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e Direito Ambiental
Braslia-DF.
Elaborao
Humberto Barbosa de Castro
Gustavo Rabay
Coordenao do Curso de Direito
Produo
Equipe Tcnica de Avaliao, Reviso Lingustica e Editorao
Sumrio
Apresentao................................................................................................................................... 5
Organizao do Caderno de Estudos e Pesquisa...................................................................... 6
Introduo...................................................................................................................................... 8
Unidade i
A Relao do Homem com a Natureza: Evoluo de Sujeito Passivo para Ativo.................... 13
Captulo 1
Evoluo da Relao do Homem com a Natureza....................................................... 13
Captulo 2
Meio Ambiente: Conceito Aberto para a Proteo das Pessoas
e dos Seres em Geral......................................................................................................... 23
Unidade iI
A Proteo Ambiental na Constituio de 1988.......................................................................... 30
Captulo 1
Direito ao Meio Ambiente Sadio como Direito Fundamental......................................... 30
Captulo 2
Enunciados Normativos do Caput do Art. 225 da CF................................................... 34
Captulo 3
Classificao Constitucional de Meio Ambiente........................................................... 43
Unidade iII
Macrotica Ambiental.................................................................................................................... 47
Captulo 1
Fundamentos da tica Clssica e da Macrotica Ambiental Contempornea........... 47
Captulo 2
Espcies de Macroticas................................................................................................... 51
Captulo 3
tica Antropocntrica..................................................................................................... 52
Captulo 4
tica Ecocntrica............................................................................................................. 53
Unidade iV
Garantias e Princpios Constitucionais, Materiais, Institucionais e Processuais....................... 56
Captulo 1
Garantias Sociais, Jurisdicionais, Materiais e Processuais............................................. 56
CAPTULO 2
A QUESTO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS NAS RELAES PRIVADAS....................................... 65
Para (no) Finalizar....................................................................................................................... 78
Referncias..................................................................................................................................... 79
Apresentao
Caro aluno,
Bem-vindo ao estudo da disciplina de Direito Ambiental e de Garantias Constitucionais.
Este o nosso Caderno de Estudos e Pesquisa, material elaborado com o objetivo de contribuir
para a realizao e o desenvolvimento de seus estudos, assim como para a ampliao de seus
conhecimentos.
Para que voc se informe sobre o contedo a ser estudado nas prximas semanas, conhea os
objetivos da disciplina, a organizao dos temas e o nmero aproximado de horas de estudo que
devem ser dedicadas a cada unidade.
A carga horria desta disciplina de 60 (sessenta) horas, cabendo a voc administrar o tempo
conforme a sua disponibilidade. Mas, lembre-se, h uma data-limite para a concluso do curso,
incluindo a apresentao ao seu tutor das atividades avaliativas indicadas.
Os contedos foram organizados em unidades de estudo, subdivididas em captulos, de forma
didtica, objetiva e coerente.
Eles sero abordados por meio de textos bsicos, com questes para reflexo, que faro parte das
atividades avaliativas do curso; sero indicadas, tambm, fontes de consulta para aprofundar os
estudos com leituras e pesquisas complementares.
Desejamos a voc um trabalho proveitoso sobre os temas abordados nesta disciplina. Lembre-se de
que, apesar de distantes, podemos estar muito prximos.
A Coordenao.
Organizao do Caderno
de Estudos e Pesquisa
Para facilitar seu estudo, os contedos so organizados em unidades, subdivididas em captulos, de
forma didtica, objetiva e coerente. Eles sero abordados por meio de textos bsicos, com questes
para reflexo, entre outros recursos editoriais que visam a tornar sua leitura mais agradvel. Ao
final, sero indicadas, tambm, fontes de consulta, para aprofundar os estudos com leituras e
pesquisas complementares.
A seguir, uma breve descrio dos cones utilizados na organizao dos Cadernos de Estudos
e Pesquisa.
Provocao
Textos que buscam instigar o aluno a refletir sobre determinado assunto antes
mesmo de iniciar sua leitura ou aps algum trecho pertinente para o autor
conteudista.
Para refletir
Questes inseridas no decorrer do estudo a fim de que o aluno faa uma pausa e reflita
sobre o contedo estudado ou temas que o ajudem em seu raciocnio. importante
que ele verifique seus conhecimentos, suas experincias e seus sentimentos. As
reflexes so o ponto de partida para a construo de suas concluses.
Praticando
Sugesto de atividades, no decorrer das leituras, com o objetivo didtico de fortalecer
o processo de aprendizagem do aluno.
Ateno
Chamadas para alertar detalhes/tpicos importantes que contribuam para a
sntese/concluso do assunto abordado.
Saiba mais
Informaes complementares para elucidar a construo das snteses/concluses
sobre o assunto abordado.
Sintetizando
Trecho que busca resumir informaes relevantes do contedo, facilitando o
entendimento pelo aluno sobre trechos mais complexos.
Exerccio de fixao
Atividades que buscam reforar a assimilao e fixao dos perodos que o autor/
conteudista achar mais relevante em relao a aprendizagem de seu mdulo (no
h registro de meno).
Avaliao Final
Questionrio com 10 questes objetivas, baseadas nos objetivos do curso,
que visam verificar a aprendizagem do curso (h registro de meno). a nica
atividade do curso que vale nota, ou seja, a atividade que o aluno far para saber
se pode ou no receber a certificao.
Para (no) finalizar
Texto integrador, ao final do mdulo, que motiva o aluno a continuar a aprendizagem
ou estimula ponderaes complementares sobre o mdulo estudado.
Introduo
A presente Apostila de Direito Ambiental e Garantias Constitucionais far um estudo inicial do
Direito Ambiental, bem como sobre a Teoria Geral das Garantias Constitucionais.
Nunca se deu tanta importncia aos assuntos relacionados ao meio ambiente como nos ltimos
anos. Esse tema tem estado presente nos discursos de governantes, ambientalistas, economistas,
cientistas, estudantes, enfim, em todos
os setores da sociedade moderna. A abordagem jurdica do tema, entretanto, mostra-se bastante
defasada. O Direito Ambiental muitas vezes est relegado a uma matria secundria nos cursos de
graduao, muitas vezes, visto como matria optativa ou como uma mera noo da vasta legislao
existente sobre o tema.
Exemplificando com a questo do aquecimento global. H dcadas pesquisadores alertavam que
o planeta sentiria no futuro o impacto do descuido do homem com o ambiente. As catstrofes
causadas pelo aquecimento global tornaram-se realidades presentes em todos os continentes do
mundo. Entretanto, no mbito jurdico, a questo no foi objeto ainda de uma anlise integrada
entre os vrios ramos do Direito tradicional Direito Internacional, Direito Constitucional, Direito
Administrativo, Direito Penal e o Direito Ambiental, como novo ramo do direito que busca a
proteo de valores planetrios conflituosos vinculados Economia e Ecologia. Assim, instrumentos
como o Protocolo de Kyoto e a Conveno da Biodiversidade, muitas vezes so estudados de forma
estanque e sem integrao com as matrias correlatas do curso de Direito.
Resumidamente, o Direito Ambiental o ramo da Cincia do Direito que engloba os princpios e
as normas constitucionais e internacionais vinculados proteo de um direito fundamental de
terceira gerao, destacado como direito de todos os indivduos (ou seres) do planeta que almeja a
preservao dos bens ambientais para as presentes e futuras geraes.
No Brasil, particularmente desde a entrada em vigor da Constituio de 1988, o direito de todos
a um meio ambiente ecologicamente equilibrado foi substancialmente reafirmado e elevado ao
nvel de postulado constitucional. Assim, a compreenso da matria Direito Ambiental passa
necessariamente pelo estudo da norma constitucional.
Entretanto, no basta o estudo da norma constitucional de forma isolada. A matria ambiental
transdisciplinar e exige uma noo filosfica fundamental: a compreenso da razo da proteo da
natureza. Por que protegemos o meio ambiente? ele um interesse exclusivamente humano (tica
antropocntrica)? ele um interesse dos animais? Dos vegetais? De todos os seres em geral? Da
prpria matria inanimada (tica ecocntrica em seus diferentes nveis)?
Assim, para uma melhor aprendizagem do Direito Ambiental, faz-se extremamente necessrio que
o aluno tenha o domnio sobre a Teoria Geral das Garantias Constitucionais, visto que tal ramo
incide sobre todo o ordenamento jurdico, principalmente por abordar: i) as Garantias e Princpios
Dessa maneira, so identificadas trs dimenses de direitos fundamentais, confiadas de acordo com
a etapa de positivao nas esferas constitucional e internacional:
a. direitos de primeira dimenso, correspondentes aos direitos de defesa do indivduo
perante o Estado, de cunho negativo, pois demarcam uma zona de no interveno
estatal;
b. direitos de segunda dimenso, atinentes aos direitos econmicos, sociais e culturais,
vertidos a prestaes assistenciais positivas outorgadas ao indivduo, por parte do
Estado, caracterizando liberdades positivas e, tambm, liberdades sociais, como,
por exemplo, a liberdade de sindicalizao e o direito de greve, entre outros;
c. direitos de terceira dimenso, formulados como direitos de solidariedade e
fraternidade, que se depreendem da figura do homem-indivduo como seu titular.
Transferindo essa titularidade proteo de grupos humanos, enquadram-se como direitos coletivos
e difusos (meio ambiente, relaes de consumo etc.) e vinculam-se proteo da dignidade humana.
Pode ser referida, ainda, uma quarta dimenso de direitos fundamentais, ainda no consagrada
definitivamente, que, no dizer de Ingo Sarlet, corresponde ideia de direitos fundamentais
globalizados, tendenciais democracia direta, informao e ao pluralismo, defendida por
Paulo Bonavides. Inclui-se na pauta de discusso dessa nova viso o chamado biodireito, em que
se destacam as posies de direitos relacionados manipulao gentica, mudana de sexo,
entre outros.
Em um s esforo, os direitos fundamentais podem ser conceituados como normas jurdicas
legitimadoras da ordem constitucional e como sublevao de direitos subjetivos, cujo escopo maior
a preservao da dignidade humana.
Esse , no entanto, o paradigma bsico de uma abordagem teortica dos direitos fundamentais. Um
approach mais amplo e qualificado demanda a adoo de certos modelos referenciais formulados pela
doutrina, em que vrias perspectivas de focalizao tem espao, entre elas a filosfica, a histrica, a
tica, a jurdica e a poltica, como aponta Bobbio. Apesar de a opo pela viso da dogmtica jurdica
ser a soluo mais funcional para a abordagem do assunto, decerto, outros pormenores, oriundos
de campos de formulao diversos, sero empregados na busca de uma contextualizao que torne
aptos os resultados, ao final, pretendidos.
Com efeito, alerta-se, ainda, para o fato de que os limites objetivos do estudo no comportam
um cabedal de informaes suficientemente profundo para esgotar os pontos e contrapontos
aqui centrados, no raras vezes, afeioados de imensa complexidade, que inviabilizaria, inclusive
fisicamente, o seu exaurimento temtico, at mesmo em obras que cuidam, exclusivamente, do
assunto, como o caso confessional do magistral e multicitado trabalho de Ingo Wolfgang Sarlet.
Como sabemos, os direitos e garantias funcionam como freios e limitadores ao poder do Estado ante
as pessoas e entre elas, umas com as outras.
10
Objetivos
Compreender a origem e causas do surgimento do Direito Fundamental de Proteo
Ambiental.
11
as
diferentes
macroticas
ambientais
existentes
(macrotica
antropocntrica e ecocntrica).
Conhecer o mandamento constitucional que determina a proteo ambiental no
mbito civil, penal e administrativo (tripla responsabilizao por danos ambientais).
Compreender o estudo das Garantias Constitucionais materiais, institucionais e
processuais, bem como a aplicao dos Princpios constitucionais processuais.
Conhecer as garantias jurisdicionais, sociais, criminais e tributrias
12
A Relao do
Homem com
a Natureza:
Evoluo de
Sujeito Passivo
para Ativo
Unidade i
Captulo 1
Evoluo da Relao do Homem com
a Natureza
13
UNIDADE I A Relao do Homem com a Natureza: Evoluo de Sujeito Passivo para Ativo
as casas dos homens no passariam de uma espcie maior de colmias ou
ninhos construda de gravetos e palha desprezveis e de imunda argamassa;
sem os metais, os homens teriam sido privados da glria e pompa da batalha,
ferida com espadas, armas e trombetas; em vez disso, haveria somente os
uivos e brados de homens pobres e nus espancando-se uns aos outros [...] com
porretes, ou brigando tolamente aos murros At mesmo as ervas daninhas e
os venenos tinham seus usos essenciais, notava um herbanrio: exercitavam o
engenho humano em elimin-los [...] No tivesse ele nada contra que lutar e o
lume de seu esprito estaria em parte extinto.
Entretanto, a relao do homem com a natureza modificou-se ao longo da sua existncia. Durante
milhares de anos, desde a Pr-Histria at o Perodo Neoltico, a relao entre o homem e o meio
ambiente que o rodeava caracterizou-se pela resignao do homem aos fenmenos naturais.2
Havia passividade do ser humano com relao natureza. Os principais problemas ambientais com
os quais o homem defrontava-se eram as catstrofes naturais, como tempestades, terremotos ou
inundaes, a que estava sujeito e que via suceder incompreensvel e incontrolavelmente.
A fora dos fenmenos naturais inspirou no homem um temor reverencial profundo pelas
manifestaes da natureza, por no conseguir explic-las a contento.
Conforme afirma Arago (1997, p. 17), numa tentativa de compreenso, antropomorfizou os
elementos naturais que o rodeavam e transformou as suas manifestaes em estados de esprito
da natureza.
Na evoluo da interao entre homem e natureza, o grande marco foi a capacidade
humana de lidar com o fogo. Constituiu mecanismo de atuao do homem sobre a
natureza para mold-la em seu benefcio. Tambm foi a primeira extrao qumica
de energia.3
Outro passo evolutivo relevante foi a prtica agrcola, em que ocorre, talvez, a mais expressiva
modificao da situao de passividade do homem em relao natureza. Nesse sentido, Roberts
(2000, p. 17) ensina:
Os primeiros assentamentos agrcolas tiveram vida curta; os primeiros
lavradores talvez ainda fossem cultivadores razoavelmente instveis e talvez
praticassem a chamada agricultura do corta e queima [...] Escolhe-se uma
rea de floresta ( provvel que o solo seja bom por causa do hmus acumulado
pelas folhas e pelos detritos decompostos) e as rvores so abatidas a corte
[...] Depois de alguns anos a vegetao rasteira torna-se novamente espessa
demais [...] Durante muito tempo toda a agricultura foi feita assim.
2. Esse seria o panorama dominante at o Neoltico, durante o qual o homem se tornou sedentrio e passou a se dedicar
agricultura. Comearam, ento, a ser mais diferenciadas e especializadas as funes (MORAES, 1996, p. 45). No mesmo
sentido, Huberman (1986, p. 3), ressalta que a estratificao social de funes torna-se possvel com a agricultura: Tambm
algum tinha que fornecer alimentao e vesturio para os clrigos e padres que pregavam, enquanto os cavaleiros lutavam.
Alm desses pregadores e lutadores existia, na Idade Mdia, um outro grupo: os trabalhadores.
3. Imediatamente significou calor e luz, a conquista do frio e da escurido [...]. As famlias podiam sobreviver mais do que antes
em regies mais frias e podiam habitar zonas temperadas com um pouco mais de facilidade (ROBERTS, 2000, p. 32-33).
14
UNIDADE I
Observa-se, tambm, que a origem da agricultura ocorre junto com a domesticao de animais;
atribuda ao Perodo Neoltico, indicando afastamento da vida nmade do caador-coletor. Est
associada vida sedentria, ao desenvolvimento dos assentamentos permanentes e apario dos
primeiros recipientes de barro para cozinhar e armazenar alimentos (MORAES, 1996, v. 1, p. 45).
Contudo, medida que o homem foi adquirindo conhecimentos cientficos, que lhe permitiam
explicar a complexidade dos fenmenos naturais do meio ambiente, foi perdendo o respeito religioso
pela natureza. Os meios tcnicos que dominava, contudo, eram ainda escassos e demasiadamente
rudimentares para que conseguisse vencer a natureza, control-la ou p-la ao seu servio.
Conforme enfatiza Jonas (1995, p. 26), em viso integradora da civilizao, da urbanizao e da ao
humana no meio ambiente:
[...] el hombre construye uma morada para su propria humanidad, a saber:
el artefacto de la ciudad. La profanacin de la natureza y la civilizacin de
s mismo van juntas. Ambas se rebelan contra los elementos; la primera,
por cuanto em el refugio de la ciudad y sus leyes erige um enclave contra
ellos. El hombre es el creador de su vida como vida humana; somete las
circunstancias a su voluntad y necesidades y, excepto ante la muerte, nunca
se encuentra inerme.
Inicia-se j, entretanto, o uso econmico dos bens da natureza que, inclusive, apresentavam-se
como instrumentos de troca, conforme ensina Gilissen (1986, p. 44):
Os bens de consumo corrente, sobretudo os alimentos, parece terem sido
alienados relativamente cedo, mas sobretudo sob a forma de troca, uma vez
que a moeda ainda no existia. Certas formas entre as mais curiosas so o
comrcio dito mudo e o potlach.
No comrcio mudo, um grupo depe num dado lugar, em que sabe que outro
grupo passar os bens que deseja trocar, e depois abandona o lugar; o outro
grupo examina o que lhe oferecido, pe outras mercadorias ao lado, e depois
retira-se [...].
O potlach, conhecido sobretudo dos ndios da Amrica, mas tambm dos
Berberes, e sob o nome de Kula entre os Polinsios, a ddiva pblica e
ostentatria de bens, de riquezas, ou at escravos, por um grupo a outro. uma
espcie de desafio, porque o outro no pode recusar; ele deve reagir aceitando,
e entregando ao primeiro grupo de bens do valor pelo menos igual. A operao
est assim impregnada de um certo misticismo, ligando as coisas aos homens
e, ao mesmo tempo, de uma certa ostentao de poder sem obrigar ao combate.
15
UNIDADE I A Relao do Homem com a Natureza: Evoluo de Sujeito Passivo para Ativo
economicamente os recursos naturais. D-se crescimento exponencial da intensidade e da extenso
de explorao econmica dos recursos ambientais.4
Para o Homem, a natureza reservatrio de bens disponveis. No primeiro tratado sobre o governo,
Locke (1998, p. 299) afirma que os homens tm direito, inclusive, destruio da propriedade:
A propriedade, cuja origem se encontra no direito que tem o homem de
utilizar qualquer uma das criaturas inferiores para a subsistncia e conforto
de sua vida, destina-se ao benefcio e vantagem exclusiva do proprietrio, de
forma que este poder at mesmo destruir, mediante o uso, aquilo de que
proprietrio, quando o exija a necessidade [...]
Para o homo economicus, surgido com o liberalismo, a natureza um bem comum, sujeito
apropriao pelo trabalho individual. No segundo tratado sobre o governo, Locke (1998, p. 409410) afirma que os homens tm direito prpria preservao e a tudo quanto a natureza lhes
fornece para a subsistncia; por meio do trabalho, torna-se propriedade privada daquele
que a explora:
[...] Aquele que se alimenta das bolotas que apanha debaixo de um carvalho ou
das mas que colhe nas rvores do bosque, com certeza delas apropriou-se para
si mesmo. Ningum pode negar que o alimento lhe pertena. Pergunto ento
quando passou a pertencer-lhe: quando o digeriu? Quando o comeu? Quando
o ferveu? Quando o levou para casa? Ou quando o apanhou? Fica claro que, se
o fato de colher o alimento no o fez dele, nada mais o faria. Aquele trabalho
imprimiu uma distino entre esses frutos e o comum, acrescentando-lhes algo
mais do que a natureza, me comum de todos, fizera; desse modo, tornaram-se
direito particular dele.
Destaca-se, pois, na viso de Locke, que a propriedade do comum se torna privada com a explorao
da natureza. Portanto, incentiva-se, por meio da explorao da natureza, a aquisio da propriedade
de coisas at ento comuns. O trabalho do homem permite o toque de midas na transformao do
pblico (de todos) em privado.5
Ressaltando o marco da Revoluo Industrial na histria da proteo ambiental, Arago (1997, p.
19-20) assinala:
Com a Revoluo Industrial, os papis inverteram-se e agora a natureza que
carece de proteo contra a ao humana.
4. Pesquisa divulgada pela Revista Science revela que as aes humanas contra o meio ambiente tem origem na Idade da Pedra.
Os povos da antiguidade, portanto, antes da Revoluo Industrial, j causavam expressiva degradao ambiental (AGRESSO
NATUREZA ANTIGA, 2001, p. 17).
5. Nesse sentido, o revogado Cdigo Civil (Lei no 3.071, de 1o de janeiro de 1916) dispe nos seus arts. 592 a 610 sobre a ocupao,
modo originrio de aquisio de propriedade mvel, dos quais a caa e a pesca so espcies. Sob tal direo, significativo o
teor do art. 593, in verbis: So coisas sem dono e sujeitas apropriao: I os animais bravios, enquanto entregues sua
natural liberdade; II os mansos e domesticados que no forem assinalados, se tiverem perdido o hbito de voltar ao lugar
onde costumam recolher-se, salvo a hiptese do art. 596; III os enxames de abelhas, anteriormente apropriados, se o dono da
colmeia, a que pertenciam, os no reclamar imediatamente; IV as pedras, conchas e outras substncias minerais, vegetais ou
animais arrojadas s praias pelo mar, se no apresentarem sinal de domnio anterior. O Novo Cdigo Civil (Lei n 10.406, de 1o
de janeiro de 2002) continua dispondo sobre a ocupao no art. 1.263: Quem se assenhorear de coisa sem dono para logo lhe
adquire a propriedade, no sendo essa ocupao defesa por lei.
16
UNIDADE I
Antecedendo Revoluo Industrial, na Inglaterra dos Sculos XV e XVIII, havia uma srie de
justificativas para a superioridade humana em relao natureza; conforme bem descreve Thomas
(1988, p. 37), a busca do atributo diferenciador do homem em relao aos outros seres foi um dos
mais srios desafios enfrentados pelos filsofos ocidentais:
Assim, o homem foi descrito como animal poltico (Aristteles); animal que
ri (Thomas Willis); animal que fabrica seus utenslios (Benjamin Franklin);
animal religioso (Edmund Burke); e um animal que cozinha (James Boswell,
antecipando Lvi-Strauss). Como observa o Sr. Cranium do romancista
Peacock, o homem j foi definido como bpede implume, como animal que
forma opinies e, ainda, animal que carrega um basto. O que todas essas
definies tm em comum que assumem uma polaridade entre as categorias
homem e animal e que invariavelmente encaram o animal como inferior.
A superioridade humana tambm pode ser inferida da obra de Locke (1998, p. 408-409), ao expor
que a pessoa humana tem o poder, por meio de elementos intrnsecos a ela (trabalho de seu corpo
e a obra de suas mos), de transformar em prprio o que originariamente era de todos os homens:
Embora a Terra e todas as criaturas inferiores sejam comuns a todos os homens,
cada homem tem uma propriedade em sua prpria pessoa. A esta ningum tem
direito algum alm dele mesmo. O trabalho de seu corpo e a obra de suas mos,
pode-se dizer, so propriamente dele. Qualquer coisa que ele ento retire do
estado com que a natureza a proveu e deixou, mistura-a ele com o seu trabalho
e junta-lhe algo que seu, transformando-a em sua propriedade.
17
UNIDADE I A Relao do Homem com a Natureza: Evoluo de Sujeito Passivo para Ativo
igualdade fundamental dos cidados face natureza. A natureza
valorizada por uma boa administrao pblica);
a Natureza do renome (a natureza s protegida quando e na medida
em que se encontre incorporada em figuras mobilizadas pelos mass
media: um <monumento>, a <paisagem>, o <turismo cultural>,
e, sobretudo, se estiver sujeita a ameaas de tipo <catastrfico>.
A importncia da natureza depende dos ndices de notoriedade
demonstrados em sondagens de opinio);
a Natureza inspirada (a natureza o meio simblico de acesso ao
que est para l do homem, e aquilo que pe limites sua ao
identificando-se, muitas vezes, com uma viso religiosa);
a Natureza domstica (a Natureza est organizada segundo
a clivagem selvagem/domstico, segundo uma hierarquia de
proximidade casa. A natureza o suporte simblico da identidade
de um grupo social e traduz-se na categoria de <patrimnio natural>).
A classificao de Olivier (apud ARAGO 1997, p. 20) destaca que:
[...] a conscincia social da importncia dos problemas ambientais no foi
imediata, tambm a reao da prpria comunidade cientfica, nomeadamente
da Cincia Econmica, a este estado de coisas, foi diferida e paulatina.
18
UNIDADE I
19
UNIDADE I A Relao do Homem com a Natureza: Evoluo de Sujeito Passivo para Ativo
Esse relatrio foi encomendado pelo Clube de Roma6 e elaborado por grupo de pesquisadores
coordenados por Dennis Meadows (que deu o nome ao relatrio). Nesse documento, foram
apresentadas algumas concluses bsicas. Dentre estas, destacam-se as seguintes:
6. O Clube de Roma foi criado em abril de 1968, por sugesto do industrial italiano Aurelio Peccei (1908-1984). Em maro de
1972, com uma considervel repercusso, o Clube lanou o relatrio The Limits to Growth, preparado a seu pedido por uma
equipe [...] do Ncleo de Estudos de Dinmica dos Sistemas), dirigido pelo Professor Jay Forrester, no Massachussetts Institute
of Technology (MIT). O Relatrio Meadows, que tem o nome dos principais redatores, o casal Donella e Dennis Meadows, foi
a sensao. O pblico, chocado, reagiu vivamente, mas os adeptos do crescimento econmico e do desenvolvimento industrial
conseguiram minimizar a gravidade da situao descrita no relatrio, acusando, imediatamente, os seus autores de alarmistas
e de espalharem a catstrofe (GRINEVALD, 1995, p. 38).
20
UNIDADE I
7.O Relatrio Brundtland, publicado em 1987, foi redigido pela Comisso para o Ambiente e o Desenvolvimento da
ONU, presidida por Gro Harlem Brundtland, ento primeira-ministra da Noruega. O relatrio, chamado Our Commom
Future, identifica os principais problemas ambientais que ameaam e entravam o desenvolvimento de muitos dos pases do
sul: o crescimento demogrfico, o esgotamento dos solos provocado pela criao de gado e pela agricultura em excesso, a
desflorestao, a destruio das espcies, a alterao da composio qumica da atmosfera, que desestabiliza o clima mundial
etc. Segundo o relatrio, a proteo do ambiente deve ser uma prioridade internacional que obrigue a uma vasta redistribuio
dos recursos financeiros, cientficos e tecnolgicos escala do Planeta (DELAGE, 1995b, p. 43).
8. Se nos anos 1960 a preocupao cientfica pela questo ecolgica est j consolidada e projetando-se sobre a opinio pblica
mundial (Rachel Carlson publica seu famoso Silent Spring em 1962, e a partir de 1968 o Clube de Roma comeou a trabalhar na
srie de seus famosos relatrios cientficos), do mesmo modo, nos anos 1970, o ambientalismo no governamental se encontra
firmemente institucionalizado dentro das sociedades americana e europeia (LEIS; AMATO, 1998, p. 80).
9. Cf. Agenda 21 (1997, p. 13).
10. Reaffirming in this regard the commitment to achieving the internationally agreed development goals, including those
contained in the United Nations Millennium Declaration, and in the outcomes of the major United Nations conferences and
international agreements since 1992 (UNITED NATIONS, 2002).
21
UNIDADE I A Relao do Homem com a Natureza: Evoluo de Sujeito Passivo para Ativo
Apesar de literatura mais recente Lomborg (2002), demonstrar que em determinadas reas houve
melhora das condies ambientais do mundo, a preocupao com o meio ambiente assunto
vinculado a prpria existncia do homem no sculo XXI. Nesse aspecto, Gorbachev (2003, p. 2126) destaca que junto com a paz e a luta contra a pobreza, a proteo do meio ambiente encontrase entre os desafios contemporneos.
22
Captulo 2
Meio Ambiente: Conceito Aberto para
a Proteo das Pessoas e dos Seres
em Geral
11. Lei no 11/1987 (Lei de Bases do Ambiente, Lei Ambiental portuguesa de 7/4/1987). A Constituio Portuguesa, desde a sua
verso originria de 1976, inclui o ambiente no elenco dos direitos e deveres fundamentais dos cidados, fazendo parte do Ttulo
que dedica aos direitos e deveres econmicos, sociais e culturais.
23
UNIDADE I A Relao do Homem com a Natureza: Evoluo de Sujeito Passivo para Ativo
Sanitria: o ambiente enquanto normativa relacionada com a defesa
do solo, do ar e da gua; e
Urbanstica: o ambiente enquanto objeto da disciplina urbanstica.
Tais conceitos, dados por Giannini, foram apoiados por muitos estudiosos e, tambm, criticadas por
outros, j que sugerem viso no-global do termo ambiente.12
Martn Mateo (1977, p. 74-75) concorda com Giannini quando subdivide o conceito de ambiente
em elementos constitutivos; esclarece, porm, que necessrio identificar quais destes elementos
devem ser considerados juridicamente relevantes, in verbis:
Es evidente que en todos estos casos se trata m bien de declaraciones de
principio lejanamente orientadores de la poltica del Derecho que de la adopcin
de postulados de trascedencia jurdica inmediata. La posibilidad de acuar en
sentido tcnico un Derecho Ambiental no puede hacerse sobre tales bases y exige
una formulacin de objetivos concretos a cyo servicio, con una cierta coherencia
lgico-jurdica, se instrumentar un determinado sistema normativo (36 bis) [...]
Pero en trminos de operatividad es preciso llegar a una delimitacion ms
estricta del concepto jurdico del medio ambiente que permita perfilar el campo
de esta disciplina superando tanto las aproximaciones genricas y meramente
programticas, como las parcelaciones inconexas a que ha dado lugar el arrastre
de una legislacin precedente que aisladamente se preocupaba de la higiene, del
orden pblico, del rgimen sanitrio de las aguas etc. (39). El problema ha sido
visto com nitidez por Giannini al catalogar tres posibles versiones del concepto
del ambiente: el ambiente en cuanto conservacin del paisaje incluyendo tanto las
bellezas naturales como los centros histricos; el ambiente en cuanto normativa
relacionado con la defensa del suelo, del aire y del agua; y el ambiente en cuanto
objeto de la disciplina urbanistica.
Interpretando a definio de Giannini como sendo a individualizao de trs setores nos quais o
termo ambiente apresenta significados diferentes, pode-se a eles associar os respectivos bens
ambientais. Assim, no primeiro setor, a conservao da paisagem, seja natural seja artificial
(monumentos, centros histricos); no segundo, a relacionada com a defesa do solo, do ar e da gua;
e no terceiro, como objeto da disciplina urbanstica. Essa definio expressa, essencialmente, a
ideia do ambiente como objeto de normas jurdicas, dividida em trs tipos de elementos: paisagem
(natural ou artificial), recursos naturais e urbanismo.
Conti (apud. SILVA, J., 1994, p. 2) faz referncia sentena no 210/87 da Corte Constitucional
Italiana, destaca a necessidade de apreciao unitria da questo ambiental, no obstante possua
diferentes aspectos:
Questa sentenza osserva che lambiente, nonostante possa essere fruitibile in
varie forme e differenti ruoli e possa essere oggeto di numerose norme che
assicurano la tutela dei diversi profili in cui si estrinseca, deve essere considerato
12. Portanto, para Giannini inexiste uma noo unitria de ambiente, posto que este pode ser considerado como paisagem (noo
cultural), como bem sanitrio ou, ainda, como ordenamento do territrio (noo urbanstica) (MUKAI, 1994, p. 5).
24
UNIDADE I
un bene unitario. Tale concezione, sai per la Corte Costituzionale che per noi
va riferita alla qualit della vita, allo habitat naturale nel quale luomo vive
e agisce come elemento necessario alla collettivit, ossia i concetti che hanno
un indubbio valore unificante che prescindono da una visione separata delle
singole componenti ambientali (grifo nosso).
Martn Mateo (1977, p. 72-73) entende que o contedo semntico da palavra ambiente, em termos
gerais, corresponde expresso inglesa environment e francesa environnement, in verbis:
La palabra ambiente, en trminos generales, corresponde a la expresin
inglesa environment y francesa environnement (34), que han sido traducidas
con acierto entre nosostros por entorno, aunque con evocaciones de carter
urbanistico. Una primeira aproximacin al concepto de ambiente nos remite
a una nocin amplia que incluye toda la problemtica ecolgica general y
por supuesto el tema capital de la utilizacin de los recursos, a disposicin del
hombre, en la biosfera. Esta perspectiva globalista es a veces la adoptada en
ciertos pronunciamientos realizados en el seno de organismos internacionales.
As, en la Conferencia de Estocolmo de 1972, se afirma que el hombre tiene el
derecho fundamental a la liberdad, la igualdad y el disfrute de condiciones de
vida adecuadas en un medio de calidad tal que le permita llevar una vida digna
y gozar de bienestar, y tiene la solemne obligacin de proteger y mejorar el
medio para las generaciones presentes y futuras.
Para Martn Mateo, uma primeira viso do conceito de ambiente sugere noo genrica, que inclui toda
a problemtica ecolgica e a questo principal, a utilizao dos recursos, bem como a posio do homem
na biosfera. Essa perspectiva globalista tem sido, por diversas vezes, adotada em pronunciamentos
realizados nos fruns de organismos internacionais.13
Martn Mateo (1977, p. 74) enfatiza que as conceituaes gerais apresentam carter meramente
referencial, sendo necessrio recorrer a maior aprofundamento dos conceitos, de modo a estabelecerse conceito jurdico mais concreto do meio ambiente, in verbis:
Es evidente que en todos estos casos se trata ms bien de declaraciones
de principio lejanamente orientadores de la poltica del Derecho que de la
adopcin de postulados de trascendencia jurdica inmediata. La posibilidad
de acuar en sentido tcnico un Derecho ambiental no puede hacerse sobre
tales bases y exige una formulacin de objetivos concretos a cuyo servicio,
con una cierta coherencia lgico-jurdica, se instrumentar un determinado
sistema normativo (36 bis).
Dessa forma, considera o ambiente como conjunto de elementos naturais, que deixaram de ser res
nulius para ser objeto de proteo jurdica, como bem comum:
Creemos que, efectivamente, el meollo de la problemtica ambiental moderna
est en la defensa de unos factores que inicialmente podran haber sido
13. Nesse diapaso significativo o primeiro princpio da Declarao do Rio sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento (1992),
in verbis: Os seres humanos esto no centro das preocupaes com o desenvolvimento sustentvel. Tm direito a uma vida
saudvel e produtiva, em harmonia com a natureza.
25
UNIDADE I A Relao do Homem com a Natureza: Evoluo de Sujeito Passivo para Ativo
calificados como res nulius, susceptibles de utilizazin sin lmite por todos
los individuos, pero que posteriormente se transforman en bienes
comunes sobre los cuales una mayor intensidad de utilizacin, fruto de la
civilizacin industrial y urbana, va a amenazar precisamente las condiciones
indispensables para el aprovechamiento colectivo.
En realidad, de lo que aqu se trata es de las cosas a las que ya aludan
nuestros textos histricos en cuanto que comunalmente pertenecen a todas las
criaturas que viven en este mundo [...] aire y las aguas de la lluvia, la mar,
sus riberas, alguna de las cuales posteriormente recibieron el tratamiento de
bienes de dominio pblico, dominio natural, mientras que otras, como el aire,
mantuvieron su condicin de res nulius. Pero es lo cierto que con el transcurso
de los tiempos, tales caracterizaciones resultaron inapropiadas al posibilitar
aprovechamientos abusivos que a la larga perjudicaron a los dems potenciales
usuarios de estos bienes y a propia esencia colectiva (MARTN MATEO, 1977,
p. 74, grifo nosso).
Do exposto, surge a necessidade de elaborao de conceito unitrio de ambiente, a ser adotado nesse
trabalho, razo pela qual deve-se estudar o conceito dado pelos autores brasileiros, comparando-os
com as definies j vistas. Por outro lado, no se pode esquecer que as normas jurdicas, que hoje
constituem objeto do Direito Ambiental, surgiram de forma individual e assistemtica, na medida
em que evolua a prpria concepo de proteo do meio ambiente.
Mirra (1994, p. 4), nesse sentido, assinala, comparando a situao brasileira com a dos outros pases:
Alm disso, no Brasil, como de resto na maioria dos pases, as normas jurdicas
que no seu conjunto formam o Direito do Meio Ambiente se encontram dispersas
em inmeros textos legais, os quais apresentam contedo variado tambm. Tal
situao pode ser explicada pela circunstncia de que esses diplomas legislativos
foram surgindo, paulatinamente, ao longo dos anos, na medida em que evolua
a prpria concepo de proteo do meio ambiente, inicialmente voltada
conservao isolada de certos elementos da natureza (florestas, flora em geral,
fauna, guas e solos), depois dirigida preservao de ecossistemas (por
intermdio da criao de parques e reservas e do combate poluio nas mais
variadas formas), e finalmente preocupada com o meio ambiente globalmente
considerado, entendido no s como mero agregado dos elementos da natureza
acima indicados, mas principalmente como o conjunto de relaes, interaes
e interdependncias que se estabelecem entre todos os seres vivos uns com os
outros (incluindo o homem) e entre eles e o meio fsico no qual vivem.
26
UNIDADE I
contm o sentido da palavra meio. Entretanto, defende o uso da expresso meio ambiente, in
verbis:
O ambiente integra-se, realmente, de um conjunto de elementos naturais e
culturais, cuja integrao condiciona o meio em que se vive. Da por que a
expresso meio ambiente se manifesta mais rica de sentido (como
a conexo de valores) do que a simples palavra ambiente. Esta
exprime o conjunto de elementos; aquela expressa o resultado da interao
desses elementos. O conceito de meio ambiente h de ser, pois, globalizante,
abrangente de toda a natureza original e artificial, bem como os bens culturais
correlatos, compreendendo, portanto, o solo, a gua, o ar, a flora, as belezas
naturais, o patrimnio histrico, artstico, turstico, paisagstico e arqueolgico.
O meio ambiente assim, a interao do conjunto de elementos
naturais, artificiais e culturais que propiciem o desenvolvimento
equilibrado da vida em todas as suas formas. A integrao busca
assumir uma concepo unitria do ambiente compreensiva dos
recursos naturais e culturais (SILVA, J., 1994, p. 2, grifo nosso).
Em verdade, pode-se reconhecer que, na expresso meio ambiente, denota-se certa redundncia,
j advertida por Martn Mateo (1977, p. 71), in verbis:
Se observar que aqui se utiliza decididamente la rbrica Derecho ambiental
en vez de Derecho del medio ambiente, saliendo expresamente al paso
de una prctica linguistica poco ortodoxa que utiliza acumulativamente
expresiones sinnimas o al menos redundantes, en lo que incide el propio
legislador, Reglamento de Actividades de 1961.
A precisa definio de Silva J. (1994, p. 3) afasta-se, pois, da corrente doutrinria italiana, j exposta,
de Giannini, que prev viso pluralista do conceito de ambiente. Aquela definio adota, pois, viso
unitria que ressalta trs aspectos do meio ambiente:
I meio ambiente artificial, constitudo pelo espao urbano construdo,
consubstanciado no conjunto de edificaes (espao urbano fechado) e dos
equipamentos pblicos (ruas, praas, reas verdes, espaos livres em geral:
espao urbano aberto);
II meio ambiente cultural, integrado pelo patrimnio histrico, artstico,
arqueolgico, paisagstico, turstico, que embora artificial, em regra, como
obra do homem, difere do anterior (que tambm cultural) pelo sentido de
valor especial que adquiriu ou de que se impregnou; e
III meio ambiente natural, ou fsico, constitudo pelo solo, a gua, o ar
atmosfrico, a flora, enfim, pela interao dos seres vivos e seu meio, onde se
d a correlao recproca entre as espcies e as relaes destas com o ambiente
fsico que ocupam. esse o aspecto do meio ambiente que a Lei no 6.938, de
31/8/1981, define, em seu art. 3, quando diz que, para os fins nela previstos,
entende-se por meio ambiente o conjunto de condies, leis, influncias e
27
UNIDADE I A Relao do Homem com a Natureza: Evoluo de Sujeito Passivo para Ativo
interaes de ordem fsica, qumica e biolgica, que permite, abriga e rege a
vida em todas as suas formas.
Portanto, a definio de Jos Silva segue a viso sistmica unitarista, j que conceitua o ambiente
como unidade inter-relacionada e, assim, sugere a necessidade de tratativa unitria, resultante da
ampla multiplicidade e variedade de elementos que integram o ambiente.
Em consonncia com tal entendimento, Mukai (1992, p. 3), em lapidar conceito sistmico, ensina,
in verbis:
A expresso meio ambiente tem sido entendida como a interao de
elementos naturais, artificiais e culturais que propiciam o desenvolvimento
equilibrado da vida do homem, no obstante a expresso, como observam
os autores portugueses, contenha um pleonasmo, porque meio e ambiente
so sinnimos (grifo nosso).
Machado (1995, p. 72), preocupando-se com o conceito de ambiente nas legislaes estaduais,
assinala, in verbis:
A legislao fluminense considerou como meio ambiente todas as guas interiores
ou costeiras, superficiais ou subterrneas, o ar e o solo (art. 1, pargrafo nico
do Decreto-Lei no 134/1975). Em Alagoas, disps-se que compem o meio
ambiente: os recursos hdricos, a atmosfera, o solo, o subsolo, a flora
e a fauna, sem excluso do ser humano (art. 3 da Lei no 4.090/1979). Em
Santa Catarina, conceituou-se meio ambiente como a interao de fatores fsicos,
qumicos e biolgicos que condicionam a existncia de seres vivos e de recursos
naturais e culturais (art. 2, I, da Lei no 5.793/1980). Em Minas Gerais, meio
ambiente o espao onde se desenvolvem as atividades humanas e a vida
dos animais e vegetais (art. 1, pargrafo nico da Lei no 7.772/1980). Na
Bahia, ambiente tudo o que envolve e condiciona o homem, constituindo
seu mundo e d suporte material para a sua vida biopsicossocial (art. 2 da
Lei no 3.858, de 3/11/1980). No Maranho, meio ambiente o espao fsico
composto dos elementos naturais (solo, gua, e ar), obedecidos os limites
deste Estado (art. 2, pargrafo nico, a da Lei no154/1980). No Rio Grande do
Sul, o conjunto de elementos gua interiores ou costeiras, superficiais ou
subterrneas, ar, solo, subsolo, flora e fauna , as comunidades humanas,
o resultado do relacionamento dos seres vivos entre si e com os elementos nos
quais se desenvolvem e desempenham as suas atividades (art. 3, II da Lei no
7.488, de 14/1/1981) (grifo nosso).
28
UNIDADE I
29
A Proteo
Ambiental na
Constituio
de 1988
Unidade iI
Captulo 1
Direito ao Meio Ambiente Sadio como
Direito Fundamental
O Direito ao Meio Ambiente Sadio reconhecido, nas legislaes, como sendo um dos Direitos mais
importantes, no final deste sculo. Este Direito j est amplamente presente no ordenamento bsico
jurdico nacional de muitos pases, at mesmo formando parte das Constituies dos Estados. A
ttulo de exemplo, pode-se citar:
Portugal: Todos tm direito a um ambiente de vida humano, sadio e ecologicamente
equilibrado e o dever de o defender.(art. 66, item 1 da Constituio de 1976);
Colmbia: Todas las personas tienen el derecho de gozar de um medio ambiente
sano. (art. 79 da Constituio de 1991);
Paraguai: Toda pessoa tem direito de habitar em um meio ambiente saudvel (...)
(art. 7 da Constituio de 1992); e
Cabo Verde: Todos tm direito a um ambiente de vida sadio (...) (Constituio de
1992, art. 70).
Portanto, no mbito da proteo jurdica nacional de diferentes pases, esse Direito est consagrado no
mbito da proteo internacional. Ele, tambm, est protegido por relevantes textos internacionais,
tais como:
A Carta Africana dos Direitos do Homem e dos Povos: Todos os povos tm direito
a um ambiente satisfatrio e geral, favorvel ao seu desenvolvimento;
O Protocolo Adicional Conveno Americana dos Direitos Humanos, tratando dos
Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, prev que: Toda pessoa tem direito de
viver num meio ambiente sadio e de ter acesso aos servios pblicos bsicos.; e
30
UNIDADE II
31
J em 1972, a Declarao de Estocolmo, no Prembulo, fixou que dois aspectos do meio ambiente
(o natural e o artificial) so essenciais para o bem-estar do homem e para o desfrute dos direitos
humanos fundamentais, at mesmo o direito vida.15 Da mesma forma, como extenso dos
princpios estabelecidos pela Declarao Universal dos Direitos do Homem, em 1948, a Declarao
de Estocolmo estabeleceu claramente que o homem tem direito fundamental liberdade, igualdade
e ao desfrute de condies de vida adequadas, em meio ambiente de qualidade que lhe permita levar
vida digna e gozar de bem-estar; por sua vez, o homem tem a obrigao de proteger e melhorar o
ambiente para as geraes presentes e futuras. Assim, vincula-se a proteo ambiental, tambm,
dignidade humana de vida com qualidade.
Atualmente, a relevncia do Direito ao Meio Ambiente sadio leva alguns autores, como Djeant-Pons
(apud. MACHADO, P., 1995, p. 25), a afirmar que este direito constitui um dos maiores direitos
humanos do Sculo XXI, na medida em que a humanidade se v ameaada no mais fundamental
de seus direitos, o da prpria existncia. Portanto, claramente, surge a vinculao entre o direito ao
meio ambiente e o direito vida.
Ressaltando a preocupao com a proteo ambiental, vista como Direito Fundamental, o professor
KISS (apud. TRINDADE, 1995, p. 37), salienta que:
In the changing world of the second half of the 20th century two major
values have emerged: fundamental human rights and freedom on one side,
environment on the other. Both must be protected by law, the objective of
which is to protect fundamental social values. Both must be approached at
the international level. Thus, such protection is the task of international law.
32
UNIDADE II
Encontram-se, assim, diante de nova perspectiva do direito vida como principal fundamento da
proteo ambiental, que a responsabilidade comum de todos os Estados, como ficou estabelecida
j em 1974, na Carta dos Direitos e Deveres Econmicos dos Estados, no art. 30: La proteccin, la
preservacin y el mejoramiento del medio ambiente para las generaciones presentes y futuras es
responsabilidad de todos los Estados.
Entretanto, apesar do reconhecimento do direito ao meio ambiente sadio, assistese contnua depredao e degradao do ambiente, em nvel mundial e nacional.
Torna-se necessrio que o Direito, como disciplina normativa, se ocupe, com maior
nfase, deste assunto, buscando novos mecanismos institucionais de proteo
ambiental, quer no plano interno, quer no plano internacional.
33
Captulo 2
Enunciados Normativos do Caput do
Art. 225 da CF
Os Enunciados Normativos Presentes na
Norma-Matriz da Proteo Ambiental
Dispe a Constituio Federal no caput do art. 225, integrante do Ttulo da Ordem Social:
Art. 225 Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente
equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia
qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade
o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras
geraes. (grifo nosso)
1 Para assegurar a efetividade desse direito, incumbe ao Poder Pblico:
I preservar e restaurar os processos ecolgicos essenciais e prover o manejo
ecolgico das espcies e ecossistemas; (Regulamento)
II preservar a diversidade e a integridade do patrimnio gentico do Pas
e fiscalizar as entidades dedicadas pesquisa e manipulao de material
gentico; (Regulamento)
III definir, em todas as unidades da Federao, espaos territoriais e seus
componentes a serem especialmente protegidos, sendo a alterao e a supresso
permitidas somente atravs de lei, vedada qualquer utilizao que comprometa
a integridade dos atributos que justifiquem sua proteo; (Regulamento)
IV exigir, na forma da lei, para instalao de obra ou atividade potencialmente
causadora de significativa degradao do meio ambiente, estudo prvio de
impacto ambiental, a que se dar publicidade; (Regulamento)
V controlar a produo, a comercializao e o emprego de tcnicas, mtodos
e substncias que comportem risco para a vida, a qualidade de vida e o meio
ambiente; (Regulamento)
VI promover a educao ambiental em todos os nveis de ensino e a
conscientizao pblica para a preservao do meio ambiente;
VII proteger a fauna e a flora, vedadas, na forma da lei, as prticas que
coloquem em risco sua funo ecolgica, provoquem a extino de espcies ou
submetam os animais a crueldade. (Regulamento)
34
UNIDADE II
Silva (1997, p. 31) observa que o dispositivo compreende trs conjuntos de normas. Inserido no
caput, o primeiro encerra a norma-princpio, a norma-matriz, a conferir a todos o direito ao
meio ambiente ecologicamente equilibrado. O segundo, constitudo do pargrafo primeiro e de seus
incisos, traz os instrumentos de garantia e efetividade do direito enunciado no caput
do artigo. Apontando tratarem-se de normas que vm instrumentalizar a eficcia do princpio,
integrando-o normativamente, conferem referidas normas ao Poder Pblico os princpios e os
instrumentos fundamentais de sua atuao para garantir o direito ao meio ambiente ecologicamente
equilibrado. Por fim, o terceiro conjunto, constitudo de normas constitucionais em sentido formal,17
compreende o disposto nos pargrafos 2o a 6o, que estatuem determinaes especficas sobre objetos
e setores, os quais requerem a imediata proteo e regulao constitucional dada sua gravidade, in
verbis:
Observao que comporta ser feita agora a de que o dispositivo compreende;
esquematicamente falando, trs conjuntos de normas.
O primeiro acha-se no caput, onde se inscreve a norma-princpio, a normamatriz, substancialmente reveladora do direito de todos ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado.
O segundo encontra-se no 1 com seus incisos, que estatui sobre os instrumentos
de garantia da efetividade do direito enunciado no caput do artigo. Mas no se
trata de normas simplesmente processuais, meramente formais. Nelas, aspectos
normativos integradores do princpio revelado no caput se manifestam atravs
de sua instrumentalidade. So normas instrumentos da eficcia do princpio,
mas tambm so normas que outorgam direitos e impem deveres relativamente
ao setor ou ao recurso ambiental que lhes objeto. Nelas se conferem ao Poder
17. Sobre a noo de normas constitucionais formais e materiais, v. PAULO BONAVIDES, Curso de Direito Constitucional.
6. ed., So Paulo: Malheiros, 1996, p. 63 a 65.
35
Assim, de plano, faz-se necessrio estudar a norma-princpio prevista no caput do art. 225, por
meio da anlise de cada um dos enunciados normativos que a compem.
36
UNIDADE II
37
18. Cumpre observar que o prprio BEVILAQUA, no seu Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil, comentado por
Clvis Bevilaqua, p. 300, apontou que a inscrio original para o Captulo dos Bens era Dos bens em relao s pessoas,
tendo sido suprimido pelo Senado em face de crticas de alguns juristas classificao dos bens que toma por base as pessoas, a
que os mesmos pertencem (Planiol, Teixeira DAbreu). BEVILAQUA repele a crtica, ponderando ser a classificao feita no
do ponto de vista dos proprietrios, mas do ponto de vista do modo pelo qual se exerce o domnio sobre os
bens.
19. Sobre a temtica dos interesses difusos fundamental a leitura da obra de Rodolfo de Camargo Mancuso, Interesses difusos
conceito e legitimao para agir, 2. ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 1988, especialmente, p. 59 a 109.
38
UNIDADE II
Logo, o princpio da propriedade privada assegurado como Direito Fundamental (art. 5, inciso
XXIII da Constituio Federal) deve ser interpretado em harmonia com o princpio de que a
propriedade atender a sua funo social no que tange proteo do meio ambiente ecologicamente
em equilbrio, pois, sendo bem de uso comum do povo, h cristalina restrio iniciativa privada
por atos do Poder Pblico.
Poder Pblico
O texto do art. 225, caput da Constituio impe ao Poder Pblico o dever de defesa e proteo do
meio ambiente, assim como coletividade. A referncia a poder pblico ressalta a participao
de todos os entes federados na proteo do meio ambiente.
Assim, Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios tm competncia comum para defender
e preservar o meio ambiente (art. 23, III, IV, VI e VII), elaborando diretrizes e implementando
polticas pblicas dirigidas a esse fim, que sero melhor detalhadas posteriormente, ao se tratar
das competncias ambientais dos entes federados na Constituio de 1988.
Participao Popular
A participao popular da sociedade civil condio essencial para a plena eficcia das normas de
proteo ao meio ambiente. H que ressaltar que o conceito de meio ambiente se destaca por
ter abrangncia peculiar, conforme j visto, incluindo os aspectos do meio ambiente natural, a
biota, a flora, a fauna, os ecossistemas, o solo, o ar, a gua; meio ambiente artificial, espao urbano
construdo, consubstanciado no conjunto de edificaes e dos equipamentos pblicos, ruas, praas,
reas verdes; meio ambiente cultural, patrimnio histrico, esttico, turstico e paisagstico,
entre outros.
Carlos Roberto Siqueira Castro traduz com preciso essa imprescindvel relao do Direito com a
sociedade: Somente quando interligarem a lei e a sociedade num amlgama de vontade poltica
decididamente reorientadora do processo de desenvolvimento, poder-se-o atingir as metas
ecolgicas em benefcio da humanidade e da geografia econmica do Planeta (CASTRO, 1992, p.
67).
A Constituio no est indiferente a essa necessidade da sociedade alicerada na democracia.
Assim, encontramos lcida disposio da Constituio brasileira em inserir a participao coletiva
na gesto ambiental. Ressalta-se que refere no a qualquer tipo de participao, mas participao
nos processos legislativos e administrativos, bem como na proteo judicial ambiental.
O artigo primeiro da Carta de 1988 consagra a cidadania como fundamento do Estado
Democrtico de Direito, institudo pela Assembleia Nacional Constituinte, conforme o prembulo
ressalta, destinado a assegurar o bem-estar, o desenvolvimento e o exerccio dos direitos individuais
e coletivos, entre outros.
39
40
UNIDADE II
O autor americano Pendergrass (1995, p. 50 e 51), ao tratar da proteo ambiental nos Estados
Unidos da Amrica, destaca, in verbis:
O Direito de Saber da Comunidade.
Dentro do SARA, o congresso adotou um programa novo independente,
requerendo que as companhias que usam substncias perigosas notifiquem as
comunidades vizinhas de suas operaes sobre qualquer substncia perigosa
utilizada, armazenada ou liberada no local. Esse estatuto, ttulo III do SARA
ou do Ato de Direito de Saber da Comunidade e Planejamento Emergencial
(EPCRA Emergency Planning and Community Right to Know), baseado
em dois termos, a contribuio com o planejamento de emergncia e acesso
pblico informao sobre uso, armazenamento e liberao de qumicos
txicos na comunidade (PENDERGRASS, 1995, p. 66).
41
Assim, a preservao ambiental para as presentes e futuras geraes est intimamente ligada
ao esprito da solidariedade que caracteriza os direitos a aes positivas do Estado,22 vistos sob o
prisma intertemporal.
Em outro enfoque, WARAT relaciona a solidariedade ecolgica com o dever de cuidado e com a
cidadania, in verbis:
Chegamos, assim, ao amor como cuidado. O amor sempre uma forma de
cuidado. Amamos a vida quando a cuidamos; encontramos a solidariedade
quando cuidamos do outro; desenvolvemos nossa subjetividade quando
cuidamos para que nosso desejo no caia prisioneiro de nenhum objeto.
Resumindo: podemos estabelecer algumas garantias para a continuidade
da vida aprendendo a no sermos maltratados. A pedagogia que transmita
cuidados ao invs de verdades.
A prtica do cuidado uma forma de forar o poder para que encontre
limites com os quais deva negociar. A dimenso poltica do cuidado passa pela
necessidade de dizer no ao poder que nos maltrata. Impondo-lhes limites,
buscando por todos os meios evitar que fiquemos atados por uma estrutura
cesarista. Por aqui passa o sentido estrito da palavra cidadania: o controle do
limite, o que parece essencialmente antagnico com as prticas delegatrias da
democracia. Por aqui comea o sentido mais amplo de cidadania como
uma forma solidria de encontrar-se, autnomo, frente lei, de
exigir cuidado pblico da vida. A cidadania como uma questo ecolgica
e de subjetividade: o mundo e o outro como limite que me constitui autnomo
(WARAT, 1994, p. 101) (grifo nosso)
22. Assim, conforme afirma Jorge Miranda, se os direitos de defesa so direitos de libertao do poder, os direitos a aes
positivas do Estado so direitos de libertao da necessidade o mbito dos primeiros configurado pela limitao jurdica
do poder, o contedo irredutvel destes ltimos a organizao da solidariedade (MIRANDA, Jorge. Manual de Direito
Constitucional, Coimbra: Coimbra, Tomo IV, 1988, p. 98).
42
Captulo 3
Classificao Constitucional de Meio
Ambiente
Meio Ambiente Natural
O meio ambiente, para fins didticos, pode ser divido em quatro pontos de
abordagem: natural, cultural, artificial e do trabalho.
Aqui, no meio ambiente natural, talvez resida o mais comum elemento de
identificao com a natureza, por se tratar diretamente com a flora e a fauna.
O meio ambiente natural envolve, alm da flora e ad fauna, atmosfera, gua, solo,
subsolo, os elementos da biosfera, bem como os recursos minerais.
Enfim, toda forma de vida considerada integrante do meio ambiente natural, em
suas diversas formas de manifestao.
Decidiu o Tribunal Regional Federal da 2 Regio, quanto aos requisitos para a concesso de liminar
em Ao Civil Pblica, quando atos sejam ofensivos ao meio ambiente, que:
o fumus boni iuris fica evidenciado nos artigos 20, 11, 23, VII e 225, 4,
todos da Constituio Federal, o Cdigo Florestal e demais normas do direito
ambiental. O periculum in mora resta claro ante a crescente e desordenada
ocupao da rea, com supresso de cobertura vegetal, que pem em risco
o equilbrio ecolgico, causando danos incalculveis ao ecossistema e com
recuperao improvvel. Quanto aos prejuzos irreversveis temidos pela
parte agravante, assegura-se apenas que a tutela da natureza, como garantia
de qualidade de vida no planeta, questo de superior relevncia (TRF 2
Regio, Agravo de Instrumento n 120241/ES,j. 1/6/2004, DJU 5/7/2004).
Na mesma esteira, ainda, o TRF da 2 Regio, quando apreciou demanda versando a importao de
pneus usados, que:
a possibilidade de ocorrerem agresses ao meio ambiente, sade pblica
e ao risco de desemprego, so fatores que, por relacionarem-se com a
garantia da segurana interna, justificam a submisso de tal importao ao
controle governamental, legitimando as restries impostas pela Portaria n
08/2000 da SECEX (TRF 2 Regio, Agravo de Instrumento n 19491/RJ, j.
1o/12/2004, DJU 3/3/2005).
43
Merecem encaixe, nesse contexto cultural, atividades como a msica, as religies, a literatura, o
teatro, a dana, entre tantas outras manifestaes culturais existentes.
A Constituio, em diversas passagens, trata do meio ambiente cultural:
Art. 215. O Estado garantir a todos o pleno exerccio dos direitos culturais e
acesso s fontes da cultura nacional, e apoiar e incentivar a valorizao e a
difuso das manifestaes culturais.
Art. 216. Constituem patrimnio cultural brasileiro os bens de natureza
material e imaterial, tomados individualmente ou em conjunto, portadores de
referncia identidade, ao, memria dos diferentes grupos formadores
da sociedade brasileira, nos quais se incluem:
I as formas de expresso;
II os modos de criar, fazer e viver;
III as criaes cientficas, artsticas e tecnolgicas;
IV as obras, objetos, documentos, edificaes e demais espaos destinados s
manifestaes artstico-culturais;
V os conjuntos urbanos e stios de valor histrico, paisagstico, artstico,
arqueolgico, paleontolgico, ecolgico e cientfico.
(...)
Art. 218. O Estado promover e incentivar o desenvolvimento cientfico, a
pesquisa e a capacitao tecnolgicas.
44
UNIDADE II
Todos esses artigos esto dirigidos promoo e proteo das mais variadas fornas de manifestao
cultural, artstica, desportivas e cientficas de uma nao (TORRES, 2005, p. 113).
Quanto aos stios arqueolgicos, integrantes do patrimnio cultural, assim se manifestou o STJ:
MEIO AMBIENTE. Patrimnio cultural. Destruio de dunas em stios
arqueolgicos. Responsabilidade civil. Indenizao. O autor da destruio
de dunas que encobriam stios arqueolgicos deve indenizar pelos prejuzos
causados ao meio ambiente, especificamente ao meio ambiente natural
(dunas) e ao meio ambiente cultural (jazidas arqueolgicas com cermica
indgena da Fase Vieira). (REsp 115599/RS, Relator Ministro Ruy Rosado de
Aguiar,j. 27/6/2002, DJ 2/9/2002).
45
46
Macrotica
Ambiental
Unidade iII
Captulo 1
Fundamentos da tica Clssica e da
Macrotica Ambiental Contempornea
Aristteles analisa o comportamento moral do homem, enquanto ser racional e enquanto ser
social, respectivamente nos tratados sobre a tica e sobre a Poltica.
Observa-se que, para Aristteles (1992, p. 18), o nome genrico poltica designa as cincias prticas
que versam sobre a atividade moral do homem. Para Aristteles, a Poltica a cincia suprema. A
organizao da polis, com sua vida comunitria e com sua sbia legislao, que possibilita ao
cidado os meios para que ele chegue virtude tica.23
Aristteles (1992) estuda o ato humano e tal ato entendido como livre, consciente e dirigido a um
fim.
Vislumbra, pois, que o homem, quando age, livre e conscientemente, almeja um
determinado fim. Indaga, ento, para que o homem age?
Aristteles responde que o homem sempre age visando ao bem (gathon), seja o bem pessoal,
seja o bem comum. O bem pessoal que lhe trar bem-estar (eudaimona), ou seja, felicidade, ou o
bem comum, que trar bem-estar sua comunidade.
Para Aristteles (1992, p. 20-21), o homem pode confundir-se e praticar o mal, mas s o pratica
porque se deixou iludir. Enxerga no mal algum bem, seja ele o prazer, as honrarias, as riquezas.
O prazer, porm, um bem aparente. Ele acaba por nos acorrentar como escravos, tornando a
existncia digna de animais, que tambm vivem atrelados ao cabresto.
As honrarias so uma iluso. No dependem de quem as recebe. Dependem de quem as confere.
23. Uma vez que a cincia poltica usa as cincias restantes e, mais ainda, legisla sobre o que devemos fazer e sobre aquilo de que
devemos abster-nos, a finalidade desta cincia inclui necessariamente a finalidade das outras, e ento esta finalidade deve ser o
bem do homem (ARISTTELES. 1992, p. 18).
47
48
Macrotica Ambiental
UNIDADE III
As virtudes ticas esto inscritas em cada ser humano na sua potncia. Mediante o exerccio, elas
saem de sua potencialidade e transformam-se em ato:
Os homens se tornam construtores construindo. Tornam-se citaristas,
tocando ctara. Da mesma forma, tornamo-nos justos praticando atos justos;
moderados, agindo moderadamente; e corajosos, agindo corajosamente.
[...] A pedra, no entanto, que, por sua natureza, se move para baixo, no
pode ser habituada a mover-se para cima, ainda que algum tente habitu-la
jogando-a dez mil vezes para cima (ARISTTELES, 1992, p. 35).
Para desenvolver e preservar a prtica da virtude tica, objeto do estudo neste trabalho, necessrio
agir de acordo com a reta razo, sendo que a reta razo molda-se pela mxima virtus stat in
medio (ARISTTELES, 1992, p. 36).
Nesse sentido, Novaes (1992, p. 10) ensina:
[...] Como a substncia no apenas alma, mas o composto de corpo e
alma, o ser por inteiro corpo e alma afetado pelas paixes (ira, medo,
coragem, inveja, alegria, amor, dio, desejo, cimes e, em geral, tudo o que
vem acompanhado de prazer e dor). por isso que Aristteles afirma na tica
a Nicmaco que as paixes so a matria da virtude, isto , o uso mesurado das
paixes torna o homem virtuoso.
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50
Captulo 2
Espcies de Macroticas
A macrotica ambiental quanto aos atores do consenso pode ser antropocntrica ou ecocntrica.
Ambas, entretanto, visam sempre universalizao da solidariedade (seja ela entre homens
ou entre homens e outros entes), razo pela qual se pode afirmar que podem ser vistas como
macroticas discursivas que almejam um consenso nos conceitos apresentados por Apel (tica de
responsabilidade coletiva moral) e de Jonas (tica voltada para a civilizao tcnica contempornea,
expressa no imperativo da responsabilidade).
O que as diferencia, por outro lado, so exatamente os atores principais da solidariedade proposta.
Nesse aspecto, pode-se falar de uma tica antropocntrica e de uma tica ecocntrica, no
obstante haja uma significativa gradao nesta ltima.
Nesse aspecto, Elliot (2000, p. 178) afirma que:
Muitas respostas ticas destruio ambiental so centradas no ser humano
e no buscam uma nova anlise da preocupao tica e da sua estrutura. Em
princpio, para esta viso, a tica ambiental simplesmente a aplicao de
princpios e valores que so centralizados no homem.
Entretanto, apreciando a tica ecocntrica, afirma que: O primeiro passo fora do crculo dos
interesses humanos est na incluso dos interesses dos animais nas nossas deliberaes ticas
(ELLIOT, 2000, p. 179).
Mas a viso ecocntrica deve limitar-se aos animais? Tal indagao faz com que Elliot (2000, p.
179), no desenvolvimento do seu raciocnio, afirme que:
Assim, tem sido defendido que todas as coisas vivas devam ser consideradas.
Aqui, a relevncia moral de um arbusto no se exaure na relao do ato humano
e do ato dos outros animais. A pretenso a de que o arbusto per si tenha
direito a ser considerado moralmente.
Enfim, ampliando cada vez mais o crculo dos atores relevantes para o consenso tico,
Elliot (2000, p. 180) destaca a complexidade que a macrotica vai assumindo:
O tema torna-se mais complicado quando ns notamos que h mais elementos a
serem considerados na tica ambiental. Assim, h uma extenso alm das coisas
vivas que alguns sugerem, segundo estas sugestes todas as coisas naturais
devem ser moralmente consideradas, independente de serem ou no vivas.
No obstante essa gradao acarrete cada vez maiores complexidades, no se pode esquecer, segundo
Elliot (2000, p. 181), que o aspecto fundamental do desenvolvimento da tica ambiental tem sido o
deslocamento da viso antropocntrica para a ecocntrica.
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Captulo 3
tica Antropocntrica
A tica Antropocntrica vincula-se s relaes existentes entre os homens e a natureza em
geral, com a preocupao exclusiva de satisfao das necessidades humanas; avalia as
polticas ambientais com observncia na forma como elas afetam os seres humanos.
Por exemplo, na avaliao tica Antropocntrica da conduta de explorao de recursos naturais, tal
como a explorao de minerais em florestas onde vivem tribos indgenas, levar-se- em conta todos
os seres humanos envolvidos, incluindo os ndios, os produtores, consumidores e usufruturios
da floresta que sero beneficiados ou prejudicados pela explorao mineral. No so levados em
considerao os animais e os vegetais l existentes como atores, tambm, prejudicados por essa
explorao.
Deve-se destacar, por outro lado, que a tica antropocntrica, em si, j ampara e protege o meio
ambiente, requerendo, em muitos casos, mais proteo ambiental do que a existente atualmente. O
grau de proteo ambiental, nessa tica, mostra-se relevante e presente e , pois, crtico situao
de degradao vigente.
A destruio indiscriminada dos recursos naturais e a modificao de destinao de reas naturais
em reas agrcolas ou urbanas, por exemplo para a tica antropocntrica, so prticas reprovveis,
pois, muitas vezes, ocasionam aumento dos malefcios em detrimento dos benefcios para
os homens em geral, principalmente, quando as geraes humanas futuras so lembradas.
Ainda assim, muitos ambientalistas verificam que a tica antropocntrica insatisfatria, porque ela no
reconhece o direito das outras espcies de compartilhar o planeta. Alm disso, a tica antropocntrica
considera, de forma reducionista, somente o valor da natureza para os seres humanos.
A tica Ecocntrica procura corrigir essas deficincias, permitindo atribuirem-se valores para
criaturas no-humanas. Os homens tm direito sobre o meio ambiente; entretanto, no se
pode esquecer que as outras espcies tambm o tm. O espectro de atores sociais alargado, com a
correspondente dificuldade para a busca do consenso.
No caso apresentado anteriormente referente explorao mineral em uma floresta, deveriam
ser levados em conta no s a populao indgena, os produtores e consumidores, como tambm
as espcies animais e vegetais que sero notoriamente prejudicadas pela extrao do minrio
(BARKDULL, 2000, p. 362).
Assim, mesmo que a no utilizao do minrio acarrete problemas no desenvolvimento de uma
determinada cidade (desemprego, falta de lazer, falta de recursos financeiros), isto no cancela a
prerrogativa tica dos animais de potencialmente continuarem a viver no seu habitat.
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Captulo 4
tica Ecocntrica
A divergncia doutrinria sobre o pressuposto de que s os animais (almas sensitivas e motoras) tm
essa prerrogativa de respeito ao seu meio ambiente ou se os vegetais (almas vegetativas) tambm o
tm, varia de acordo com as diversas subteorias da corrente ecocntrica.25
Todas as subteorias ecocntricas, entretanto, consideram que os animais (dando-se destaque s
suas almas sensitivas) tm certos interesses essenciais (notadamente vida e integridade
fsica) por serem criaturas capazes de sentir emoes e dor.
O conceito rejeio implcita ao antropocentrismo corporificado, por exemplo, na doutrina
dualista (animal-mquina) de Descartes,26 que afasta a possibilidade de os animais poderem ter
interesses que os humanos devam respeitar.
Do ponto de vista filosfico, a questo dos direitos dos animais encontra razes na teoria utilitarista
de Bentham (apud SINGER, 1994, p. 83), que postulava no sentido de que, embora possam divergir
do interesse do ser humano, os interesses dos animais devem ser igualmente respeitados.
Montaigne (2000, p. 369), ao discordar da relao de parentesco entre os animais e os homens,
salienta, entretanto, ao tratar da crueldade, que:
Mas, ainda que tudo isso seja discutvel, cumpre-nos ter certo respeito , no
somente pelos animais, mas tambm por tudo o que encerra vida e sentimento,
inclusive rvores e plantas. Aos homens, devemos justia; s demais criaturas
capazes de lhes sentir os efeitos, solicitude e benevolncia. Entre elas e ns
existem relaes que nos obrigam reciprocamente. No me envergonho de
confessar que sou to inclinado ternura e to infantil a esse respeito que no
sei recusar a meu co as festas intempestivas que me faz, nem as que me pede.
Assim, tambm baseia-se na convico de que os animais so seres sensitivos capazes de sofrer e
de que h obrigaes recprocas entre homens e animais. Logo, os animais so fins em si mesmos
(seres principais), e no simples meios (seres acessrios) para fins determinados pelo homem.27
25. Para a deep ecology de Arne Naess e para a Teoria de Gaia de Lovelock, todos os entes animados e inanimados possuem
tais direitos e para algumas correntes protetivas dos animais (almas sensitivas), tal como a defendida por Peter Singer e Tom
Regan, s os animais por sentirem dor possuem.
26. A filosofia cartesiana do dualismo distinguia estritamente entre esprito e matria como duas espcies distintas de
substncia, a que pensa e raciocina e a que simplesmente ocupa espao. Segundo Descartes, os animais pertenciam
segunda categoria, eram objetos puramente mecnicos, incapazes de qualquer tipo de pensamento. A ideia de
classes de substncias mutuamente exclusivas deu origem ao problema corpo/esprito humano: como poderiam os dois
interagir? A resposta de Descartes era que os dois se uniam na glndula pneal do crebro.
27. Ilustrativa a retrospectiva de Montaigne (2000, p. 369-370) sobre os povos e o cuidado com os animais: Os turcos possuem
estabelecimentos em que recolhem os animais e hospitais em que os tratam. Os romanos alimentavam a expensas do tesouro
os gansos que tinham salvo o Capitlio. Os atenienses haviam decidido que as mulas e os burros empregados na construo do
templo de Hecatompedon seriam deixados em liberdade e pastariam onde quisessem sem que ningum os pudesse impedir.
Os agrigentinos tinham por costume corrente enterrar cerimoniosamente os animais queridos, cavalos dotados de alguma
qualidade rara, ces e pssaros teis ou simplesmente divertidos [...]
53
Assim, a viso ecocntrica ampara os defensores dos direitos dos animais a oporem-se
explorao e ao abuso de animais em condutas tais como: a vivisseco, a criao para abate e o
entretenimento em circos e rodeios.
Nesse sentido, Singer (1994) afirma que o uso de animais em experincias clnicas e em testes de
produtos constitui contradio lgica: julga aceitvel sujeitar os animais a experincias dolorosas
que no infligiram aos seres humanos porque os animais no so iguais aos humanos, mas, por
outro lado, se considera essas experincias cientificamente vlidas porque os animais so iguais aos
humanos.29
28. No primeiro captulo de sua obra All animals are equal..., o autor desenvolve a argumentao de que o princpio moral da igualdade
necessita ser estendido aos animais. Utilizando-se de argumentos de Thomas Jefferson e Bentham sobre a necessidade de respeito
a liberdade das pessoas independente de seus talentos ou de suas caractersticas, esse filsofo australiano contemporneo afirma
que: a capacidade de sofrimento a caracterstica fundamental que fornece a um ser o direito de ser tratado com considerao,
com respeito a determinados direitos inalienveis. Desse modo, os animais, pelo menos, teriam direitos de primeira gerao (vida,
liberdade e respeito a sua integridade fsica) (SINGER, 1991, p. 7).
29. [...] pois os que fazem tais experincias quase sempre tentam justificar a sua realizao com animais com a alegao de que as
experincias nos levam a descobertas sobre os seres humanos; se assim for, essas pessoas devem concordar com a afirmao de
que os seres humanos e os animais so semelhantes em aspectos cruciais (SINGER, 1994, p. 75).
54
Macrotica Ambiental
UNIDADE III
A doutrina dos interesses dos animais tem, pois, relao umbilical com os movimentos ambientalistas
e com a macrotica da responsabilidade de Apel e Jonas, que afirmam que a superioridade intelectual
humana e o domnio da tecnologia, apesar de nos proporcionarem a capacidade de explorar o mundo
natural, no nos do o direito de faz-lo de forma indiscriminada.
Assim, no h dvida de que a teoria ecocntrica seja mais exigente quanto ao grau de proteo do
meio ambiente, quando comparada com a teoria antropocntrica.
Deve-se destacar, tambm, que alguns autores mencionam a existncia de terceira teoria a teoria
biocntrica (BARKDULL, 2000, p. 362-363).
A diferena entre a teoria ecocntrica stricto sensu e a biocntrica est na colocao de uma tica
que vincula-se s aos seres animados (vegetais e animais) teoria ecocntrica strito sensu ,
em contraposio a uma concepo, mais ampla, que vincula todos os entes fsicos e biolgicos,
sejam eles entes inanimados ou seres animados, sejam vistos como um todo (Teoria de Gaia) ou
isoladamente teoria biocntrica (BARKDULL, 2000, p. 362-363).
No mbito do trabalho, adotar-se- classificao binria, estando a teoria biocntrica
contida na teoria ecocntrica, aqui utilizada lato sensu em oposio viso
antropocntrica.
Desse modo, a Filosofia Ambiental procura dar resposta a qual o fundamento da proteo do meio
ambiente, como se segue:
55
Garantias e
Princpios
Constitucionais,
Materiais,
Institucionais e
Processuais
Unidade iV
Captulo 1
Garantias Sociais, Jurisdicionais,
Materiais e Processuais
Direito vida (caput)
O carter jusfundamental da meno vida resta intuitivo. No bastasse a consagrao de tal
norma-princpio insculpida no caput do art. 5o da CF, o inciso XLVII do mesmo artigo ainda reafirma
que no haver pena de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX.
luz da interpretao sistmica que se confere ao art. 5o e ao prprio princpio da dignidade humana,
seria inconcebvel que uma lei viesse admitir a prtica de eutansia ou a instituio de pena de morte
no Brasil.
O aborto tambm vedado pelo ordenamento jurdico, salvo nos casos escetuados pela legislao penal
abortos teraputicos (quando a gravidez gera risco sade da gestante) e humanitrio ou sentimental
(quando a gestao decorrente de violncia sexual), e no caso de fetos anenceflicos, conforme recente
deciso do STF, na ADPF 54.
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UNIDADE IV
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UNIDADE IV
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UNIDADE IV
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UNIDADE IV
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64
CAPTULO 2
A QUESTO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
NAS RELAES PRIVADAS
Historicamente, sempre foi de extrema relevncia a separao entre o Direito Privado e o Direito
Pblico. A ideia de propriedade no Direito Romano chegava a ser absoluta, incluindo o domnio
do pater familiae tanto sobres os objetos como sobre as pessoas sujeitas ao seu corpo familiar. Em
uma viso mais clara, o destinatrio das normas constitucionais, restritas s matrias atinentes
estruturao do Estado, seria o legislador ordinrio, a quem incumbiria disciplinar as relaes
privadas por meio do Cdigo Civil30.
Esta viso de direito comea a ser alterada no incio do sculo XX, na Europa, e aps os anos 30,
no Brasil, com maior interveno do Estado na economia e a restrio autonomia privada, que se
associa ao fenmeno do dirigismo contratual31.
Tal raciocnio tambm poderia ser incorporado questo dos direitos fundamentais. Segundo Carl
Schmitt, os direitos fundamentais so vistos, inicialmente, como direitos do homem livre e isolado
em face do Estado32. Tal concepo, apoiada na viso liberal predominante dos sculos XVIII e XIX,
tambm sofre com a interveno estatal acima mencionada, cujo principal marco foi a Constituio
de Weimar, de 1919.
No Brasil, a primeira Constituio a tratar de direitos sociais, tambm conhecidos como de segunda
gerao, a de 1934. Entretanto, a Constituio que mais trouxe avanos na questo dos direitos
fundamentais e suas relaes privadas foi a de 1988.
Para se ter uma noo de como as relaes privadas tiveram uma forte influncia na questo relativa
aos direitos fundamentais, apenas para se ater no art. 5o, o constituinte tratou da matria nos seguintes
incisos:
V assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da
indenizao por dano material, moral ou imagem;
[...]
X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas,
assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de
sua violao;
[...]
XX ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado;
[...]
XXIII a propriedade atender a sua funo social;
30 TEPEDINO, Gustavo. Problemas de Direito Civil-Constitucional. Rio de Janeiro: Renovar, 2000, p. 2.
31 TEPEDINO, op. cit., p. 3.
32 SCHMITT apud BONAVIDES, Paulo. Direito Constitucional. 13. ed. So Paulo: Malheiros, p. 561.
65
Liberdade de pensamento
livre a liberdade de pensamento, no sendo admitida censura prvia em diverses ou espetculos
pblicos. Os abusos porventura ocorridos no exerccio indevido da manifestao de pensamento
sujeitam os autores responsabilizao civil e at penal.
um dos tpicos casos de coliso entre princpios o fato de a liberdade invadir a honra, a intimidade
e a privacidade, bens jurdicos igualmente assegurados constitucionalmente.
Direito de resposta
A Carta Magna em seu art. 5o, inciso V, previu um remdio contra o abuso praticado por particulares,
garantindo o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm de indenizao por dano material,
moral ou imagem. Na verdade, o constituinte evoluiu do pensamento existente na Constituio
anterior, que, no 8o do art. 153, garantia apenas o direito de resposta33.
A imprensa acabou tornando-se a maior destinatria da regra prevista no inciso mencionado. A Lei
de Imprensa (no5.250/67) teve dois artigos no recepcionados pela Constituio, conforme decises
33 8o livre a manifestao de pensamento, de convico poltica ou filosfica, bem como a prestao de informao
independentemente de censura, salvo quanto a diverses e espetculos pblicos, respondendo cada um, nos termos da lei, pelos
abusos que cometer. assegurado o direito de resposta. A publicao de livros, jornais e peridicos no depende de licena da
autoridade. No sero, porm, toleradas a propaganda de guerra, de subverso a ordem ou preconceitos de religio, de raa ou
de classe, e as publicaes e exteriorizaes contrrias moral e aos bons costumes.
66
UNIDADE IV
do Supremo Tribunal Federal. Tanto o art. 5234, que tratava da limitao da indenizao, como o
5635, que versava sobre o curto prazo decadencial para ajuizamento da ao, no foram recebidos
pela Constituio sob o argumento de que o dano moral, inovao constitucional, incompatvel
com qualquer limite tarifado, segundo o que determina a Lei de Imprensa, interpretando-se, ainda,
que o disposto no inciso V no pode sujeitar-se ao prazo decadencial de trs meses, conforme disps
o Ministro Carlos Velloso em seu voto como relator no leading case sobre a questo36.
No tocante ao direito de resposta, o Supremo Tribunal Federal entendeu que parte ilegtima no polo
passivo o jornalista que escreve a matria, devendo ser preenchido pela empresa de informao ou
divulgao37.
A Constituio Federal de 1988 inovou ao trazer o texto do inciso X. Nenhuma outra Constituio
brasileira versou sobre a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurando o
direito indenizao por dano material ou moral decorrente de sua violao. Mais do que mencionar
tais temas e elev-los ao status de direito fundamental, o inciso X reformula a noo de dano moral,
assim como o inciso V.
Antes de 1988, o dano moral possua previso infraconstitucional, todavia circunscrito questo da
indenizao por algum dano causado conforme regulamentado no art. 53 da Lei de Imprensa38. Com
o dispositivo constitucional, os tribunais passaram a disciplinar o dano moral, haja vista que o Cdigo
Civil de 1916 no tratava do assunto, que s veio a aparecer no Cdex de 2002, em seu art. 186.
Um voto marcante na conceituao do dano moral foi o do relator, poca desembargador do TJRJ,
Carlos Alberto Menezes Direito, no julgamento da Apelao Cvel no 3.059/1991, que recolhe vrios
exemplos doutrinrios sobre o dano moral:
34 Indenizao. Responsabilidade civil. Lei de Imprensa. Dano moral. Publicao de notcia inverdica, ofensiva honra e boa
fama da vtima. Ato ilcito absoluto. Responsabilidade civil da empresa jornalstica. Limitao da verba devida nos termos do
art. 52 da Lei no 5.250/1967. Inadmissibilidade. Norma no recebida pelo ordenamento jurdico vigente. Interpretao do art.
5o, IV, V, IX, X, XIII e XIV, e art. 220, caput e 1o, da CF de 1988. Recurso extraordinrio improvido. Toda limitao, prvia e
abstrata, ao valor de indenizao por dano moral, objeto de juzo de equidade, incompatvel com o alcance da indenizabilidade
irrestrita assegurada pela atual Constituio da Repblica. Por isso, j no vige o disposto no art. 52 da Lei de Imprensa, o qual
no foi recebido pelo ordenamento jurdico vigente (RE no 447.584, Rel. Min. Cezar Peluso, j. em 28.11.2006, DJ de 16 mar.
2007).
35 Dano moral: ofensa praticada pela imprensa. Decadncia: Lei no 5.250, de 9-2-67 Lei de Imprensa art. 56: no recepo
pela CF/88, art. 5o, V e X. O art. 56 da Lei no 5.250/1967 Lei de Imprensa no foi recebido pela Constituio de 1988, art.
5o, incisos V e X (RE no 420.784, Rel. Min. Carlos Velloso, DJ de 25 jun. 2004). No mesmo sentido, RE no 348.827, Rel. Min.
Carlos Velloso, j. em 1o. 6. 2004, DJ de 6 ago. 2004.
36 RE no 348.827, Rel. Min. Carlos Velloso, j. em 1o. 6. 2004, DJ de 6 ago. 2004. Inteiro teor do julgamento em: <http://www.stf.
jus.br/portal/inteiroTeor/obterInteiroTeor.asp?numero=348827&classe=RE>.
37 [...] O pedido judicial de direito de resposta previsto na lei de impressa deve ter no polo passivo a empresa de informao
ou divulgao, a quem compete cumprir a deciso judicial no sentido de satisfazer o referido direito, citado o responsvel
nos termos do 3o do art. 32 da Lei no 5.250/1967, sendo parte ilegtima o jornalista ou o radialista envolvido no fato. Falta
interesse recursal ao requerido pessoa fsica, j que, no caso concreto, o juiz de Direito proferiu deciso condenatria apenas no
tocante empresa de radiodifuso. O no conhecimento da apelao do requerido pessoa fsica, hoje deputado federal, implica
a devoluo dos autos ao tribunal de origem para que julgue a apelao da pessoa jurdica que no tem foro privilegiado no
Supremo Tribunal Federal. [...] (Pet. no 3.645, Rel. Min. Menezes Direito, j. em 20.2.2008, DJE de 2 de maio 2008).
38 Art . 53. No arbitramento da indenizao em reparao do dano moral, o juiz ter em conta, notadamente:
I - a intensidade do sofrimento do ofendido, a gravidade, a natureza e repercusso da ofensa e a posio social e poltica do
ofendido;
II - a intensidade do dolo ou o grau da culpa do responsvel, sua situao econmica e sua condenao anterior em ao criminal
ou cvel fundada em abuso no exerccio da liberdade de manifestao do pensamento e informao;
III - a retratao espontnea e cabal, antes da propositura da ao penal ou cvel, a publicao ou transmisso da resposta
ou pedido de retificao, nos prazos previstos na lei e independentemente de interveno judicial, e a extenso da reparao
por esse meio obtida pelo ofendido.
67
A questo se apontava com tal novidade no Direito brasileiro que o Superior Tribunal de Justia
sumulou a possibilidade de cumulao entre dano moral e dano material decorrentes do mesmo fato40.
Jos de Aguiar Dias distingue o dano moral do patrimonial informando que a diferena no decorre
da natureza do direito, bem, ou interesse lesado, mas do efeito da leso, do carter de sua repercusso
sobre o lesado41. Ressalte-se que o dano material nunca irreparvel, pois se pode restaurar a situao
anterior, ou se pagar o equivalente pelo desfalque, enquanto no dano moral ocorre uma diversidade de
prejuzos que o envolvem e que de comum s tm a caracterstica negativa de no serem patrimoniais,
resultando em uma confuso entre a pena a ser aplicada e a indenizao a ser recebida42.
lvaro Villaa Azevedo arrola como exemplos de bens materiais o imvel, o animal, a soma em
dinheiro, enquanto a honra, a vida e a liberdade podem ser tachados de bens imateriais43. Assim, se
o dano se dirigir ao bem material, o dano ser material, se ao bem imaterial, o dano ser moral44.
Uma discusso levantada com o inciso X do art. 5o, a de que s caberia dano moral nas hipteses
taxativas da Constituio. A experincia jurisprudencial tem derrubado essa ideia e permitido
a aplicao de indenizao por dano moral a situaes alm das meramente trazidas no inciso.
Entretanto, as indenizaes por dano moral no se transformaram em uma possibilidade irrestrita
de aplicao, tendo os tribunais limitado a sua interpretao de acordo com o caso concreto.
O Supremo Tribunal Federal, por exemplo, entende que o dano moral o que atinge a esfera
legtima de afeio da vtima, que agrede seus valores, que humilha ou causa dor, no se incluindo
a meras situaes desagradveis45. Tal entendimento tambm est presente no Superior Tribunal
de Justia46, que no admite a condenao por dano moral quando h simples incmodo comum,
decorrente da vida cotidiana47.
39 TJRJ, RDA 185/198, AC no 3.059/1991, Rel. Des. Carlos Alberto Direito.
40 Smula 37: so cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato.
41 DIAS, Jos de Aguiar. Da responsabilidade civil. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, p. 992.
42 DIAS, op. cit., p. 993.
43 Cdigo Civil comentado: negcio jurdico. Atos jurdicos lcitos. Atos ilcitos: artigos 104 a 188, volume II, coordenador lvaro
Villaa Azevedo. So Paulo: Atlas, 2003, p. 357.
44 Idem, ibidem.
45 O dano moral indenizvel o que atinge a esfera legtima de afeio da vtima, que agride seus valores, que humilha, que
causa dor. A perda de uma frasqueira contendo objetos pessoais, geralmente objetos de maquiagem da mulher, no obstante
desagradvel, no produz dano moral indenizvel (RE no 387.014-AgR, Rel. Min. Carlos Velloso, j. em 8.6.2004, DJ de 25 jun.
2004).
46 Dano moral. Extravio de bagagem. Retorno ao local de residncia. Precedentes da Terceira Turma. 1. J decidiu a Corte que no
se justifica a reparao por dano moral apenas porque a passageira, que viajara para a cidade em que reside, teve o incmodo
de adquirir roupas e objetos pessoais (REsp no 158.535/PB, Rel. para o acrdo o Min. Eduardo Ribeiro, DJ de 9 out. 2000; no
mesmo sentido: REsp no 488.087/RJ, da minha relatoria, DJ de 17 nov. 2003). 2. Recurso especial conhecido e provido (Resp
no 740.073/RJ, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, 3a Turma, j. em 25.10.2005, DJ de 6 mar. 2006, p. 385).
47 RECURSO ESPECIAL. RESPONSABILIDADE OBJETIVA. BANCO. SAQUE FRAUDULENTO NA CONTA DE
CORRENTISTA. DANO MORAL. O saque fraudulento feito em conta bancria pode autorizar a condenao do banco por
omisso de vigilncia. Todavia, por maior que seja o incmodo causado ao correntista ou poupador, o fato, por si s, no
justifica reparao por dano moral. Recurso no conhecido. (REsp no 540.681/RJ, Rel. Min. Castro Filho, 3a Turma, j. em
13.9.2005, DJ de 10 out. 2005, p. 357).
68
UNIDADE IV
Uma das maiores dificuldades na configurao do dano moral est no quantum debeatur, ou seja,
na definio do valor a ser indenizado, haja vista a falta de materializao do dano. Muitas dessas
aes acabam sendo resolvidas no Superior Tribunal de Justia, que tem-se manifestado no sentido
de que os tribunais de segunda instncia so livres para definir o valor da indenizao, havendo o
cabimento de recurso especial ao STJ apenas na hiptese de o valor do dano ser determinado como
nfimo ou excessivo48, o que impede que o dano moral seja uma fora motriz para o enriquecimento
ilcito daquele que sofreu o dano49, e respeita o disposto no Cdigo Civil, que faz essa previso em
seu art. 94450.
Com o julgamento da ADPF 130, em abril de 2009, o STF declarou que a lei de
imprensa (5.250/67) incompatvel com a atual ordem constitucional.
A delimitao do direito vida privada possui uma caracterstica complexa, haja vista a diversidade de
povos, crenas, sendo alguns comportamentos tolerados por uns e repudiados por outros. Cristiano
Chaves de Farias e Nelson Rosenvald afirmam que a vida privada o refgio impenetrvel pela
48 DIREITO DO CONSUMIDOR. INSCRIO NOS RGOS DE PROTEO AO CRDITO. NOTIFICAO PRVIA. DANO
MORAL. INDENIZAO. IMPOSSIBILIDADE DE REVISO NO STJ. 1. A reviso de indenizao por danos morais s possvel
em recurso especial quando o valor fixado nas instncias locais for exorbitante ou nfimo. 2. Agravo regimental desprovido.
(RCDESP no Ag. no 1.028.443/RJ, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, 4a Turma, j. em 18.12.2008, DJe de 2 fev. 2009).
49 CIVIL E PROCESSUAL. RESPONSABILIDADE CIVIL. DISPOSITIVOS PROCESSUAIS. PREQUESTIONAMENTO.
AUSNCIA. APOSENTADO. VEDAO DE ACESSO A EDIFCIO QUE ABRIGA ENTIDADE BANCRIA. DANO MORAL. ATO
ILCITO SUFICIENTE PARA GERAR INDENIZAO. REEXAME DOS FATOS. QUANTUM RESSARCITRIO EXCESSIVO.
REDUO. SMULAS N. 282 E 356-STF E 7-STJ. I. As questes federais no enfrentadas pelo tribunal estadual recebem o
bice das Smulas n. 282 e 356 do C. STF, no podendo, por falta de prequestionamento, ser debatidas no mbito do recurso
especial. II. A concluso de que o ato lesivo suficiente para consubstanciar dano moral indenizvel depende do reexame do
contedo ftico da causa, vedado pela Smula n. 7-STJ. III. Constatado flagrante excesso na fixao do valor da indenizao
concedida a ttulo de reparao, impe-se a sua reduo a patamar razovel, afastado o enriquecimento sem causa. IV. Recurso
especial conhecido em parte e, nessa extenso, parcialmente provido. (REsp no 628.490/PA, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior,
4o Turma, j. em 7.8.2007, DJ de 8 out. 2007, p. 287).
50 Art. 944. A indenizao mede-se pela extenso do dano.
Pargrafo nico. Se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o juiz reduzir, equitativamente,
a indenizao.
51 FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Comentrios Constituio brasileira de 1988. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1997,
p. 35.
69
52 FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Direito civil: teoria geral. 7. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008, p.
147.
53 DANO MORAL. DIVULGAO. NOME. NOTICIRIO. Trata-se de ao de indenizao por dano moral pela divulgao, em
noticirio de rdio, do nome completo e do bairro onde residia a vtima de crime de estupro. Ressalta a Min. Relatora que h
limites ao direito da imprensa de informar, isso no se sobrepe nem elimina quaisquer outras garantias individuais, entre
as quais se destacam a honra e a intimidade. Afirma que, no caso dos autos, a conduta dos recorrentes no reside na simples
divulgao de um fato verdico criminoso e de interesse pblico, vai muito alm, ao divulgar o nome da autora: sua intimidade
e sua honra foram violadas. Por isso, foram condenados a compens-la pelos danos morais no valor de R$ 40.000,00.
Outrossim, o prazo prescricional em curso quando diminudo pelo novo Cdigo Civil s sofre a incidncia de sua reduo a
partir de sua entrada em vigor. Assim, a deciso a quo est de acordo com a jurisprudncia deste Superior Tribunal. Com essas
consideraes, entre outras, a Turma no conheceu do recurso. Precedentes citados: REsp no 717.457-PR, DJ 21 de maio 2007;
REsp no 822.914-RS, DJ de 19 jun. 2006; REsp. no 818.764-ES, DJ de 12 mar. 2007; REsp no 295.175-RJ, DJ de 2 abr. 2001, e
REsp no 213.811-SP, DJ 7/2/2000. REsp no 896.635-MT, Rel. Min. Nancy Andrighi, j. em 26.2.2008.
54 RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO MORAL. VIOLAO. DIREITOS DA PERSONALIDADE. INTIMIDADE. VEICULAO.
LISTA TELEFNICA. ANNCIO COMERCIAL EQUIVOCADO. SERVIOS DE MASSAGEM. 1. A conduta da prestadora de
servios telefnicos caracterizada pela veiculao no autorizada e equivocada de anncio comercial na seo de servios de
massagens, viola a intimidade da pessoa humana ao publicar telefone e endereo residenciais. 2. No sistema jurdico atual, no
se cogita da prova acerca da existncia de dano decorrente da violao aos direitos da personalidade, entre eles a intimidade,
imagem, honra e reputao, j que, na espcie, o dano presumido pela simples violao ao bem jurdico tutelado. 3. Recurso
especial parcialmente conhecido e provido. (REsp 506.437/SP, Rel. Min. Fernando Gonalves, 4a Turma, j. em 16.09.2003, DJ
de 6 out 2003, p. 280).
55 DIREITO CIVIL. DIREITO DE IMAGEM. TOPLESS PRATICADO EM CENRIO PBLICO. No se pode cometer o delrio
de, em nome do direito de privacidade, estabelecer-se uma redoma protetora em torno de uma pessoa para torn-la imune de
qualquer veiculao atinente a sua imagem. Se a demandante expe sua imagem em cenrio pblico, no ilcita ou indevida
sua reproduo pela imprensa, uma vez que a proteo privacidade encontra limite na prpria exposio realizada. Recurso
especial no conhecido. (REsp no 595.600/SC, Rel. Min. Cesar Asfor Rocha, 4a Turma, j. em 18.03.2004, DJ de 13 set. 2004,
p. 259).
56 [...] VII - A quebra do sigilo dos dados telefnicos contendo os dias, os horrios, a durao e o nmeros das linha chamadas e
recebidas no se submete disciplina das interceptaes telefnicas regidas pela Lei no 9.296/1996 (que regulamentou o inciso
XII do art. 5o da Constituio Federal) e ressalvadas constitucionalmente to somente na investigao criminal ou instruo
processual penal. [...](RMS no 17.732/MT, Rel. Min. Gilson Dipp, 5a Turma, j. em 28.6.2005, DJ de 01 ago. 2005, p. 477).
70
UNIDADE IV
A primeira discusso acerca desses sigilos est na sua limitao. O Supremo Tribunal Federal j
decidiu que tais sigilos no so absolutos, devendo ceder aos interesses pblico, social e da Justia,
sendo observados os ditames legais e as regras de razoabilidade57.
A Suprema Corte tambm decidiu que tanto o sigilo bancrio como o fiscal s podem ser quebrados
por via judicial, o que impossibilita a atuao meramente administrativa58. O juiz, no momento
da decretao deve estipular claramente os limites da quebra, a fim de que no haja invaso
privacidade do indivduo59.
A ltima questo polmica acerca do direito intimidade e vida privada est na possibilidade
de serem realizadas gravaes ambientais, sejam elas de udio ou de vdeo. Discute-se a hiptese
de tais gravaes estarem invadindo a privacidade do indivduo e, com isso, ofende o art. 5o, X,
da Constituio Federal. As cmeras so exemplos disso. Elas so cada vez mais comuns em
estabelecimentos comerciais e comeam a ser utilizadas pelas autoridades pblicas, seja para coibir
infraes de trnsito, seja para prevenir e reprimir a prtica de crimes. Com acessibilidade cada
vez maior aos meios de gravao, mais e mais pessoas se utilizam de tais mtodos para comprovar
determinadas situaes ou, at mesmo, para se defender de eventuais ameaas.
A pergunta que se faz : isso legal? O STF entende plenamente constitucional a gravao ambiental
realizada por um dos interlocutores, podendo ser usada como meio de prova60. Do mesmo modo,
no h ilegalidade nas gravaes clandestinas, to comumente mostradas nos telejornais61, podendo
ser feitas tranquilamente em lugares de frequentao comum, no sendo possvel a gravao dentro
da residncia do indivduo sem sua autorizao62.
57 O sigilo bancrio, espcie de direito privacidade protegido pela Constituio de 1988, no absoluto, pois deve ceder diante
dos interesses pblico, social e da Justia. Assim, deve ceder tambm na forma e com observncia de procedimento legal e com
respeito ao princpio da razoabilidade. Precedentes (AI no 655.298-AgR, Rel. Min. Eros Grau, j. em 4.9.2007, DJ de 28 set.
2007).
58 Possibilidade de quebra de sigilo bancrio pela autoridade administrativa sem prvia autorizao do Judicirio. Recurso
extraordinrio provido monocraticamente para afastar a aplicao do art. 8o da Lei no 8.021/1990 (Iniciado o procedimento
fiscal, a autoridade fiscal poder solicitar informaes sobre operaes realizadas pelo contribuinte em instituies financeiras,
inclusive extratos de contas bancrias, no se aplicando, nesta hiptese, o disposto no art. 38 da Lei no 4.595, de 31 de dezembro
de 1964) e restabelecer a sentena de primeira instncia. A aplicao de dispositivo anterior em detrimento de norma
superveniente, por fundamentos extrados da Constituio, equivale declarao de sua inconstitucionalidade (RE no 261.278AgR, Rel. para o acordo Min. Gilmar Mendes, j. em 1o. 4.2008, DJE de 1o ago. 2008).
59 A quebra de sigilo no pode ser manipulada, de modo arbitrrio, pelo Poder Pblico ou por seus agentes. que, se assim no
fosse, a quebra de sigilo converter-se-ia, ilegitimamente, em instrumento de busca generalizada e de devassa indiscriminada
da esfera de intimidade das pessoas, o que daria ao Estado, em desconformidade com os postulados que informam o regime
democrtico, o poder absoluto de vasculhar, sem quaisquer limitaes, registros sigilosos alheios. Doutrina. Precedentes. Para
que a medida excepcional da quebra de sigilo bancrio no se descaracterize em sua finalidade legtima, torna-se imprescindvel
que o ato estatal que a decrete, alm de adequadamente fundamentado, tambm indique, de modo preciso, entre outros dados
essenciais, os elementos de identificao do correntista (notadamente o nmero de sua inscrio no CPF) e o lapso temporal
abrangido pela ordem de ruptura dos registros sigilosos mantidos por instituio financeira. Precedentes (HC no 84.758, Rel.
Min. Celso de Mello, j. em 25.5.2006, DJ de 16 jun. 2006).
60 lcita a gravao ambiental de dilogo realizada por um de seus interlocutores. Esse foi o entendimento firmado pela
maioria do Plenrio em ao penal movida contra ex-prefeito, atual deputado federal, e outra, pela suposta prtica do delito
de prevaricao (CP, art. 319) e de crime de responsabilidade (Decreto-Lei no 201/1967, art. 1o, XIV) [...]. Asseverou-se que a
gravao ambiental, feita por um dos fiscais municipais de trnsito, de uma reunio realizada com a ex-secretria municipal,
seria prova extremamente deficiente, porque cheia de imprecises, e que, dos depoimentos colhidos pelas testemunhas, no se
poderia extrair a certeza de ter havido ordem de descumprimento do CTB por parte do ex-prefeito [...]. Vencidos, no que tange
licitude da gravao ambiental, os Ministros Menezes Direito e Marco Aurlio, que a reputavam ilcita (AP 447, Rel. Min.
Carlos Britto, j. em 18.2.2009, Plenrio, Informativo no 536).
61 Paciente denunciado por falsidade ideolgica, consubstanciada em exigir quantia em dinheiro para inserir falsa informao de
excesso de contingente em certificado de dispensa de incorporao. Gravao clandestina realizada pelo alistando, a pedido de
emissora de televiso, que levou as imagens ao ar em todo o territrio nacional por meio de conhecido programa jornalstico.
[...] A questo posta no de inviolabilidade das comunicaes e sim da proteo da privacidade e da prpria honra, que no
constitui direito absoluto, devendo ceder em prol do interesse pblico (HC no 87.341, Rel. Min. Eros Grau, j. em 7.2.2006, DJ
de 3 mar. 2006).
62 AO PENAL ORIGINRIA. RECEBIMENTO DA DENNCIA. GRAVAO AMBIENTAL REALIZADA POR UM DOS
INTERLOCUTORES SEM O CONHECIMENTO DO OUTRO. INVESTIDA CRIMINOSA NO CONFIGURADA. ILICITUDE
71
Honra
A honra tem estreita ligao com a privacidade. Enquanto esta resguarda o que compe a intimidade,
aquela protege a pessoa humana contra falsos ataques que podem macular sua boa fama social.
Dessa forma, a honra a soma dos conceitos positivos que cada pessoa goza na vida em sociedade63.
A honra se divide em honra objetiva e a honra subjetiva. Enquanto a objetiva diz respeito reputao
que a coletividade dedica a algum, a subjetiva trata do prprio juzo valorativo que determinada
pessoa faz de si mesmo64.
Ambas as formas de violao da honra so admitidas, ensejando eventual indenizao pelo fato.
Ressalte-se que a ofensa honra pode ensejar, inclusive, a persecuo criminal pela prtica da injria.
A proteo honra fez com que o legislador, na edio do Cdigo Civil, previsse em seu art. 20 o que
segue:
Art. 20. Salvo se autorizadas, ou se necessrias administrao da justia ou
manuteno da ordem pblica, a divulgao de escritos, a transmisso da
palavra, ou a publicao, a exposio ou a utilizao da imagem de uma pessoa
podero ser proibidas, a seu requerimento e sem prejuzo da indenizao que
couber, se lhe atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou se se
destinarem a fins comerciais.
DA PROVA. AFRONTA PRIVACIDADE (ART. 5o, X, CF). INVESTIGAO. MINISTRIO PBLICO. INQURITO CIVIL E
CRIMINAL. ART. 33, PARGRAFO NICO, DA LOMAN. CONJUNTO PROBATRIO INSUFICIENTE PARA SUSTENTAR O
RECEBIMENTO DA EXORDIAL ACUSATRIA. ART. 6o DA LEI NO 8.038/1990. I A anlise da licitude ou no da gravao
de conversa por um dos interlocutores sem a cincia do outro deve ser verificada caso a caso. II Quando a gravao se refere
a fato pretrito, consumado e sem exaurimento ou desdobramento, danoso e futuro ou concomitante, tem-se, normalmente
e em princpio, a hiptese de violao privacidade. Todavia, demonstrada a investida criminosa contra o autor da gravao,
a atuao deste em razo, inclusive, do teor daquilo que foi gravado pode, s vezes, indicar a ocorrncia de excludente de
ilicitude (a par da quaestio do princpio da proporcionalidade). A investida, uma vez caracterizada, tornaria, da, lcita a gravao
(precedente do Pretrio Excelso, inclusive, do c. Plenrio). Por outro lado, realizada a gravao s escondidas, na residncia do
acusado, e sendo invivel a verificao suficiente do contedo das degravaes efetuadas, dada a imprestabilidade do material,
sem o exato delineamento da hipottica investida, tal prova no pode ser admitida, porquanto violadora da privacidade de
participante do dilogo (art. 5o, X, CF). III A atuao do Ministrio Pblico no inqurito civil tem previso legal (art. 8o, 1o,
Lei no 7.347/1985). Tal no se confunde com a situao do inqurito criminal envolvendo magistrado de segundo grau (art. 33,
pargrafo nico, LOMAN). IV No processo penal, a exordial acusatria deve vir acompanhada de um fundamento probatrio
mnimo apto a demonstrar, ainda que de modo indicirio, a efetiva realizao do ilcito penal por parte do denunciado. Se no
houver uma base emprica mnima a respaldar a pea vestibular, de modo a torn-la plausvel, inexistir justa causa a autorizar
a persecutio criminis in iudicio. Tal acontece, como in casu, quando a situao ftica no est suficientemente reconstituda.
V Acolhida a primeira preliminar relativa ilicitude da prova obtida mediante gravao clandestina. Rejeitada a segunda
preliminar referente alegada usurpao da funo da polcia judiciria pelo Ministrio Pblico. Denncia rejeitada por falta de
justa causa (Apn no 479/RJ, Rel. Min. Felix Fischer, Corte Especial, j. em 29.6.2007, DJ de 1o out. 2007, p. 198).
63 FARIAS; ROSENVALD, op. cit., p. 149.
64 Idem, ibidem.
65 RECURSO ESPECIAL. RESPONSABILIDADE CIVIL. DANOS MATERIAIS E MORAIS. ENTREVISTA DE ADVOGADO.
REFERNCIA A JULGADOS. 1. O dano moral deve ser visto como violao do direito dignidade, estando nela inseridos a
inviolabilidade da intimidade, da vida privada, da honra e da imagem. Dessa forma, havendo agresso honra da vtima,
cabvel indenizao. 2. Crticas atividade desenvolvida pelo homem pblico, in casu, o magistrado, so decorrncia natural
da atividade por ele desenvolvida e no ensejam indenizao por danos morais quando baseadas em fatos reais, aferveis
72
UNIDADE IV
A imputao de um relacionamento extraconjugal com uma adolescente, que teria culminado na gerao de uma criana
fato posteriormente desmentido pelo exame de DNA foi realizada em ambiente pblico e no contexto de uma investigao
relacionada atividade poltica do autor.
A reduo do mbito de proteo aos direitos de personalidade, no caso dos polticos, pode em tese ser aceitvel quando a
informao, ainda que de contedo familiar, diga algo sobre o carter do homem pblico, pois existe interesse relevante na
divulgao de dados que permitam a formao de juzo crtico, por parte dos eleitores, sobre os atributos morais daquele que
se candidata a cargo eletivo.
Porm, nesta hiptese, no se est a discutir eventuais danos morais decorrentes da suposta invaso de privacidade do
poltico a partir da publicao de reportagens sobre aspectos ntimos verdadeiros de sua vida, quando, ento, teria integral
pertinncia a discusso relativa ao suposto abrandamento do campo de proteo intimidade daquele. O objeto da ao ,
ao contrrio, a pretenso de condenao por danos morais em vista de uma alegao comprovadamente falsa, ou seja, de
uma mentira perpetrada pelo ru, consubstanciada na atribuio errnea de paternidade erro esse comprovado em ao
declaratria j transitada em julgado.
Nesse contexto, no possvel aceitar-se a aplicao da tese segundo a qual as figuras pblicas devem suportar, como nus de
seu prprio sucesso, a divulgao de dados ntimos, j que o ponto central da controvrsia reside na falsidade das acusaes
e no na relao destas com o direito intimidade do autor. Precedente. Recurso especial conhecido e provido (REsp no
1.025.047/SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, 3a Turma, j. em 26.6.2008, DJe de 05 ago. 2008).
68 Direito civil e processual civil. Indenizao por danos morais. Correio parcial. Ofensa a juiz. Imunidade profissional do
advogado. Carter no absoluto. Valor dos danos morais. A imunidade profissional, garantida ao advogado pelo Estatuto da
Advocacia, no de carter absoluto, no tolerando os excessos cometidos pelo profissional em afronta honra de quaisquer
das pessoas envolvidas no processo, seja o juiz, a parte, o membro do Ministrio Pblico, o serventurio ou o advogado da
parte contrria. Precedentes. A indenizao por dano moral dispensa a prtica de crime, sendo bastante a demonstrao do ato
ilcito praticado. O advogado que, atuando de forma livre e independente, lesa terceiros no exerccio de sua profisso responde
diretamente pelos danos causados. O valor dos danos morais no deve ser fixado em valor nfimo, mas em patamar que
compense de forma adequada o lesado, proporcionando-lhe bem da vida que aquiete as dores na alma que lhe foram infligidas.
Recurso especial provido. nus sucumbenciais invertidos (REsp no 1.022.103/RN, Rel. Min. Nancy Andrighi, 3a Turma, j. em
17.4.2008, DJe de 16 maio 2008).
69 EMENTA: Advogado: imunidade judiciria (CF, art. 133; C. Penal, art. 142, I; EAOAB, art. 7o, 2o): no compreenso do crime
de calnia. 1. O art. 133 da Constituio Federal, ao estabelecer que o advogado inviolvel por seus atos e manifestaes no
exerccio da profisso, possibilitou fosse contida a eficcia desta imunidade judiciria aos termos da lei. 2. Essa vinculao
expressa aos termos da lei faz de todo ocioso, no caso, o reconhecimento pelo acrdo impugnado de que as expresses contra
terceiro sejam conexas ao tema em discusso na causa, se elas configuram, em tese, o delito de calnia: que o art. 142, I, do
C. Penal, ao dispor que no constituem injria ou difamao punvel [...] a ofensa irrogada em juzo, na discusso da causa,
pela parte ou por seu procurador, criara causa de excluso do crime apenas com relao aos delitos que menciona injria e
difamao , mas no quanto calnia, que omitira: a imunidade do advogado, por fim, no foi estendida calnia nem com
a supervenincia da L. 8.906/1994, o Estatuto da Advocacia e da OAB , cujo art. 7o, 2o, s lhe estendeu o mbito material
73
Imagem
De todos os direitos de personalidade tratados pela Constituio, o direito imagem foi aquele
que mais evoluiu, principalmente em face dos avanos tecnolgicos, seja pelos novos meios de
comunicao, seja pelo exponencial crescimento da televiso.
O direito imagem corresponde reproduo fisionmica do indivduo e as sensaes, bem assim
como as caractersticas comportamentais que o tornam particular, destacado nas relaes sociais.
Sendo assim, a imagem pode ser caracterizada por uma fotografia, por uma pintura, um desenho,
um filme, uma caricatura ou at por um atributo especfico71.
A proteo a esse direito adentrou tambm no tratamento dos direitos autorais, haja vista que o
artista depende muitas vezes da sua imagem para manter-se ligado ao sucesso. Paralelo ao direito
de imagem, tem-se o chamado direito de arena, que o direito de transmisso e retransmisso de
evento esportivo, no se confundindo com o direito de imagem72. A separao pela jurisprudncia
determina, inclusive, que o titular de direitos de arena no pode utiliz-los para divulgao da
imagem de jogador, haja vista a diferena entre as situaes73.
alm da injria e da difamao, nele j compreendidos conforme o C. Penal , ao desacato (tpico, contudo, em que teve a
sua vigncia suspensa pelo tribunal na ADInMC no 1.127, 5.10.94, Brossard, RTJ 178/67) (HC no 84.446, Rel. Min. Seplveda
Pertence, 1a Turma, j. em 23.11.2004, DJ de 25 fev. 2005, PP-00029, EMENT. VOL-02181-01, PP-00130, RTJ VOL-00192-03,
PP-00974, LEXSTF, v. 27, n. 316, 2005, p. 439-449, RMDPPP, v. 1, n. 4, 2005, p. 124-131).
70 EMENTA: I. Imunidade parlamentar material: extenso. 1. Malgrado a inviolabilidade alcance hoje quaisquer opinies,
palavras e votos do congressista, ainda quando proferidas fora do exerccio formal do mandato, no cobre as ofensas que,
pelo contedo e o contexto em que perpetradas, sejam de todo alheias condio de deputado ou senador do agente (Inq.
no 1.710, Sanches; Inq. no 1.344, Pertence). 2. No cobre, pois, a inviolabilidade parlamentar a alegada ofensa a propsito
de quizlias intrapartidrias endereadas pelo presidente da agremiao que no necessariamente um congressista
contra correligionrio seu. II. Crime contra a honra: inexistncia em entrevista que no ultrapassa as raias da crtica atuao
partidria de algum (Inq. no 1.905, Rel. Min. Seplveda Pertence, Tribunal Pleno, j. em 29. 4.2004, DJ de 21 maio 2004, PP00033, EMENT. VOL-02152-01, PP-00011, RTJ VOL 00192-01, PP-00050).
71 FARIAS, de; ROSENVALD, op. cit., p. 140.
72 INDENIZAO. DIREITO IMAGEM. JOGADOR DE FUTEBOL. LBUM DE FIGURINHAS. ATO ILCITO. DIREITO DE
ARENA. inadmissvel o recurso especial quando no ventilada na deciso recorrida a questo federal suscitada (Smula
no 282-STF). A explorao indevida da imagem de jogadores de futebol em lbum de figurinhas, com intuito de lucro, sem
o consentimento dos atletas, constitui prtica ilcita a ensejar a cabal reparao do dano. O direito de arena, que a lei atribui
s entidades desportivas, limita-se fixao, transmisso e retransmisso de espetculo esportivo, no alcanando o uso da
imagem havido por meio da edio de lbum de figurinhas. Precedentes da Quarta Turma. Recursos especiais no conhecidos
(REsp no 67.292/RJ, Rel. Min. Barros Monteiro, 4a Turma, j. em 3.12.1998, DJ de 12 abr. 1999, p. 153).
73 DIREITO IMAGEM. DIREITO DE ARENA. JOGADOR DE FUTEBOL. LBUM DE FIGURINHAS. O DIREITO DE ARENA
QUE A LEI ATRIBUI S ENTIDADES ESPORTIVAS LIMITA-SE FIXAO, TRANSMISSO E RETRANSMISSO DO
ESPETCULO DESPORTIVO PBLICO, MAS NO COMPREENDE O USO DA IMAGEM DOS JOGADORES FORA DA
SITUAO ESPECFICA DO ESPETCULO, COMO NA REPRODUO DE FOTOGRAFIAS PARA COMPOR LBUM DE
FIGURINHAS. LEI No 5.989/1973, ARTIGO 100; LEI No 8.672/1993 (REsp no 46.420/SP, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, 4a
Turma, j. em 12.9.1994, DJ de 5 dez. 1994, p. 3.3565).
74
UNIDADE IV
O dano imagem tambm protege a pessoa jurdica no que diz respeito aos seus atributos, sendo
passvel indenizao para reparao do dano74. Nesse caso, a imagem no tem carter pessoal,
analisa-se a imagem que aquela empresa possui diante de seus scios ou consumidores.
O direito ao uso da imagem pode, sem qualquer problema, ser autorizado pelo seu titular, seja de
forma expressa, seja de forma implcita. Esta ltima se d, por exemplo, quando uma pessoa se deixa
fotografar ou filmar em evento, sabendo que a cmera de uma rede de televiso pela logomarca
estampada ou pela identificao do fotgrafo de uma revista qualquer75. Todavia, tal imagem no
pode ser desvirtuada, quando, por exemplo, um artista posa para uma determinada revista e sua
imagem utilizada para outro fins, como propaganda76.
At mesmo fotos de pessoas comuns utilizadas sem autorizao para fins comerciais ensejam direito
indenizao por dano moral77. Fotos de multido, seja em passeata, eventos esportivos, festas,
desfiles, mesmo que permitam identificar o indivduo, no ensejam indenizao, salvo se o foco da
imagem est centralizado no indivduo78.
O ltimo aspecto relevante ao direito de imagem est no tratamento dado s pessoas pblicas, mais
conhecidas como celebridades. Nesse ponto, o art. 20 do Cdigo Civil, j mencionado, estabelece
alguns limites, aplicveis tanto honra, como ao direito imagem. Seria um absurdo que uma
autoridade ou uma celebridade viesse a ter indenizao por ter seu nome e sua imagem expostos
pela mdia, haja vista a condio pblica da pessoa e a prpria liberdade de imprensa. bvio que
tal situao deve ser vista sem abuso de direito, como, por exemplo, os papparazzi que invadem a
intimidade da celebridade, que, mesmo sendo uma pessoa pblica, tem direito, em sua residncia,
a manter um grau mnimo de privacidade.
A regra do art. 20 abre exceo ao direito de imagem no caso de interesse pblico e da administrao
da justia, como, por exemplo, a revelao da foto de um foragido da justia, uma vez que h
interesse social na sua captura. Entretanto, caso haja divulgao equivocada da imagem ou a prpria
investigao chegue concluso de que o indivduo no foi o autor do fato, tem-se direito claro
indenizao, como foi o conhecido caso da Escola Base em So Paulo79.
74 Direito empresarial. Dano moral. Divulgao ao mercado, por pessoa jurdica, de informaes desabonadoras a respeito de
sua concorrente. Comprovados danos de imagem causados empresa lesada. Dano moral configurado. Fixao em patamar
adequado pelo tribunal a quo. Manuteno. Para estabelecer a indenizao por dano moral, deve o julgador atender a certos
critrios, tais como nvel cultural do causador do dano; condio socioeconmica do ofensor e do ofendido; intensidade do dolo
ou grau da culpa do autor da ofensa; efeitos do dano, inclusive no que diz respeito s repercusses do fato. Na hiptese em que se
divulga ao mercado informao desabonadora a respeito de empresa-concorrente, gerando-se desconfiana geral da clientela,
agrava-se a culpa do causador do dano, que resta beneficiado pela leso que ele prprio provocou. Isso justifica o aumento da
indenizao fixada, de modo a incrementar o seu carter pedaggico, prevenindo-se a repetio da conduta. O montante fixado
pelo tribunal a quo, em R$ 400.000,00, mostra-se adequado e no merece reviso (REsp no 883.630/RS, Rel. Min. Nancy
Andrighi, 3a turma, j. em 16.12.2008, DJe de 18 fev. 2009).
75 FARIAS; ROSENVALD, op. cit., p. 143.
76 FARIAS; ROSENVALD, op. cit., p. 144.
77 Dano moral: fotografia: publicao no consentida: indenizao: cumulao com o dano material: possibilidade. Constituio
Federal, art. 5o, X. Para a reparao do dano moral no se exige a ocorrncia de ofensa reputao do indivduo. O que acontece
que, de regra, a publicao da fotografia de algum, com intuito comercial ou no, causa desconforto, aborrecimento ou
constrangimento, no importando o tamanho desse desconforto, desse aborrecimento ou desse constrangimento. Desde que
ele exista, h o dano moral, que deve ser reparado, manda a Constituio, art. 5o, X (RE no 215.984, Rel. Min. Carlos Velloso, j.
em 4.6.2002, DJ de 28 jun. 2002).
78 FARIAS; ROSENVALD, op. cit., p. 144.
79 Ver: <http://www.conjur.com.br/2002-set-03/stj_rever_indenizacao_escola_base>.
75
80 A primeira Constituio poltica do Brasil a dispor sobre a liberdade de associao foi, precisamente, a Constituio republicana
de 1891, e, desde ento, essa prerrogativa essencial tem sido contemplada nos sucessivos documentos constitucionais
brasileiros, com a ressalva de que, somente a partir da Constituio de 1934, a liberdade de associao ganhou contornos
prprios, dissociando-se do direito fundamental de reunio, consoante se depreende do art. 113, 12, daquela Carta Poltica.
Com efeito, a liberdade de associao no se confunde com o direito de reunio, possuindo, em relao a este, plena autonomia
jurdica [...]. Diria, at, que, sob a gide da vigente Carta Poltica, intensificou-se o grau de proteo jurdica em torno da liberdade
de associao, na medida em que, ao contrrio do que dispunha a Carta anterior, nem mesmo durante a vigncia do estado de
stio se torna lcito suspender o exerccio concreto dessa prerrogativa. [...] Revela-se importante assinalar, neste ponto, que a
liberdade de associao tem uma dimenso positiva, pois assegura a qualquer pessoa (fsica ou jurdica) o direito de associar-se e
de formar associaes. Tambm possui uma dimenso negativa, pois garante, a qualquer pessoa, o direito de no se associar, nem
de ser compelida a filiar-se ou a desfiliar-se de determinada entidade. Essa importante prerrogativa constitucional tambm possui
funo inibitria, projetando-se sobre o prprio Estado, na medida em que se veda, claramente, ao Poder Pblico, a possibilidade
de interferir na intimidade das associaes e, at mesmo, de dissolv-las, compulsoriamente, a no ser mediante regular processo
judicial (ADI no 3.045, voto do Min. Celso de Mello, j. em 10.8.2005, Plenrio, DJ de 1 jun. 2007).
81 Art. 2o, IV, a, b e c, da Lei no 10.779/2003. Filiao colnia de pescadores para habilitao ao seguro-desemprego [...].
Viola os princpios constitucionais da liberdade de associao (art. 5o, XX) e da liberdade sindical (art. 8o, V), ambos em sua
dimenso negativa, a norma legal que condiciona, ainda que indiretamente, o recebimento do benefcio do seguro-desemprego
filiao do interessado colnia de pescadores de sua regio (ADI no 3.464, Rel. Min. Menezes Direito, j. em 29.10.2008,
Plenrio, DJe de 6 mar. 2009).
82 Liberdade negativa de associao: sua existncia, nos textos constitucionais anteriores, como corolrio da liberdade positiva
de associao e seu alcance e inteligncia, na Constituio, quando se cuide de entidade destinada a viabilizar a gesto coletiva
de arrecadao e distribuio de direitos autorais e conexos, cuja forma e organizao se remeteram lei. Direitos autorais e
conexos: sistema de gesto coletiva de arrecadao e distribuio por meio do ECAD (Lei no 9.610/1998, art. 99), sem ofensa do
art. 5o, XVII e XX, da Constituio, cuja aplicao, na esfera dos direitos autorais e conexos, ho de conciliar-se com o disposto
no art. 5o, XXVIII, b, da prpria Lei Fundamental. Liberdade de associao: garantia constitucional de duvidosa extenso s
pessoas jurdicas (ADI no 2.054, Rel. para o acrdo. Min. Seplveda Pertence, j. em 2.4.2003, Plenrio, DJ de 17 out. 2003).
76
UNIDADE IV
83 Confederaes como a presente so meros organismos de coordenao de entidades sindicais ou no [...], que no integram
a hierarquia das entidades sindicais, e que tm sido admitidas em nosso sistema jurdico to s pelo princpio da liberdade de
associao (ADI no 444, Rel. Min. Moreira Alves, j. em 14.6.1991, Plenrio, DJ de 25 out. 1991).
84 Cabe enfatizar, neste ponto, que as normas inscritas no art. 5o incisos XVII a XXI da atual Constituio Federal, protegem as
associaes, inclusive as sociedades, da atuao eventualmente arbitrria do legislador e do administrador, uma vez que somente
o Poder Judicirio, por meio de processo regular, poder decretar a suspenso ou a dissoluo compulsria das associaes.
Mesmo a atuao judicial encontra uma limitao constitucional: apenas as associaes que persigam fins ilcitos podero
ser compulsoriamente disolvidas ou suspensas. Atos emanados do Executivo ou do legislativo que provoquem a compulsria
suspenso ou dissoluo de asssociaes, mesmo as que possuam fins ilcitos, sero inconstitucionais (ADI no 3.045, voto do
Min. Celso de Mello, j. em 10.8.2005, plenrio, DJ de 1o de jun. 2007).
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