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Antes de comenzar y, como comentario inicial, debemos sealar que son aplicables
a la nulidad de matrimonio las llamadas reglas de la compensacin econmica, tratada
en el captulo 7, especficamente en los artculos 61 a 66. En otras palabras, la
compensacin econmica no solamente va regir en materia de divorcio sino que
tambin va a tener aplicacin en materia de la nulidad del matrimonio. En su
oportunidad trataremos el tema de la compensacin econmica.
Concepto
La nulidad concebida en trminos generales, no slo enfocada en el matrimonio,
puede definirse como una sancin jurdica que consiste en privar a un acto o contrato
de sus efectos civiles.
Clases de nulidad en el matrimonio
Encontraremos dentro del matrimonio dos tipos o clases de nulidad:
a) Nulidad Putativa: es aquella que se aplica al matrimonio nulo celebrado o ratificado
ante el oficial del registro civil y que produce los mismos efectos civiles que el
matrimonio vlido respecto del cnyuge que, de buena fe y con justa causa de error lo
contrajo, pero declarado sin efectos civiles desde que falta la buena fe por parte de
ambos cnyuges. En otras palabras, esta clase de nulidad produce efectos para el
futuro pero mientras exista un cnyuge que pruebe haber contrado de buena fe y con
justa causa de error, y esta se mantenga, va a producir los mismos efectos que el
matrimonio civil vlido. Por ejemplo si se contrajo bajo un rgimen patrimonial, no
obstante que sea declarado nulo el matrimonio, podr producir los efectos del rgimen
hasta que deje de existir la buena fe respecto de ambos cnyuges.
b) Nulidad Pura y Simple: esta nulidad, de acuerdo a la nueva legislacin, viene a
constituir la excepcin. Consiste en retrotraer a los presuntos cnyuges al estado
anterior a la celebracin del matrimonio, pero debemos advertir que an en esta ltima
clase de nulidad, de acuerdo al art. 51 inciso final de la ley, esta nulidad no afectar la
filiacin ya determinada de los hijos, es decir, aunque el matrimonio sea nulo pura y
simplemente, la filiacin, la relacin de parentesco ya determinada de los hijos no se
ver afectada, aunque no haya habido buena fe ni justa causa de error por parte de
ninguno de los contrayentes. Es decir, el legislador tuvo que hacer una excepcin al
efecto extremo de la nulidad en pro de los hijos.
Principio en materia de nulidad de matrimonio
Hay un principio que impera en todo el captulo V, y este principio es que no hay
nulidad sin texto expreso. Para poder declarar nulo un matrimonio tenemos que tener
un texto que establezca la causal que conduzca a la nulidad del matrimonio. Incluso la
doctrina ha debido histricamente elaborar la concepcin de los requisitos de
existencia -diferencia de sexo, consentimiento, presencia oficial del registro civil-
cuando falta alguno de esos elementos, el matrimonio no existe, habr una apariencia
de matrimonio, pero matrimonio no hay. y si observamos las disposiciones del captulo
V, nos daremos cuenta que en ninguna parte se encuentran incluidas como causales de
nulidad la diferencia de sexo, la falta de consentimiento o la no comparecencia del
oficial del registro civil, porque estos son requisitos de existencia. Para que la nulidad
exista tiene que existir un texto expreso que establezca la causal de nulidad.
Caractersticas de la nulidad
En el matrimonio la nulidad presenta las siguientes caractersticas:
a)
b)
c)
Causales de Nulidad
Cuando se celebra el matrimonio entre personas que tienen impedimentos
dirimentes, los que se pueden definir como aquellos que obstan a la celebracin de un
matrimonio vlido. Vale decir si uno de los contrayentes tiene algn impedimento de
esta naturaleza el matrimonio es susceptible de ser anulado. Los impedimentos son
incapacidades para celebrar el matrimonio y estn tratados en los artculos 4, 5, 6,7 y
8 de la ley de matrimonio civil; algunos son impedimentos absolutos, vale decir,
impiden contraer matrimonio con cualquier persona; y otros son impedimentos o
incapacidades relativas, es decir obstan o impiden la celebracin del matrimonio con
determinadas personas.
1 La incapacidad
2 Falta del consentimiento libre y espontneo
3 Falta de la presencia testigos hbiles
LA INCAPACIDAD
Artculo 44, el matrimonio podr ser declarado nulo por alguna de las siguientes
causales, que deben haber existido al tiempo de su celebracin:
La accin de nulidad
Es aquella que est dirigida a obtener que judicialmente se declare la nulidad de un
matrimonio.
Titularidad de la accin de nulidad
Los titulares de la accin estn indicados en el artculo 46 de la ley. En principio la
titularidad de la accin de nulidad del matrimonio corresponde a cualquiera de los
presuntos cnyuges, salvo las siguientes excepciones.
Casos Excepcionales
a) La nulidad fundada en el nmero 2 del artculo 5 podr ser demandada por
cualquiera de los cnyuges o por alguno de sus ascendientes, pero alcanzados
los diecisis aos por parte de ambos contrayentes, la accin se radicar
nicamente en el o los que contrajeron sin tener esa edad;
La excepcin en este caso la encontramos en el hecho de se que permite la
intervencin de los ascendientes en la demanda de nulidad, pero slo mientras los
contrayentes sean menores de 16 aos. Una vez alcanzada esa edad, la accin se
radicar nicamente en quienes hayan contrado matrimonio.
b) La accin de nulidad fundada en alguno de los vicios previstos en el artculo 8
corresponde exclusivamente al cnyuge que ha sufrido el error o la fuerza.- Es
decir, frente a la causal falta de consentimiento libre y espontneo solamente
puede demandar de nulidad el cnyuge que ha sufrido el error o la fuerza.
c) En los casos de matrimonio celebrado en artculo de muerte, la accin tambin
corresponde a los dems herederos del cnyuge difunto.- La razn de esta
excepcin tiene que ver con el hecho de que un matrimonio celebrado bajo
estas condiciones no va a durar mucho, y por tanto el cnyuge que fallece no va
a poder demandar la nulidad del matrimonio. Constituye una excepcin, porque
pueden ejercer la accin de nulidad los herederos del cnyuge cuya vida
peligra. (*)
d) La accin de nulidad fundada en la existencia de un vnculo matrimonial no
disuelto corresponde, tambin, al cnyuge anterior o a sus herederos.- Significa
que pueden ejercer la accin de nulidad tanto el cnyuge que tiene un vnculo
matrimonial no disuelto, como tambin el cnyuge anterior y los herederos de
este. (*)
e) La declaracin de nulidad fundada en alguna de las causales contempladas en
los artculos 6 y 7 podr ser solicitada, adems, por cualquier persona, en el
inters de la moral o de la ley.
La accin fundada en las causales de
incapacidad relativa puede ser ejercida por el cnyuge, as como por cualquier
persona en el inters de la moral o de la ley.
El cnyuge menor de edad y el interdicto por disipacin son hbiles para ejercer por
s mismos la accin de nulidad, sin perjuicio de su derecho a actuar por intermedio de
representantes.
(*) Artculo 47.- La accin de nulidad del matrimonio slo podr intentarse mientras
vivan ambos cnyuges salvo los casos mencionados en las letras c) y d) del artculo
precedente.
Prescripcin de la accin de nulidad
La ley establece una regla general. El artculo. 48 seala que la accin de nulidad
de matrimonio no prescribe en el tiempo.
Este es uno de los casos excepcionales en que una accin no se extingue por este
modo llamado prescripcin. La regla general es que toda accin es prescriptible, pero
hay algunas excepciones, y estas excepciones la ley debe sealarlas en forma expresa.
Entre estas acciones imprescriptibles se encuentra la accin de particin; el
legislador seala que la particin podr siempre pedirse; y al decir siempre, cualquiera
sea el tiempo que pase, esta se puede solicitar.
La accin de reclamacin del estado civil; hay un precepto que lo dice de manera
expresa y lo veremos cuando estudiemos la filiacin.
No obstante esta declaracin del artculo 48, a continuacin en el mismo articulado
encontramos una serie de excepciones que sealan que la accin de nulidad prescribe.
Y estas excepciones de acuerdo a la doctrina se consideran que son tan amplias que en
el fondo algunos han sostenido que las excepciones son tantas, que pasan a ser la
regla general.
Excepciones a la imprescriptibilidad
Artculo 48.- La accin de nulidad de matrimonio no prescribe por tiempo, salvo las
siguientes excepciones:
a) Tratndose de la nulidad fundada en la causal establecida en el nmero 2 del
artculo 5, la accin prescribir en un ao, contado desde la fecha en que el
cnyuge inhbil para contraer matrimonio hubiere adquirido la mayora de edad.- El
matrimonio se celebr siendo uno de los cnyuges menores de 16 aos. Esta causal
es una causal que obsta a la celebracin de un matrimonio vlido segn el artculo 44
letra a, por lo tanto es nulo. Pero esta accin de nulidad prescribe en un ao,
contado desde la fecha en que el cnyuge inhbil para contraer matrimonio hubiere
adquirido la mayora de edad. Esto significa que se podr ejercer la accin de
nulidad hasta que el cnyuge menor de 16 cumpla los 19 aos. El plazo se cuenta
desde que cumple la mayora de edad.
Cuando se funde en la causal del nmero 4 del artculo 5; Los que carecieren
de suficiente juicio o discernimiento para comprender y comprometerse con los
derechos y deberes esenciales del matrimonio.
La accin fundada en la causal del artculo 5, nmero 5; " Los que no pudieren
expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya sea en forma oral,
escrita o por medio de lenguaje de seas.
En sntesis, podemos decir que la regla general es que la accin de nulidad del
matrimonio no prescribe; existen algunas excepciones, las que estn contenidas en el
artculo 48. En los dems casos la accin es imprescriptible pero debe deducirse
mientras vivan ambos cnyuges, salvo en caso de matrimonio en artculo de muerte y
en caso de vnculo matrimonial anterior no disuelto.
Antes de tratar los efectos, debemos decir que en el caso de la causal de vnculo
matrimonial no disuelto hay una norma especial en el artculo 49: .- Cuando, deducida
la accin de nulidad fundada en la existencia de un matrimonio anterior, se adujere
tambin la nulidad de este matrimonio, se resolver en primer lugar la validez o
nulidad del matrimonio precedente. Ejemplo: A y B contraen matrimonio, y B demanda
la nulidad de este porque A estara casado con C. Para defenderse A puede alegar que
el primer matrimonio es nulo, ya que siendo nulo el primer matrimonio, este no
producira efectos; por tanto no se configurara la causal de vnculo matrimonial
anterior no disuelto. Este artculo establece el orden en que el juez debe resolver.
Efectos de la nulidad
Los efectos de la nulidad nos permiten sealar cual es la importancia o
trascendencia que tiene la declaracin de nulidad.
Desde cuando se producen los efectos
El artculo 50 de la ley nos seala que la nulidad produce sus efectos desde la fecha
en que queda ejecutoriada la sentencia que la declara. Sin embargo el inciso segundo
del mismo artculo dispone que la sentencia ejecutoriada deber subinscribirse al
margen de la respectiva inscripcin matrimonial y no ser oponible a terceros sino
desde que esta subinscripcin se verifique. Este requisito concuerda con lo dispuesto
en el artculo 4, nmero 4 de la Ley sobre Registro civil.
Entonces ante una situacin en que, habindose declarado la nulidad de un
matrimonio por sentencia ejecutoriada y antes de realizar la subinscripcin, uno de los
ex cnyuges muere Qu ocurre con los derechos hereditarios? Tiene derecho alguno
el ex cnyuge sobreviviente? La respuesta es negativa; el artculo 50 lo que hace es
distinguir entre el efecto entre las partes y respecto de terceros. Entre las partes la
nulidad produce sus efectos desde que la sentencia que la declara queda ejecutoriada;
respecto de terceros, la nulidad les es oponible desde que se verifica la subinscripcin.
Otra situacin que pudiera dar origen a conflictos, dice relacin con lo siguiente.- Si
la nulidad se declara en enero de 2000, pero la subinscripcin se lleva a cabo en marzo
de 2002; la nulidad va a producir sus efectos desde la subinscripcin hacia delante o
estos se retrotraen al momento en que la sentencia que la declara queda firme y
ejecutoriada? Compartimos la opinin que sostiene que los efectos se retrotraen al
momento en que la sentencia qued firme y ejecutoriada, ya que la subinscripcin slo
sera un requisito de oponibilidad.
Para estudiar los efectos propios de la nulidad tenemos que distinguir entre la
nulidad pura y simple, y la nulidad putativa o aparente.
Nulidad pura y simple
La nulidad pura y simple priva al matrimonio de sus efectos civiles, retrotrae a las
partes al estado anterior a su celebracin; es decir vuelven a quedar en su condicin
de solteros. Esto lo seala el artculo 50.-... retrotrayndose las partes al estado en
que se encontraban al momento de contraer el vnculo matrimonial, sin perjuicio de lo
dispuesto en el presente artculo y en los dos artculos siguientes.
Esta parte del artculo 50, corresponde casi exactamente a lo que el artculo 1687.La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las
partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiese
existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa
ilcita.
Se trata de una ficcin jurdica.
Esta nulidad, no obstante retrotraer a las partes al estado anterior a la celebracin
del matrimonio, no afecta la filiacin de los hijos. Artculo 51 inciso final: Con todo, la
nulidad no afectar la filiacin ya determinada de los hijos, aunque no haya habido
buena fe ni justa causa de error por parte de ninguno de los cnyuges.
Nulidad Putativa
Artculo 51.- El matrimonio nulo que ha sido celebrado o ratificado ante el oficial del
Registro Civil produce los mismos efectos civiles que el vlido respecto del
cnyuge que, de buena fe y con justa causa de error, lo contrajo, pero dejar de
producir efectos civiles desde que falte la buena fe por parte de ambos cnyuges.
El matrimonio declarado nulo putativamente es aquel que no obstante ser
declarado nulo por sentencia judicial, produce los mismos efectos civiles que el
matrimonio vlido respecto del cnyuge que de buena fe y con justa causa de error lo
contrajo.
Fundamento
El fundamento de esta nulidad putativa o aparente radica en la naturaleza del
matrimonio y en los efectos del mismo. Entonces el legislador opta por atenuar los
efectos de la nulidad pura y simple. Este matrimonio entonces va a producir los
mismos efectos que el matrimonio vlido; por ejemplo se formar la sociedad
conyugal, o el rgimen alternativo pactado por los cnyuges. Todo esto, respecto del
cnyuge que de buena fe y con justa causa de error lo contrajo. Los efectos de la
nulidad putativa del matrimonio se producen ex tuc, o sea hacia delante, para el
futuro; en cambio en la nulidad pura y simple los efectos se van a generar ex nuc, es
decir como si el matrimonio no se hubiera celebrado. Pero Qu nulidad constituye la
regla general? Segn la jurisprudencia y la doctrina, era la nulidad putativa la que
constitua la regla general. Con la entrada en vigencia de la actual ley de matrimonio
civil, se pone fin a esta discusin; esto porque el artculo 52 presume tanto la buena fe
as como tambin la justa causa de error.
Requisitos de la nulidad putativa (Art.51)
1. El matrimonio debe haber sido celebrado o ratificado ante el oficial del registro civil.Si no se celebra o ratifica (en caso de haber sido celebrado ante entidad religiosa),
este matrimonio ser considerado como inexistente; porque la presencia del oficial
del registro civil es un requisito de existencia.
2. Buena fe al momento de contraerlo y justa causa de error, a lo menos de parte de
uno de los cnyuges.-Ejemplo: uno de los cnyuges desconoca el vnculo
matrimonial no disuelto del otro cnyuge. Estos dos requisitos, la buena fe y la justa
causa de error, segn el artculo 52 de la ley se presumen. Esta presuncin es de
carcter simplemente legal, de manera que admite prueba en contrario.
Para que un matrimonio se considere nulo puro y simple es necesario que en el
juicio de nulidad se pruebe que no existi buena fe en ninguno de los cnyuges, y que
no existi en ninguno de ellos justa causa de error (Art. 52). Adems, la sentencia que
declara la nulidad debe sealar expresamente que por no haber existido buena fe ni
justa causa de error por parte de ninguno de los cnyuges, este matrimonio se declara
nulo pura y simplemente.
Efectos de la nulidad putativa
El matrimonio declarado nulo putativamente produce los mismos efectos civiles que
el vlido. Este efecto se producir slo respecto del cnyuge que de buena fe y con
justa causa de error lo contrajo; y subsistir mientras subsista la buena fe. Segn la
jurisprudencia, una vez que ha sido notificada la demanda de nulidad de matrimonio,
no se puede alegar buena fe, puesto que en virtud de la notificacin se toma
conocimiento de los ttulos que invoca el titular de la accin de nulidad.
Situacin en caso que exista buena fe o justa causa de error respecto de uno
slo de los contrayentes.
La ley seala que el matrimonio declarado nulo putativamente va a producir los
mismos efectos civiles que el matrimonio vlido; respecto del cnyuge que de buena fe
y con justa causa de error lo contrajo; ahora bien, en que situacin queda el otro?
Esto est resuelto por el inciso 2 del artculo 51. Si slo uno de los cnyuges
contrajo matrimonio de buena fe, ste podr optar entre reclamar la disolucin y
liquidacin del rgimen de bienes que hubieren tenido hasta ese momento, o
someterse a las reglas generales de la comunidad.
Esta solucin no la contemplaba la antigua ley, pero tampoco se puede decir que
fue creacin de la nueva ley, sino que esta vino tan slo a aplicar la doctrina y
jurisprudencia que haba predominado. Y esta solucin a su vez nuestra doctrina y
jurisprudencia la tom de un autor francs llamado Josserand.
Otro efecto que genera la declaracin de nulidad es la llamada compensacin
econmica, tratada en el artculo 61. Este efecto no es, por tanto exclusivo de la
declaracin de divorcio, sino tambin va a tener lugar para el caso de la declaracin de
nulidad, sea esta pura y simple o putativa.
EL DIVORCIO
Reglamentacin
El divorcio est reglamentado en la nueva ley de matrimonio civil 19.947. El
captulo VI de la ley se denomina: Del divorcio. Este captulo se encuentra formado
por tres prrafos, los que tratan las siguientes materias-.
1 De las causales
2 De la titularidad y el ejercicio de la accin
3 De los efectos
Concepto
La ley no define el divorcio, de manera que para tener un concepto del mismo,
tenemos que extraerlo de la doctrina; y esta lo ha conceptuado as. La disolucin en
vida de los cnyuges de un matrimonio vlido. (Planiol y Rupert, Derecho civil francs,
tomo segundo)
congreso nacional, no cabe duda de que estos seis casos son slo ejemplos, por tanto
la enumeracin no sera taxativa.
a) Debe existir una falta imputable del otro cnyuge; debemos tomar la
expresin falta en su sentido natural y obvio. Falta se refiere a una cierta
conducta que implica la ausencia del cumplimiento de un deber u obligacin.
Es preciso adems que la ausencia de cumplimiento de los deberes y
obligaciones sea imputable al otro cnyuge, es decir debe realizar un acto de
atribucin de responsabilidad por incumplimiento.
b) Que esta falta constituya una violacin grave; ya sea.
El acuerdo debe ser completo.- quiere decir que debe regular todas y
cada una de las materias indicadas en el artculo 21 de la ley en relacin
al 55 inc. 2; esto es,
Ahora bien; en caso de que no mediare acuerdo entre los cnyuges, y por tanto no
tuvieren lugar ni la escritura pblica, ni el acta, ni la transaccin, se aplicar lo
sealado por el artculo 25.Artculo 25.- El cese de la convivencia tendr tambin fecha cierta a partir de la
notificacin de la demanda, en el caso del artculo 23. Asimismo, habr fecha cierta, si
no mediare acuerdo ni demanda entre los cnyuges, cuando, habiendo uno de ellos
expresado su voluntad de poner fin a la convivencia a travs de cualquiera de los
instrumentos sealados en las letras a) y b) del artculo 22 o dejado constancia de
dicha intencin ante el juzgado correspondiente, se notifique al otro cnyuge. En tales
casos, se tratar de una gestin voluntaria y se podr comparecer personalmente. La
notificacin se practicar segn las reglas generales.
Estas normas rigen respecto de los matrimonios contrados con posterioridad al 18
de noviembre de 2004. Pero Qu ocurre respecto de los matrimonios celebrados antes
de la entrada en vigencia de la ley? La respuesta la encontramos en el artculo 2
transitorio.
Artculo 2.- Los matrimonios celebrados con anterioridad a la entrada en vigencia de
esta ley se regirn por ella en lo relativo a la separacin judicial, la nulidad y el
divorcio.
ii.
Divorcio unilateral
Artculo 55 inc. 3 Habr lugar tambin al divorcio cuando se verifique un cese efectivo
de la convivencia conyugal durante el transcurso de, a lo menos, tres aos, salvo que,
a solicitud de la parte demandada, el juez verifique que el demandante, durante el
cese de la convivencia, no ha dado cumplimiento, reiterado, a su obligacin de
alimentos respecto del cnyuge demandado y de los hijos comunes, pudiendo hacerlo.
Inc. 4.- En todo caso, se entender que el cese de la convivencia no se ha producido
con anterioridad a las fechas a que se refieren los artculos 22 y 25, segn
corresponda.
Anlisis de los requisitos
1) Cese efectivo de la convivencia conyugal.- esta redaccin es una influencia del
derecho cannico. Aqu se requiere no slo una separacin material, sino que adems
se requiere un elemento intencional; es decir que la separacin se produzca con el
nimo de cesar en la convivencia. Deben entonces concurrir ambos elementos. Puede
darse la situacin de que efectivamente se haya producido una separacin material,
pero se podra probar a travs de correspondencia, correos electrnicos...etc., que no
exista la intencin o el nimo de hacer cesar la convivencia.
2) El plazo.- debe ser de a lo menos tres aos. En relacin a este requisito debemos
tener en cuenta las siguientes observaciones:
5 El cnyuge inocente, el que no tuvo culpa en la causal de divorcio por culpa podr
revocar las donaciones que hubiere hecho a su marido o mujer culpable de la causal de
divorcio (artculo 172 y 1790)
6 La compensacin econmica.- (no es un efecto que obligatoriamente produce el
divorcio, pero puede tener lugar). Est tratada en el captulo VII prrafo 1. El ttulo
pareciera inducir a un error porque cuando el captulo VII dispone de las reglas
comunes a ciertos casos de separacin, nulidad y divorcio, la compensacin
econmica entonces tendra lugar en ciertos casos de separacin, nulidad y divorcio?
Llegamos a la conclusin de que la compensacin slo tendr lugar cuando se produzca
el divorcio, o se declare la nulidad del matrimonio, nada ms; no se aplica en los casos
de separacin, en ningn caso de separacin. Lo que ocurre es que este captulo VII
contiene tres prrafos; el primero se refiere a la compensacin, el segundo a la
conciliacin, y el tercero a la mediacin. El prrafo primero se aplica slo al divorcio y a
la nulidad; lo seala el artculo 61 en la parte final. Los dos prrafos siguientes sern
aplicables a la separacin judicial y al divorcio.