carcter supletivo das normas da
Conveno de Viena.
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12. Para comear, pode suceder que o prprio texto do tratado proba em absoluto a
formulao de reservas ou, pelo menos, proba a formulao de algumas reservas42. Note-se,
porm, que a proibio de formulao de uma reserva no tem de constar expressamente do
texto principal do tratado, podendo retirar-se de estipulaes verbais ou de anexos ao tratado43,
ou resultar (num tratado acessrio ou secundrio) de um tratado anterior (de um tratado
principal)44.
Neste domnio, mister referir-se que no se pode concluir pela proibio de
formulao de uma reserva por meio de uma analogia com outra situao45. Com efeito, sendo
o princpio vigente o da liberdade de formulao, a existncia de uma proibio de reserva tem
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13. Para alm destas situaes, a proibio de formulao de uma reserva pode ser
indirecta. Tal ocorre, designadamente, quando o tratado enumera um conjunto de reservas
como sendo as nicas admissveis sendo, por isso, todas as demais reservas proibidas48. Para
o efeito, retenha-se que tem de resultar expressamente do texto do tratado que as reservas
elencadas como sendo admissveis so as nicas a receber esse juzo de admissibilidade49.
Noutro plano, no se pode concluir que uma reserva lcita pelo simples facto de o
tratado a considerar admissvel: no se tratando de uma autorizao para efeitos do disposto
no n. 1 do artigo 20. da Conveno de Viena, o facto de uma reserva ser admitida pelo tratado
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Cf., e.g., artigo 309. da Conveno de Montego Bay, n. 1 do artigo 57. da Conveno
Europeia dos Direitos do Homem ou n. 2 do artigo 20. da Conveno sobre a Eliminao
de todas as Formas de Discriminao Racial.
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Por esta razo, quando um tratado elenca um conjunto de reservas admissveis, mas no
afirma que essas so as nicas reservas admissveis, no se pode concluir ipso facto pela
ilicitude de outra reserva que seja formulada (J.M. RUDA, Reservations, cit., p. 181; R.
GUICHARD ALVES, Alguns aspectos, cit., p. 148).
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no afasta um juzo ulterior de conformidade com o objecto ou o fim do tratado, do qual pode
resultar um juzo de ilicitude da reserva formulada.
14. Por fim, alguma doutrina tem sustentado que a proibio de formulao de uma
reserva pode ser implcita quando da natureza do tratado for possvel extrair essa ideia50. Ainda
que o texto da lei no o refira, tal decorrer de uma interpretao histrica feita com base nos
trabalhos preparatrios da Conveno de Viena. , todavia, uma posio que merece alguma
cautela, sobretudo porque parece retirar algum contedo til ao teor das alneas b) e c) do
mesmo artigo 19. da Conveno de Viena51.
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A. PELLET, Article 19, cit., p. 718; M.J. MORAIS PIRES, As reservas, cit., p. 62.
Paradoxalmente, esta a soluo a que chega C. TOMUSCHAT, aps defender a existncia de
uma proibio implcita de formulao de reservas (ult. op. Cit., p. 471).
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Cf., e.g., o j citado n. 2 do artigo 20. da Conveno sobre a Eliminao de todas as Formas
de Discriminao Racial: neste caso, a opo dos Estados foi a de recorrerem a um critrio
estritamente quantitativo, o que representa um sintoma claro do mar de dificuldades
hermenuticas em que este critrio navega.
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Todavia, tanto quanto temos conhecimento a primeira referncia a este limite encontra-se no
parecer consultivo do Tribunal Permanente de Justia Internacional, de 31 de Julho de 1930,
no caso Comunidades Greco-Blgaras.
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Um enigma jurdico (I. BUFFARD / K. ZEMANEK, The object and purpose of a treaty:
an enigma?, in Austrian review of international and European law, vol. 3, 1998), que mais
facilmente se proclama, do que se demonstra.
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Em todo o caso, este preceito tem uma aplicao subsidiria, operando apenas quando
as alneas a) e b) no forem aplicveis. Para alm disso, tambm se pode afirmar com alguma
segurana que, quando uma norma do tratado permitir especificamente a formulao de uma
determinada reserva, essa disposio constitui uma lex specialis em relao disposio da
alnea c) do artigo 19. da Conveno de Viena, no cabendo averiguar a sua compatibilidade
com o objecto e o fim do tratado56.
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Cf. alnea a) do seu artigo 18.,n. 1 do seu artigo 30., n. 4 do seu artigo 33., subalnea ii)
da alnea b) do n. 1 do seu artigo 41., subalnea ii) do n. 1 do seu artigo 58. e alnea b) do
n. 3 do seu artigo 60..
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prejudicar a razo de ser do tratado. Porm, bem se note que esta soluo limita-se a deslocar
o problema para novos conceitos de fronteiras imprecisas.
Tambm na doutrina outros autores tentaram dar alguma densidade a este conceito,
quer propondo uma definio aproximada, quer indicando uma metodologia que permitisse
identificar com preciso o objecto e o fim de um tratado61. Todavia, o resultado deste esforo
no tem sido o mais animador62, sendo apenas possvel afirmar com segurana que a aferio
do que seja o objecto e/ou o fim de um tratado deve ser feita de acordo com os cnones da boa
f e luz do sentido ordinrio dos termos do tratado e do contexto sistemtico do mesmo63.
Em parte por causa dessa indefinio, o Tribunal Internacional de Justia tem-se
socorrido de diversos elementos, muito dspares entre si, por forma a averiguar qual seja o
objecto e o fim de um tratado. Assim, tem olhado para a denominao do tratado64, para o seu
prembulo65, para as disposies iniciais do tratado66 ou at mesmo para os trabalhos
preparatrios67. Todavia, no tem conseguido escapar a algumas crticas que apontam para uma
apreciao subjectiva e sem critrio, o que bem demonstra as dificuldades que se sentem nesta
matria.
17. Por outro lado, tambm no so admissveis as reservas que sejam desconformes
com normas de ius cogens68 ou cujo efeito prtico se traduza numa situao desconforme
61
Uma posio interessante a de E. CORREIA BAPTISTA, que, em vez de ensaiar uma definio
do critrio, pronuncia-se sobre o mtodo. De acordo com este Autor, deve fazer-se uma
ponderao entre o interesse na manuteno do objecto e fim do tratado e o interesse de se
vincular ao tratado o Estado autor da reserva, sendo certo que, para este Autor, normalmente
[ser] mais importante para o objecto e fim do tratado que um Estado se encontre vinculado
ao menos parcialmente do que encontrar-se desvinculado (Direito, I, cit., p. 206).
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com as imposies de ius cogens. Como bem refere E. CORREIA BAPTISTA, se um acordo formal
no pode derrogar validamente uma norma iuris cogentis, muito menos ser possvel atingir o
mesmo objectivo pelo jogo das reservas e aceitaes a uma disposio do tratado codificatria
de uma daquelas normas69.
Na prtica, a ideia enunciada parte da considerao de que a norma de ius cogens no
tem uma base voluntarista: assim, se a norma de ius cogens existe independentemente da
vontade dos Estados, indiferente que o Estado enuncie a sua discordncia quanto clusula
que a codifique. Por isso se entende que, tal como o tratado desconforme com a norma de ius
cogens nulo, tambm a reserva desconforme com a mesma norma ser nula 70. Todavia,
repare-se que a nulidade no tem de provir apenas do contedo da reserva, podendo resultar
da conjugao da reserva com o texto do tratado.
Ainda assim, cumpre assinalar que este raciocnio poder no ser aplicvel quando o
intuito do Estado que formula a reserva no seja o de afastar o contedo da norma de ius cogens,
mas antes o de se eximir, por exemplo, s consequncias previstas no tratado para a sua violao
e.g., o de se eximir sujeio a um tribunal internacional ou ao cumprimento de uma sano
em especfico. Nestes casos, no existe uma violao de uma norma de ius cogens, ainda que
essa reserva possa ser ilcita por outras razes, nomeadamente se for proibida pelo tratado ou
se bulir com o objecto e fim do mesmo71.
O facto de inexistir uma autoridade encarregue de avaliar a licitude das reservas pode
ser fonte de dificuldades prticas neste domnio72. O problema torna-se especialmente
relevante quando se conhecem as indefinies em torno do conceito, mbito e contedo da
norma de ius cogens.
18. Tambm difcil na prtica internacional tem sido a questo de saber qual o valor
jurdico de uma reserva desconforme com uma norma consuetudinria (ius dispositivum). A este
propsito, no falta quem afirme que um Estado se pode opor codificao da norma
pela primeira vez pelo Tribunal Internacional de Justia, no seu acrdo Plataforma
continental do Mar do Norte (1969).
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A. PELLET, Article 19, cit., pp. 760 e ss.; E. CORREIA BAPTISTA, Direito, I, cit., p. 199.
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costumeira por meio de uma reserva73 ainda que continue vinculado norma
consuetudinria74. Do lado oposto, tambm no falta quem afirme que no podem ser objecto
de reserva as clusulas relativas codificao de normas consuetudinrias anteriores que sejam
vinculativas para os Estados contratantes no, claro est, para os sujeitos que no se
encontravam vinculados75.
Por nossa parte, compreendemos que no se pode permitir que uma declarao
unilateral possa derrogar a aplicao de uma norma costumeira ainda que o tratado possa
derrogar essa mesma norma , porquanto tal se traduziria na possibilidade de os Estados se
desvincularem unilateralmente de qualquer costume internacional que estivesse a ser objecto
de um processo de codificao. Todavia, tal no significa que um Estado no se possa opor sua
codificao como norma de direito convencional76, mormente quando o contedo da norma
convencional no for inteiramente coincidente com o da norma consuetudinria.
19. Por outro lado, tm surgido alguns desenvolvimentos recentes no que respeita aos
tratados relativos proteco internacional dos direitos do homem. Neste mbito, a questo
que se coloca a de saber se admissvel (e em que medida) a formulao de uma reserva ou
se, pelo contrrio, a tal possibilidade no se opor o objecto e/ou o fim do tratado ou a sua
natureza de normas de ius cogens.
Sendo uma questo complexa, no falta quem indique que nem todas as normas de
proteco internacional dos direitos do homem so normas de ius cogens, da mesma forma que
nem todas as reservas sobre uma norma de ius cogens so ilcitas. A no ser assim no se
compreenderia por que razo tratados como a Conveno Europeia dos Direitos do Homem 77
admitem a formulao de reservas s suas disposies. Ademais, h um argumento de poltica
internacional que recorrentemente aventado e que salienta que a possibilidade de formulao
de uma reserva a um tratado desta natureza um incentivo a que a generalidade dos Estados
se vinculem ao seu clausulado.
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E. CORREIA BAPTISTA, Direito, I, cit., pp. 200-202; J. MIRANDA, Curso, cit., p. 75.
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Perante estes dados, o mais certo que a verdade est[eja] provavelmente no meio
e tudo depend[a] das circunstncias e do objecto das disposies em causa78. A comprov-lo,
as Draft guidelines on reservations to treaties referem que a aferio da compatibilidade de uma
reserva formulada a um tratado de proteco direitos do homem com o seu objecto e fim deve
partir da anlise da indivisibilidade, interdependncia e inter-relao entre os direitos
consagrados no tratado, bem como da importncia que o direito assume no contexto do
tratado e da gravidade do impacto que a reserva produz sobre este79.
20. Por outra banda, o Professor J. MIRANDA fala ainda na proibio de se formularem
reservas a tratados que possuam uma natureza dita constitucional. o que sucede,
designadamente, com a Carta das Naes Unidas, o Estatuto do Tribunal Internacional de Justia
e o Estatuto de Roma do Tribunal Penal Internacional80 neste ltimo caso, note-se que o
prprio artigo 120. do tratado a proibir expressamente a formulao de reservas. Tratar-se-,
bem se veja, de uma situao em que a natureza do tratado probe implicitamente a formulao
de reservas.
21. Por fim, uma breve palavra para referir que no so admissveis reservas s clusulas
do tratado que tenham por objecto a prpria admissibilidade das reservas81, pois de outra forma
essa clusula seria despida de qualquer sentido til.
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Cf. n. 3.1.12.
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este facto que leva J.M. RUDA a afirmar que a validade de uma reserva depende, sob o
sistema da Conveno, do facto de a reserva ser ou no aceite por outro Estado, e no ()
da sua compatibilidade com o objecto e o fim do tratado (Reservations, cit., p. 190).
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24. Feito este breve enquadramento, cumpre notar que a Conveno de Viena no gasta
uma palavra a distinguir entre reservas lcitas e ilcitas, ou entre reservas admissveis e
inadmissveis, da mesma forma que o artigo 19. da Conveno de Viena no estabelece
qualquer consequncia jurdica para a sua violao e os trabalhos preparatrios no ajudam
nesta tarefa87.
Ainda assim, como ponto de partida podemos olhar para o n. 1 do artigo 21. da
Conveno de Viena, que regula os efeitos jurdicos de uma reserva nas relaes entre o Estado
que a formulou e os demais Estados contratantes ou seja, a sua oponibilidade. A verdade
que o promio deste artigo refere-se reserva formulada em relao a outra Parte, de acordo
com o disposto nos artigos 19., 20. e 23., ou seja, em cumprimento das regras materiais,
formais e temporais que determinam a (i)licitude de uma reserva. Daqui parece decorrer, pois,
que uma reserva apenas eficaz e juridicamente oponvel aos demais Estados contratantes na
medida em que seja lcita88, ou seja, que a violao dos limites materiais supra enunciados
determina no s a ilicitude, mas tambm a ineficcia e a inoponibilidade de uma reserva.
25. Aqui chegados, porm, fica ainda por resolver a principal questo. Com efeito, se
fcil resolver a questo no sentido de se afirmar a ilicitude de uma reserva que seja desconforme
com o artigo 19. e se igualmente fcil afirmarmos que essa reserva no pode ser oponvel aos
demais Estados, continua por se apurar qual a sua consequncia jurdica: significa isso que o
Estado parte no tratado, mas a reserva inoponvel aos demais Estados contratantes89?; ou
ser que a prpria vinculao internacional do Estado juridicamente ineficaz?
Nestes casos poderia afirmar-se que a consequncia jurdica seria apenas a ineficcia
jurdica da reserva formulada, o que significaria que o Estado ficava vinculado
internacionalmente ao tratado, sendo as suas relaes convencionais reguladas pela totalidade
do clausulado do tratado como parece suceder com uma reserva que seja desconforme com
uma norma de ius cogens.
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Assim se compreende por que razo R. MONACO define a reserva como a declarao de
vontade mediante a qual o Estado () condiciona a prpria vontade de se vincular ao tratado
circunstncia de que certa disposio do acordo () no se aplique a ele (Manuale di
dirittto internazionale pubblico, Torino, 1960, p. 86 sublinhado nosso).
92
D. MLLER, Article 21, cit., p. 894 ; J.M. RUDA, Reservations, cit., p. 180.
30
formulao da reserva deve ocorrer naquele que for o momento de vinculao internacional do
Estado que a formula93/94.
Porm, W. BISHOP JR. sempre adianta que as reservas devem ser idealmente conhecidas
no momento da assinatura do tratado, por forma a que outros Estados possam saber ab initio
em que termos os demais Estados se pretendem vincular ao tratado95 muito embora os
Estados no fiquem isentos do dever de confirmar essa reserva aquando da sua aprovao
interna ou ratificao.
Uma reserva formulada tardiamente juridicamente ineficaz, ficando o Estado autor
desta ltima vinculado ao tratado na sua integralidade96.
27. No obstante o exposto, h duas situaes em que se admite que uma reserva possa
ser formulada num momento posterior ao da vinculao internacional do Estado. Em primeiro
lugar, tal pode ocorrer quando o prprio tratado contiver uma clusula que permita que, num
momento posterior, seja formulada uma reserva pelos Estados contratantes97 ou quando os
prprios Estados consentirem posteriormente nessa possibilidade98/99. Em ambos os casos, o
fundamento jurdico reside na vontade dos Estados. Ainda assim, a formulao da reserva
apenas ser lcita se for formulada no prazo fixado pelo tratado ou pelas partes100.
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Por esta razo, se o Estado formular uma reserva aquando da assinatura, mas esse no for o
seu momento de vinculao internacional, deve confirm-la quando manifestar a sua vontade
de vinculao internacional, valendo essa como a data da sua formulao (cf. n. 2 do artigo
23. da Conveno de Viena).
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R. GUICHARD ALVES, Alguns aspectos, cit., p. 143; E. CORREIA BAPTISTA, Direito, I, cit.,
p. 209; M. J. MORAIS PIRES, As reservas, cit., p. 35.
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Porm, note-se que aqui, ao contrrio do que sucede normalmente com a formulao de uma
reserva, j se vai produzir um efeito inovatrio na ordem jurdica, modificando-se
supervenientemente as relaes bilaterais entre os Estados. Por esta razo, deve exigir-se o
consentimento de todos os Estados contratantes para que a reserva possua eficcia jurdica,
sob pena de se esboroar o princpio pacta sunt servanda. No mesmo sentido, vide E. CORREIA
BAPTISTA, Direito, I, cit., pp. 209-210. Cf., ainda, o n. 2.3.3. das Draft guidelines on
reservations to treaties.
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Todavia, em estrito rigor no se trata de uma excepo ao princpio supra enunciado, pois
neste caso a adeso corresponde ao momento de vinculao internacional do novo Estado.
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Cf. n. 1.1.
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Questo diferente a de saber o que sucede com as reservas feitas pelo Estado predecessor.
O entendimento corrente vai no sentido de que o Estado sucessor pode revogar uma reserva
feita por aquele, da mesma forma que poder decidir manter as mesmas. Se a sua nota de
sucesso for omissa quanto a esta questo, presume-se que o Estado sucessor mantm as
reservas feitas pelo Estado predecessor (cf. n. 1 do artigo 20. da Conveno de Viena sobre
a Sucesso de Estado em matria de Tratados de 1978), excepto se estas reservas, pela sua
natureza, apenas se aplicarem nas relaes entre este ltimo e os demais Estados parte no
tratado (J.M. RUDA, Reservations, cit., pp. 205-206).
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integridade do tratado, esta concepo no sobreviveu muito tempo118, porquanto o seu efeito
prtico era o de tornar muito difcil a eficcia jurdica de uma reserva, mantendo o Estado que a
formulasse fora do crculo convencional at ao momento em que todos os demais Estados
contratantes aceitassem a sua reserva.
Apesar disso, hoje em dia um dos princpios vigentes na matria das reservas continua
a ser o da necessidade de aceitao por outro Estado contratante, sob pena de o Estado autor
da reserva estar a impor uma condio aos demais Estados, em violao do princpio da
consensualidade119. Com efeito, e de acordo com o disposto na alnea c) do n. 4 do artigo 20.
da Conveno de Viena, preciso que haja pelo menos um Estado contratante a aceitar uma
reserva para que o Estado que a tenha formulado se considere vinculado ao tratado. Destarte,
se nenhum Estado contratante aceitar a reserva, o Estado que a tiver formulado nunca chega a
ser parte no tratado: o tratado s entra em vigor, nas suas relaes bilaterais com os demais
Estados, a partir do momento em que algum Estado aceite a sua reserva ou, passados 12 (doze)
meses, se algum Estado no tiver formulado uma objeco sua reserva120. Porm, note-se bem
que no est em causa a eficcia jurdica da reserva, mas antes da prpria vinculao do Estado
ao tratado. Por esta razo, D. MLLER atribui aceitao da reserva uma dupla funo: (i) a um
tempo, a de determinar o momento da vinculao internacional do Estado que formulou a
reserva; e (ii) a outro tempo, a aferio dos efeitos previstos no artigo 21. da Conveno de
Viena121.
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D. MLLER, Article 20, cit., p. 841; J.M. RUDA, Reservations, cit., pp. 179-180; E.
CORREIA BAPTISTA, Direito, I, cit., p. 211.
34
Porm, repare-se que a autorizao expressa a que o preceito alude no pode ter
uma configurao genrica, sob pena de se perder o seu sentido til. Com efeito, o que subjaz
a esta norma a ideia de que os Estados tiveram a possibilidade de medir o alcance de uma
reserva e, antecipadamente, a aceitaram. Ora, uma permisso genrica de formulao de
reservas no de molde a que um Estado antolhe o alcance de uma futura reserva; por essa
razo, no se pode afirmar que, no momento em que os Estados assinaram o tratado,
procederam a uma declarao de aceitao dessa reserva feita posteriormente123. O exerccio
que tem de ser feito, pois, o de verificar se na clusula do tratado existe uma previso
normativa de todas as dimenses da reserva objecto de anlise por forma a que se diga que os
Estados puderam formular um juzo sobre essa reserva124.
Estas reservas so admissveis em face do teor do artigo 19. da Conveno de Viena e,
outrossim, imediatamente oponveis aos demais Estados parte, nos termos do disposto do
artigo 20. da mesma conveno, no havendo lugar formulao de uma objeco, sob pena
de venire contra factum proprium125.
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Ser o caso, por exemplo, de uma clusula do tratado que indique que as partes podem
formular uma reserva que exclua a aplicao de uma determinada disposio do tratado ou
de uma reserva previamente negociada entre as partes: aqui no h nenhuma surpresa para
os Estados contratantes, porque eles podem verificar aquando da concluso do tratado quais
vo ser as relaes convencionais com os Estados que utilizem a possibilidade de fazer as
reservas (D. MLLER, Article 20, cit., p. 845).
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Esta referncia ao objecto e fim do tratado parece um pouco desajustada, dado que o seu
respeito condio de licitude da reserva a sua conformidade com o objecto e o fim do
tratado [cf. alnea c) do artigo 19. da Conveno de Viena] R. GUICHARD ALVES,
Alguns aspectos, cit., p. 151.
127
(paradoxalmente) no sentido de dar relevo reserva formulada, neste caso a objeco tem um
efeito diferente, impedindo que a reserva e a vinculao internacional do Estado sejam
juridicamente eficazes.
Ainda de acordo com esta norma, a reserva carece de ser aceite por todos os Estados
que participaram na negociao e no por todos os Estados que se vincularam ao tratado,
excluindo-se, assim, outros Estados que venham a aderir ao tratado, os quais no podem fazer
um juzo sobre as reservas entretanto formuladas e aceites128. Porm, esta exigncia apenas
existe quando as negociaes do tratado decorram entre um nmero restrito de Estados,
conceito to encriptado que levanta dvidas hermenuticas de difcil resoluo129 e para as
quais Conveno de Viena no d qualquer pista. Ainda assim, E. CORREIA BAPTISTA refere que se
devem subsumir nesta norma os tratados que tenham menos de 10 partes admitindo,
todavia, que esta opo tendencialmente arbitrria130.
Noutro plano, pode questionar-se como faz E. CORREIA BAPTISTA se os tratados
relevantes para efeitos do n. 2 do artigo 20. da Conveno de Viena no sero apenas os
tratados fechados, excluindo-se os tratados abertos, independentemente do nmero original
de partes131. Esta uma posio que parece no colher apoio na letra da lei, mas que vai ao
encontro da razo de ser desta disposio.
Por fim, questiona-se ainda o que sucede quando um Estado que tiver participado nas
negociaes no se vincular internacionalmente ao tratado caso em que, no havendo
aceitao por parte deste Estado, o autor da reserva nunca seria parte no tratado. Porm, a
questo pode simplificar-se com a aplicao analgica132 do n. 5 do mesmo artigo 20. da
Conveno de Viena, segundo o qual, para efeitos do disposto na disposio ora em apreo, a
no formulao de qualquer objeco reserva nos 12 meses seguintes sua notificao
equivale sua aceitao. Desta feita, o Estado formula a reserva sabe que, passados 12 meses
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No pode haver aplicao directa desta disposio, uma vez que ela permite a aceitao ou
objeco aps o prazo de 12 meses quando a vinculao internacional do Estado que aceite
ou formule a objeco ocorrer depois do trmino desse prazo.
36
32. Por outro lado, se o tratado for constitutivo de uma organizao internacional133, a
reserva tem de ser aceite pelo rgo competente dessa organizao134, sob pena de se
considerar juridicamente ineficaz a vinculao internacional do Estado autor da reserva, excepto
se o prprio tratado dispuser noutro sentido. Note-se que nesta situao os Estados
contratantes no tm de aceitar a reserva, porquanto essa tarefa exclusivamente confiada
organizao internacional constituda muito embora possam fazer valer a sua posio atravs
dos seus representantes nessa organizao.
Uma primeira questo que se coloca a de saber que tratados se subsumem nesta
categoria de acto constitutivo de uma organizao internacional. primeira vista, a resposta
parece bastante simples: tratar-se- de um tratado pelo qual se institui uma organizao
internacional o que est absolutamente correcto quando o objecto principal do tratado for a
constituio de uma organizao internacional135. Porm, a questo torna-se mais difcil
naqueles tratados que contm normas substantivas de direito internacional e, acessoriamente,
criam uma organizao internacional cujo fim a verificao do cumprimento dessas normas.
Nestes casos, parece excessivo impor-se o regime constante do n. 3 do artigo 20. da
Conveno de Viena136.
33. A doutrina levanta ainda uma questo pertinente. Em concreto, sabe-se que a
eficcia da vinculao internacional de um Estado que formula uma reserva ao tratado est
dependente da sua aceitao por um rgo da organizao internacional. Isso significa, desde
logo, que enquanto esse rgo no for constitudo no possvel haver aceitao da reserva
formulada, pelo que, at l, o Estado no membro dessa organizao internacional. Ora, a
questo torna-se complexa quando a constituio da organizao internacional depender de
certo nmero de ratificaes e estes instrumentos de vinculao internacional surgirem
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Sem que isso ponha em causa a continuidade do tratado (cf. artigo 55. da Conveno de
Viena).
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Neste contexto, E. CORREIA BAPTISTA afirma que se o tratado for fechado e exigir que, para
a sua entrada em vigor, todos os Estados se vinculem, no se pode aplicar este regime,
presumindo-se que as partes proibiram a formulao de reservas (Direito, I, cit., p. 215).
Tratar-se- de um dos casos de proibio implcita de formulao de reservas, com todas as
dificuldades a que aludimos supra.
143
Por fim, uma ltima questo a de saber o que ocorre se uma reserva erroneamente
encarada como sendo uma declarao interpretativa nunca for aceite? A resposta podia ser
a de que a reserva se presumia aceite pela no formulao de uma objeco, tal como referimos
a propsito do n. 2 do mesmo artigo. Porm, o n. 5 do artigo 20. apenas remete para os n. os
2 e 4 do artigo 20. da Conveno de Viena, dando a entender que no se estabelece qualquer
presuno neste domnio. Porm, como tambm no se pode presumir a sua objeco, a
questo acaba por ficar sem resposta.
34. Aqui chegados, cumpre analisar o disposto nos n.os 4 e 5 do artigo 20. da Conveno
de Viena, que em conjunto formam a regra geral sobre a aceitao de reservas. Neste plano,
importa comear por referir que a aceitao de uma reserva pode ser expressa, tcita se o
Estado contratante no formular qualquer objeco no prazo de 12 meses a contar da data em
que receber a notificao da reserva144 , ou implcita quando o Estado nada disser no
momento em que exprimir o seu consentimento em se vincular internacionalmente, caso esta
data seja posterior145/146. Porm, quando nos reportamos aceitao tcita de uma reserva, no
se pode olvidar que a letra da lei ressalva expressamente a hiptese de o tratado prever um
prazo diferente, atestando a natureza supletiva desta norma.
Por outro lado, no se pode ignorar que a regra da aceitao tcita ou implcita no pode
valer quando a reserva for expressamente autorizada pelo tratado, caso em que se dispensa
qualquer tipo de aceitao. De igual forma, a regra da aceitao tcita ou implcita no pode
valer quando o tratado for constitutivo de uma organizao internacional, caso em que a reserva
tem de ser aceite pelo rgo competente desta ltima. Por isso, alis, o n. 5 do artigo 20. da
Conveno de Viena dispe que a regra da aceitao tcita no se aplica nas situaes dos n.os
2 e 4 do mesmo artigo, como referimos supra.
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Tempo suficiente para que um Estado analise devidamente o texto de uma reserva e adopte
uma posio quanto ao seu teor.
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A distino entre a aceitao tcita e implcita pode ser subtil: no primeiro caso, h uma
reaco contra a inaco de um Estado no perodo de 12 (doze) meses aps a formulao da
reserva; no segundo caso, h uma presuno de que o Estado que se vincula ao tratado, tendo
ponderado o alcance das reservas entretanto formuladas, aceita essas reservas se nada disser
em contrrio (presuno iuris et de iure) D. MLLER, Article 20, cit., pp. 816 e ss.
39
35. Outro problema que se coloca o de saber se um Estado pode aceitar uma reserva
ilcita formulada por outro Estado, mormente porque desconforme com o teor do artigo 19. da
Conveno de Viena. Como ponto de partida deve ter-se por assente que a aceitao de uma
reserva no tem por efeito sanar uma eventual ilicitude de que esta padea, antes se limitando
a expor uma posio do Estado face reserva. Desta forma, no pelo facto de haver uma
aceitao da reserva por um Estado contratante que esse vcio apagado da ordem jurdica.
Voltando ao promio do n. 1 do artigo 21. da Conveno de Viena, quando a se faz
uma referncia s reservas lcitas para determinar os seus efeitos nas relaes bilaterais entre
os Estados, parece indicar-se que uma aceitao apenas juridicamente relevante se tiver por
objecto uma reserva lcita em face do disposto no artigo 19. da Conveno de Viena. Por isso,
os outros Estados contratantes no devem aceitar uma reserva ilcita, sendo certo que, caso o
faam, essa aceitao ser juridicamente ineficaz, tal-qualmente a reserva (ilcita) a que se
refere.
36. No plano oposto, um Estado parte no tratado pode formular147 uma objeco a uma
reserva, que se traduz numa declarao unilateral, qualquer que seja a sua forma ou
denominao, pela qual o Estado estabelece a sua discordncia em relao ao teor da reserva148.
Para o efeito, mister que esse Estado se vincule ao tratado (no bastando, por isso, que tenha
participado nas negociaes149), porquanto a objeco exprime uma posio sobre as relaes
jurdicas bilaterais que se estabelecem entre os Estados sob os auspcios do tratado150. Esta
objeco pode ser total ou parcial, conforme a discordncia do Estado incida sobre a totalidade
ou uma parcela da reserva.
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Muito expressivamente, D. MLLER afirma que os Estados so livres de fazer uma objeco
por qualquer motivo (Article 20, cit., p. 837).
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Neste sentido, note-se que a alnea b) do n. 4 do artigo 20. da Conveno de Viena se refere
objeco feita () por outro Estado Contratante, como tal se entendendo, de acordo com
o disposto na alnea f) do n. 1 do artigo 2. da Conveno de Viena, um Estado que
consentiu em ficar vinculado pelo tratado, independentemente de este ter entrado ou no em
vigor.
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38. Por fim, e ainda que a Conveno de Viena no o diga expressamente, deve
entender-se que, nos casos em que o tratado admite expressamente a formulao de uma
reserva155, os demais Estados contratantes no podem formular uma objeco156. Com efeito,
esta a nica soluo admissvel, porquanto, por um lado, o Estado que formular a reserva est
apenas a exercer uma faculdade expressamente conferida pelo tratado e j previamente aceite
pelos demais Estados, e, por outro lado, porque tal equivaleria a revogar a aceitao que o
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39. Em nome do princpio da aplicao integral do tratado, uma reserva pode ser (i)
livremente revogada (ii) a todo o tempo e (iii) sem dependncia do consentimento dos Estados
que a tenham aceitado157/158. Esta facilidade explica-se com o facto de que, sendo a reserva mal
necessrio, no deixa de ser um mal que deve ser expurgado primeira oportunidade159.
De igual forma, uma objeco pode ser revogada a todo o tempo160/161, equivalendo, em
certa medida, sua aceitao162. Ademais, apesar de o n. 2 do artigo 22. da Conveno de
Viena no referir que a revogao da objeco no carece de consentimento do autor da reserva
tal-qualmente o faz no n. 1 do mesmo artigo a propsito da revogao da reserva deve
entender-se que esta revogao livre e no carece de aceitao do Estado que tenha
formulado a reserva: a tal obriga uma interpretao sistemtica e teleolgica da norma163.
J a revogao da aceitao da reserva excluda pelo artigo 22. da Conveno de
Viena, donde resulta, a contrario, a sua irrevogabilidade.
A revogao um acto unilateral que deve seguir a forma escrita164/165, tornando-se
eficaz logo que notificada aos demais Estados contratantes ou ao rgo competente da
organizao internacional constituda pelo tratado em questo166/167. Para o efeito, a notificao
poder ser feita pelo depositrio do tratado168, quando este tenha sido constitudo. Daqui
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decorre que no pode haver uma revogao implcita de uma reserva ou de uma objeco
reserva169.
Por fim, note-se que a revogao da reserva pode ser meramente parcial170. Esta
possibilidade decorre de um argumento de maioria de razo: se o Estado pode revogar a
totalidade da sua reserva, tambm h-de poder revogar apenas uma parcela dessa mesma
reserva. Em todo o caso, seja a revogao da reserva parcial ou total, ela implica a caducidade
da objeco que lhe tenha sido dirigida.
40. Apesar da aparente simplicidade com que o artigo 22. da Conveno de Viena est
redigido, a verdade que esta norma no deixa de colocar algumas questes melindrosas.
Desde logo, questiona-se se tendo um Estado formulado uma objeco a uma reserva e se
oposto entrada em vigor do tratado nas relaes bilaterais com o Estado autor da reserva
pode aquele Estado revogar a declarao de oposio entrada em vigor do tratado, mantendo
a sua objeco. A resposta, em regra, vai no sentido de se admitir esta hiptese de revogao
parcial da objeco, o que se traduz na degradao de uma objeco qualificada em objeco
simples171: neste caso, o tratado entra em vigor entre os dois Estados, mas mantm-se a
existncia de uma objeco (simples) reserva.
Por outro lado, quid iuris se todos os Estados tiverem formulado uma objeco reserva
e, entretanto, um deles revogar a sua objeco? Como vimos, de acordo com o disposto na
alnea a) do n. 4 do artigo 20. da Conveno de Viena, o Estado autor da reserva no chega a
ser parte no tratado. Pois bem, o que se questiona aqui saber se pode haver revogao da
objeco e, por consequncia, se o Estado autor da reserva se torna parte (originria) do tratado.
A resposta parece ser positiva.
41. Por fim, e no obstante o silncio da Conveno de Viena, uma ltima questo
importante a relativa aos efeitos da revogao da reserva ou da sua objeco. Ora, a revogao
total da reserva implica a restaurao do texto do tratado, tal como sado das negociaes: o
tratado aplica-se nas relaes entre as partes, incluindo os efeitos jurdicos a cuja produo a
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reserva se ops. Questo interessante ser a de saber o que ocorre nas relaes entre o Estado
autor da reserva e o Estado que formulou uma objeco qualificada. A resposta mais adequada
ser a de que o tratado entra em vigor nas relaes bilaterais a contar da data da notificao
da revogao da reserva ou, se posterior, da data a partir da qual a revogao se considera
feita172 , dado que a revogao da reserva implica a caducidade da objeco que lhe tenha
sido formulada.
Por sua vez, a revogao da objeco equivale sua aceitao ulterior. Isto implica, no
caso de revogao de uma objeco qualificada, que o tratado entre em vigor nas relaes
bilaterais entre o Estado autor da reserva e o Estado que formulou a objeco revogada. Por
outro lado, caso se trate de uma das situaes do n. 2 do artigo 20. da Conveno de Viena
(nmero restrito de Estados que participaram nas negociaes), a revogao da objeco
implica que o Estado autor da reserva se torne parte (originria) no tratado.
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J.M. RUDA, Reservations, cit., p. 202; A. PELLET, Article 22, cit., p. 955.
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43. No caso de haver aceitao da reserva, as relaes bilaterais entre o Estado que a
formule e um Estado que a tenha aceitado regem-se pelo disposto na alnea a) do n. 4 do artigo
20. e pelo n. 1 do artigo 21., ambos da Conveno de Viena175. Da primeira destas normas
decorre que o tratado entra em vigor nas relaes bilaterais entre estes Estados. Simplesmente,
o tratado no se aplicar nos exactos termos em que o seu texto foi adoptado pelas partes:
utilizando uma terminologia que se presta a alguma confuso, o n. 1 do artigo 21. da
Conveno de Viena dispe que a reserva modifica () as disposies do tratado sobre as quais
incide, mas apenas na medida do que foi previsto por essa reserva176. Dito de outra forma,
nas relaes bilaterais que se encetam entre estes Estados permite-se que o tratado inove, mas
no quanto ao efeito jurdico a que a reserva se ops, dado que esta reserva exprime a ausncia
de acordo de vontades quanto a esse efeito jurdico. Por isso, aplica-se a clusula sobre a qual
incide a reserva, mas no os efeitos que em concreto so objecto dessa reserva.
Claro est que, como j possvel descortinar em face do que expusemos supra, a
expresso modificar tem de ser lida cum grano salis, porquanto no casa bem com a aludida
alnea c) do n. 1 do artigo 2. da Conveno de Viena. Em concreto, modificar apenas
representa o afastamento de um efeito jurdico do tratado previsto numa clusula deste ltimo.
44. A medida da reserva ir afectar a esfera jurdica de ambas as partes. Isso mesmo
resulta expressamente da conjugao das alneas a) e b) do n. 1 do artigo 21. da Conveno
de Viena, sendo a esta faceta que se alude quando se fala na reciprocidade da reserva. Ora, de
acordo com esta regra de reciprocidade a reserva formulada no vai ser apenas invocada pelo
seu autor, mas tambm pelo outro Estado que a tiver aceitado, com isto se conseguindo o
reequilbrio nas relaes bilaterais177.
Todavia, ainda que esta seja uma regra geral, no uma regra absoluta. Uma excepo
a referente s denominadas reservas coloniais, mediante as quais um Estado exclui a aplicao
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do tratado num territrio sob a sua administrao, caso em que a reciprocidade impossvel.
Ademais, tambm no mbito dos tratados sobre os direitos do homem a reciprocidade no
admissvel, sob pena de se deteriorar a proteco devida ao indivduo no interior dos
ordenamentos jurdicos178.
45. Como vimos, outra atitude face reserva pode ser a da objeco. A questo tornase premente porquanto nenhum Estado pode ficar vinculado a obrigaes contratuais que no
considere adequadas, sendo certo que duvidoso que as outras partes estejam interessadas
nessa forma mitigada do tratado179. Do ponto de vista tradicional, a soluo no podia passar
seno pela excluso do Estado que formulou a reserva. Porm, afastando-se o sistema da
unanimidade, era necessrio pensar-se noutra regra.
Hodiernamente, a soluo encontra-se vertida no n. 3 do artigo 21., sendo certo que,
por fora do disposto na presuno da alnea b) do n. 4 do artigo 20., a objeco, na falta de
indicao em contrrio, simples e no impede a entrada em vigor do tratado nas relaes
bilaterais entre os Estados180. importante assinalar que a redaco do n. 3 deste artigo 21.,
por oposio ao disposto no n. 1, no limita o seu campo de aplicao s reservas formuladas
em conformidade com o artigo 19. da Conveno de Viena181. Isto faria com que, ad absurdum,
uma interpretao literal da norma levasse a que o Estado que se pretenda opor a uma reserva
visse os seus interesses mais bem salvaguardados se aceitasse a mesma! at porque, como
se ver, os efeitos jurdicos da aceitao e da objeco a uma reserva so muito prximos182.
Importa, por isso, proceder a uma interpretao sistemtica e teleolgica da norma, efectuando
a mesma restrio prevista no n. 1 do artigo 21. da Conveno de Viena.
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46. Pois bem, a regra adoptada no n. 3 do artigo 21. da Conveno de Viena procura
salvar o acordo de vontades entre as partes at medida do possvel: preservar um acordo,
ainda que haja desacordo quanto matria coberta pela reserva. A ideia, pois, a de excluir os
efeitos jurdicos a que a reserva se reporta, porquanto esse o campo delimitado do
desencontro de vontades. Daqui decorre, por isso, que o tratado ser aplicvel nas relaes
bilaterais entre os Estados que formularam uma reserva e os Estados que formularam uma
objeco a essa reserva, apenas se excluindo no a clusula objecto de uma reserva, mas a parte
dessa clusula a cujos efeitos jurdicos a que a reserva se ope ou seja, a medida da
reserva183.
Destarte, os efeitos jurdicos da objeco aproximam-se muito dos efeitos jurdicos da
aceitao da reserva184, em virtude de no ser possvel encontrar-se um meio termo entre a
aceitao e a oposio entrada em vigor do tratado sem se colocar em risco a inteno de
flexibilizao inerente admissibilidade das reservas. Por isso, a objeco acaba por ter um valor
moral185 e por ser despida de efeitos jurdicos relevantes186. A possvel excepo ocorreria
a admitir-se a sua subsuno na categoria de reserva quando o Estado pretendesse ampliar
o contedo de uma obrigao, caso em que a objeco faria com que a clusula sobre a qual
incidisse a reserva (em sentido imprprio) entrasse em vigor nas relaes entre as partes, mas
no na extenso da reserva187.
47. Se estivermos perante uma objeco qualificada, o tratado no entra em vigor nas
relaes bilaterais entre o Estado autor da reserva e o Estado que tiver formulado a objeco188.
Isto implica a existncia de uma imbricada cadeia de relaes jurdicas sob o manto do mesmo
183
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D. MLLER, Article 21, cit., pp. 917-918; J.M. RUDA, Reservations, cit., pp. 197-200;
E. CORREIA BAPTISTA, Direito, cit., p. 216.
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A. FERNNDEZ TOMS / A. SNCHEZ LEGIDO / J.M. ORTEGA TEROL, Manual, cit., p. 263.
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tratado, nas quais o Estado autor da reserva ficar vinculado ao tratado nas relaes bilaterais
com alguns Estados contratantes, mas j no com os demais. Por esta razo se afirma que a
possibilidade de a objeco produzir um efeito jurdico diferente da aceitao da reserva fica
dependente da vontade do Estado, que pode decidir atribuir-lhe um valor jurdico qualificado189.
189
7 aula 3 / 4 Novembro
A vinculao do Estado portugus a convenes internacionais
1. Existe alguma distino material entre tratado e acordo em forma simplificada no Direito
portugus?
2. Suponha que o Governo Portugus assinou uma conveno com o Governo dos Estados
Unidos da Amrica para a utilizao da Base Area das Lajes. No acordo estabeleceu-se que os
Estados Unidos poderiam utilizar a referida Base Area pagando, para isso, uma determinada
soma em dinheiro no momento da assinatura. Igualmente se estabeleceu, por convenincia dos
Estados Unidos da Amrica, que a conveno seria um acordo em forma simplificada. Assinado
que foi o acordo, o Governo remeteu-o imediatamente ao Presidente da Repblica. Este
informou os Estados Unidos e o Primeiro-Ministro de que a conveno, luz do Direito
Portugus, devia ter a forma de tratado solene e, nestes termos, iria recusar a ratificao em
virtude de o acordo padecer de vrias ilegalidades. Entretanto, o Governo Regional dos Aores,
por discordar do modo como o processo foi conduzido, resolveu ceder a utilizao das
instalaes da Base Area a uma empresa privada de transportes. O Governo dos Estados
Unidos, considerando-se prejudicado, resolveu intentar junto do Tribunal Internacional de
Justia uma aco para ressarcimento dos prejuzos causados pela atitude de Portugal. Foi
correcto o processo de vinculao de Portugal?
Leituras:
Constituio da Repblica Portuguesa, arts. 135, 161, 164, 165, 197, 227
J. Miranda, Curso de Direito Internacional Pblico, pp. 89-114
J. R. NOVAIS, A distino material entre acordos e tratados internacionais na ordem constitucional
portuguesa, in Revista O Direito, n 131 (1999), pp. 413-448
49
8 aula 5 / 6 Novembro
Cont.
Leituras:
50
1. Qual o fundamento do jus cogens? Faa uma pesquisa e elenque alguns princpios de direito
imperativo internacional, descrevendo o seu significado.
2. Suponha que uma lei da Assembleia da Repblica, de 2007, comina com pena de priso at
cinco anos a prtica de determinadas actividades poluentes. Em 2009 Portugal e Espanha
ajustaram um acordo pelo qual se comprometiam no combate conjunto poluio dos rios
comuns, fixando em dez anos a pena de priso aplicvel em caso da prtica de crimes
ambientais. Manuel est a ser julgado por ter descarregado substncias txicas no Rio Tejo;
invoca em sua defesa a inaplicabilidade do acordo e a aplicao da lei que nunca chegou a ser
revogada. Como deve o juiz decidir?
3. Em 2007 um sindicato sueco organizou uma aco colectiva com o intuito de forar uma
empresa let, a quem tinha sido adjudicada a construo de uma escola pblica na Sucia, a
remunerar os seus trabalhadores de acordo com a tabela salarial em vigor na Sucia. A questo
chegou ao Tribunal de Justia da Unio Europeia, que considerou que a aco colectiva
organizada pelo sindicato poderia constituir um desincentivo ao exerccio das liberdades
europeias (livre prestao de servios e livre circulao de trabalhadores) e, por conseguinte,
era incompatvel com os Tratado europeus. Sabendo que as decises do Tribunal de Justia
vinculam as autoridades nacionais dos Estados-Membros, quid iuris quanto ao efeito desta
deciso para o Estado portugus?
Leituras:
J. MIRANDA, Curso de Direito Internacional Pblico, pp. 115-124; 133-184.
CRP arts. 8; 277 segs.
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11 Aula 17 / 18 Novembro
Sujeitos de DIP; Estados
Leituras:
Parecer do TIJ sobre a declarao unilateral de independncia do Kosovo, par. 57-84
J. MIRANDA, Curso de Direito Internacional Pblico, pp. 185-213.
I. BROWNLIE, Princpios de Direito Internacional Pblico, Ed. Gulbenkian, 1997, pp. 99-118
C. WARBRICK, States and Recognition in International Law, in MALCOLM D. EVANS (ed.),
International Law, 2nd ed., OUP, 2006 (excerto pp. 231-259)
52
12 aula 19 / 20 Novembro
Organizaes Internacionais em especial, a ONU
1. Compare os textos do Pacto da Sociedade das Naes e da Carta das Naes Unidas e recolha
elementos que possam justificar o maior sucesso e longevidade do sistema institudo por esta
ltima.
2. A estrutura, a composio, e os mtodos de deciso dos rgos das Naes Unidas adequamse realidade internacional e poltica do sc. XXI?
3. Em que consiste o sistema de duplo veto nas deliberaes do Conselho de Segurana das
Naes Unidas?
Leituras:
Pacto da Sociedade das Naes
Carta das Naes Unidas
J.-P. COT, United Nations, Reform, in R. WOLFRUM (ed.), The Max Planck Encyclopedia of Public
International Law, vol. X, OUP, 2012, pp. 428-443
A. G. PEREIRA / F. QUADROS, Manual de Direito Internacional Pblico, pp. 411-508
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Leituras:
Carta das Naes Unidas, cap. VI e VII
Tratado do Atlntico Norte
Caso Muro na Palestina, par. 24, 66-88; 138-142
J. MIRANDA, Curso de Direito Internacional Pblico, pp. 269-288
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14 aula 26 / 27 Novembro
Cont.; Direito Internacional Humanitrio
1. Que problemas de Direito Internacional Humanitrio foram suscitados pelo caso relativo
construo de um muro na Palestina?
2. O princpio (de jus cogens) de no ingerncia nos assuntos internos incompatvel com a
afirmao de um dever de ingerncia humanitria?
Leituras:
Caso Muro na Palestina: par. 123-137; 154-162
F. FERREIRA DE ALMEIDA, O Princpio da No Ingerncia e o Direito Internacional Humanitrio, in
Revista Nao e Defesa, 1995, pp. 145-169
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15 aula 1 / 2 Dezembro
Diferentes camadas de relevncia de grupos e indivduos: o indivduo como sujeito de DIP,
proteco internacional dos direitos do Homem, proteco das minorias; proteco de
estrangeiros
Leituras:
Conveno Europeia dos Direitos do Homem
J. MIRANDA, Curso de Direito Internacional Pblico, pp. 213-216; 293-317
D. KUGELMANN, The protection of minorities and Indigenous People Respecting Cultural Diversity,
in Max Planck United Nations Yearbook, 11 (2007), pp. 233-263 (v. em especial pp. 234-249)
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16 aula 3 / 4 Dezembro
Tribunais internacionais
Leituras:
S. KATZENSTEIN, In the Shadow of Crisis: The Creation of International Courts in the Twentieth
Century, in Harvard International Law Journal, Vol. 55, n 1 (2014), pp. 151-209
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17 aula 10 / 11 Dezembro
Responsabilidade dos Estados
Leituras:
Caso Muro na Palestina, par. 147-153
J. AZEREDO LOPES, A Responsabilidade Internacional do Estado: entre Codificao e Realidade, in
Revista Nao e Defesa, 2001, pp. 61-74.
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18 aula 15 / 16 Dezembro
Responsabilidade internacional dos indivduos
1. Quais as condies a que est sujeito o exerccio da jurisdio por parte do Tribunal Penal
Internacional? E quais os crimes que pode julgar?
2. Que problemas de direito interno suscitou a ratificao do Estatuto do Tribunal Penal
Internacional por parte do Estado portugus?
Leituras:
Estatuto do Tribunal Penal Internacional
S. KATZENSTEIN, In the Shadow of Crisis: The Creation of International Courts in the Twentieth
Century, cit. (em especial, pp. 190-193)
J. BACELAR Gouveia, O Tribunal Penal Internacional: uma perspectiva de direito internacional e
de direito constitucional, in Estudos em homenagem ao Prof. Doutor Joaquim Moreira da Silva
Cunha, Coimbra, 2005, p. 417-436.
19 aula 17 / 18 Dezembro
Concluso do curso; revises
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