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D I R E I T O C O N S T I T U C I O N AL

. Plano de Ensino
. Bibliografia bsica:
Lenza, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado. 7a. Ed. So Paulo: Mtodo, 2004.
Ferreira Filho, Manoel Gonalves. Curso de Direito Constitucional. 32 ed. So Paulo:
Saraiva, 2006.
Moraes, Alexandre. Direito Constitucional. 20a. ed. So Paulo: Atlas
Bibliografia Complementar:
Bastos, Celso Ribeiro. Curso de Direito Constitucional. 13a. ed. So Paulo: Saraiva, 1990.
Carvalho, Kildare Gonalves. Curso de Direito Constitucional. Belo Horizonte: Del Rey,
2006.
Ferreira, Pinto. Comentrios Constituio Brasileira. So Paulo: Saraiva, 1990.
Direito Constitucional
. Origem do constitucionalismo: Estados Unidos da Amrica (independncia das 13
Colnias), 1787 e Frana, em 1791 (a partir da Revoluo Francesa).
. Dois traos marcantes: organizao do Estado e limitao do poder estatal, por meio da
previso de direitos e garantias fundamentais.
. Evoluo do Constitucionalismo no Brasil:
a) Fase colonial capitanias hereditrias (1.534) diviso do territrio colonial em 12
pores irregulares, todas confrontando com o oceano, doadas a particulares que
estivessem decididos a mora no Brasil e fossem suficientemente ricos para colonizalo e defende-lo Primeiro Governador-geral Tom de Sousa (1.549)(sistema
unitrio) depois fragmentado em estados (estado do Brasil e estado do Maranho)
outros estados so formados.
b) Fase Monrquica (1808, com a chegada de D. Joo VI) Reino Unido Portugal
(1815) proclamao da independncia (1822), fazendo surgir o Estado Brasileiro
Constituio Poltica do Imprio do Brasil (1824) territrio brasileiro dividido
em provncias subordinadas ao Poder Central; seu governo era monrquico
hereditrio, constitucional e representativo diviso dos poderes a luta dos
liberais Vitria das foras republicano-federalistas (1889) proclamada a
Repblica Federativa, em 15.11.1889.

c) Fase Republicana instala-se o governo provisrio sob a presidncia do Marechal


Deodoro da Fonseca as provncias constituram os Estados Unidos do Brasil
(soberanos) Congresso Constituinte elabora e promulgada a Constituio da
Repblica dos Estados Unidos do Brasil, em 24.02.1891- Repblica Federativa,
regime representativo e presidencialista texto da Constituio norte-americana
completado com algumas disposies das Constituies sua e Argentina- no
teve eficcia social, no regeu os fatos que previra, no fora cumprida
Coronelismo reinante Revoluo de 1930 (Getlio Vargas no poder) segunda
Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, promulgada em
16.07.34 (repblica, federao, diviso dos trs poderes, presidencialismo e o
regime representativo) revogada por Getlio Vargas e se promulga a Carta
Constitucional de 10.11.37 (Estado Novo ditadura legislava-se por via de
decretos-leis) 29.10.45 derrubam Getlio Vargas e instala-se a Assemblia
Constituinte em 02.02.46 promulgada a Constituio da Repblica dos
Estados Unidos do Brasil (18.09.46) Getlio Vargas reeleito suicida-se
1964 (Movimento Militar de golpe) Regime dos Atos Institucionais (Comando
Militar Revolucionrio) elege-se presidente Marechal Humberto de Alencar
Castello Branco (perodo de 3 anos) Promulgada a Constituio Federal em
24.01.1967 (Presidente Marechal Arthur da Costa e Silva) Ato Institucional 05
(rompeu com a ordem constitucional) cai Costa e Silva e assume o poder os
Ministros da Marinha de Guerra, do Exrcito e da Aeronutica Militar novo texto
constitucional promulgado em 17.10.69 (Constituio da Repblica Federativa
do Brasil) A nova Repblica (Constituio da Repblica Federativa do Brasil
promulgada em 05.10.1988 (Jos Sarney presidente)
. Poder Constituinte:
- manifestao soberana da suprema vontade poltica de um povo, social e
juridicamente organizado.
- Titular do Poder Constituinte povo; exercente: aquele que, em nome do
povo, cria o Estado, editando a nova Constituio.
- Espcies de poder constituinte:
- a) Poder Constituinte originrio ou de 1o. grau: estabelece a constituio
de um novo Estado, organizando-o e criando os poderes destinados a reger
os interesses de uma comunidade.
Formas de expresso: Assemblia Nacional Constituinte (conveno): nasce
da deliberao da representao popular, devidamente convocada pelo agente
revolucionrio, para estabelecer o texto organizatrio e limitativo de Poder. Ex.:
Constituies de 1891, 1934, 1946, 1967 e 1988) e Movimento Revolucionrio
(outorga estabelecimento da Constituio por declarao unilateral do agente
revolucionrio, que autolimita seu poder.) Ex.: constituies de 1824, 1937 e Ato
Institucional n 1, de 1964.
Caractersticas: inicial: no existe, antes dele, nem de fato nem de direito,
qualquer outro poder; autnomo: a ele e s a ele compete decidir se, como e
quando, deve dar-se uma constituio Nao; incondicionado pois no est
subordinado a qualquer regra de forma ou de fundo.

b) Poder Constituinte derivado, constitudo ou de 2 o. grau: est inserido


na prpria Constituio, pois decorre de uma regra jurdica de autenticidade
constitucional e passvel de controle de constitucionalidade.
Caractersticas: derivado: retira sua fora do Poder Constituinte Originrio;
subordinado: porque se encontra limitado pelas normas expressas e implcitas do
texto constitucional, s quais no poder contrariar, sob pena de
inconstitucionalidade; condicionado: seu exerccio deve seguir as regras
previamente estabelecidas no texto da Constituio Federal.
Espcies de poder constituinte derivado: 1. poder constituinte derivado
reformador: consiste na possibilidade de alterar-se o texto constitucional,
respeitando-se a regulamentao especial prevista na prpria Constituio Federal e
ser exercitado por determinados rgos com carter representativo. No Brasil, pelo
Congresso Nacional; 2. poder constituinte derivado decorrente: possibilidade que os
Estados-membros tm, em virtude de sua autonomia poltico-administrativa, de se
auto-organizarem por meio de suas respectivas constituies estaduais, sempre
respeitando as regras limitativas estabelecidas pela Constituio Federal.
. Direito constitucional ramo do Direito Pblico fundamental organizao e
funcionamento do Estado, articulao dos elementos primrios do mesmo e ao
estabelecimento das bases da estrutura poltica.
. Objeto: constituio poltica do Estado, no sentido amplo de estabelecer sua estrutura, a
organizao de suas instituies e rgos, o modo de aquisio e limitao do poder,
atravs, inclusive, da previso de diversos direitos e garantias fundamentais.
. Definio de Direito Constitucional: a parcela da ordem jurdica que rege o prprio
Estado, enquanto comunidade e enquanto poder. o conjunto de normas (disposies e
princpios) que recordam o contexto jurdico correspondente comunidade poltica como
um todo e a situam os indivduos e os grupos uns em face dos outros e frente ao Estadopoder e que, ao mesmo tempo, definem a titularidade do poder, os modos de formao e
manifestao da vontade poltica, os rgos de que esta carece e os atos em que se
concretiza. Jorge Miranda. Manual de Direito Constitucional.4a. ed. Coimbra. 1990
. Definio de Constituio: lei fundamental e suprema de um Estado, que contm normas
referentes estruturao do Estado, formao dos poderes pblicos, forma de governo e
aquisio do poder de governar, distribuio de competncias, direitos, garantias e deveres
dos cidados. a Constituio que individualiza os rgos competentes para a edio de
normas jurdicas, legislativas ou administrativas.
Classificao das constituies:
1. Quanto ao contedo:

1.a. material (substancial): conjunto de regras materialmente constitucionais, estejam ou


no codificadas em um nico documento;
1.b. formal: aquela consubstanciada de forma escrita, por meio de um documento
solene estabelecido pelo poder constituinte originrio.
2. Quanto forma:
2.a. escrita ou instrumental (Canotilho): conjunto de regras codificado e sistematizado
em um nico documento, para fixar-se a organizao fundamental. Colocada no pice
da pirmide normativa e dotada de coercibilidade (constituio legal).
2.b. constituio no escrita: conjunto de regras no aglutinado em um texto solene,
mas baseado em leis esparsas, costumes, jurisprudncia e convenes (ex.: constituio
inglesa).
3. Quanto ao modo de elaborao:
3.a. dogmticas: produto escrito e sistematizado por um rgo constituinte, a partir de
princpios e idias fundamentais da teoria poltica e do direito dominante;
3.b. histricas: fruto da lenta e contnua sntese da Histria e tradies de um
determinado povo (ex.: constituio inglesa)
4. Quanto origem:
4.a. promulgadas (democrticas ou populares): que derivam do trabalho de uma
Assemblia Nacional Constituinte composta de representantes do povo, eleitos com a
finalidade de sua elaborao (ex.: constituies brasileiras de 1891, 1934, 1946 e 1988);
4.b. outorgadas (elaboradas e estabelecidas sem a participao popular, atravs de
imposio do poder da poca (ex.: constituies brasileiras de 1824, 1937, 1967)
5. Quanto estabilidade:
5.a. imutveis: as constituies onde se veda qualquer alterao. A imutabilidade pode
ser relativa (temporal art. 174 da Constituio de 1824)
5.b. rgidas: constituies escritas que podem ser alteradas por um processo legislativo
mais solene e dificultoso do que o existente para a edio das demais espcies
normativas (ex.: art. 60, da CF);
5.c. flexveis: em regra no escritas, excepcionalmente escritas, podem ser alteradas
pelo processo legislativo ordinrio.
5.d. semi-flexvel ou semi-rgida: algumas regras podero ser alteradas pelo processo
legislativo ordinrio, enquanto outras somente por um processo legislativo especial e
mais dificultoso
6. Quanto sua extenso e finalidade:
6.a. sintticas (negativas, garantias): prevem somente os princpios e as normas gerais
de regncia do Estado, organizando-o e limitando seu poder, por meio da estipulao de
direitos e garantias fundamentais (ex.: EUA);

6.b. analticas (dirigentes): examinam e regulamentam todos os assuntos que entendam


relevantes formao, destinao e funcionamento do Estado (Brasil, CF 1988)
6.a. analticas (dirigentes):
Nota: a C.F. de 1988 considerada formal, escrita, legal, dogmtica, promulgada
(democrtica, popular), rgida e analtica.
Alguns a entendem por super-rgida, uma vez que em regra poder ser alterada por um
processo legislativo diferenciado, mas, excepcionalmente, em alguns pontos imutvel (art.
60, 4o. clusulas ptreas).
Aplicabilidade das normas constitucionais (Jos Afonso da Silva e Maria Helena
Diniz):
1 normas constitucionais de eficcia absoluta: intangveis: contra elas nem mesmo h
o poder de emendar. Contm uma fora paralisante total de toda a legislao que,
explcita ou implicitamente, vier a contrari-las. (ex.: art. 1o. federao, art. 14, 2o., 5,
incisos I ao LXXVII direitos e garantias individuais, so insuscetveis de emenda, por
fora dos artigos 60, 4 , e 34, VII, a e b;
2 normas constitucionais de eficcia plena: aquelas que, desde a entrada em vigor da
Constituio, produzem, ou tm possibilidade de produzir, todos os efeitos essenciais,
relativamente aos interesses, comportamentos e situaes, que o legislador constituinte,
direta e normativamente, quis regular (ex.: os remdios constitucionais).
3 eficcia contida (eficcia relativa restringvel Maria Helena Diniz): aquelas em
que o legislador constituinte regulou suficientemente os interesses relativos a
determinada matria, mas deixou margem atuao restritiva por parte da competncia
discricionria do poder pblico, nos termos que a lei estabelecer ou nos termos de
conceitos gerais nelas enunciados (ex.: art. 5o., XIII, CF)
4 - eficcia limitada (eficcia relativa dependente de complementao): so aquelas que
apresentam aplicabilidade indireta, mediata e reduzida, porque somente incidem
totalmente sobre interesses, aps uma normatividade ulterior que lhes desenvolva a
aplicabilidade. (ex.: art. 37, VII e art. 7 , XI, CF)
5 normas programticas de aplicao diferida; mais do que comandos-regra,
explicitam comandos-valores; tm como destinatrio primacial embora no o nico
o legislador a cuja opo fica a ponderao do tempo e dos meios em que vm a ser
revestidas de plena eficcia (e nisso consiste a a discricionariedade)
Ex.: artigos 21, IX, 23, 170, 205, 211, 215, 218, 226, 2o., da CF

.Princpios fundamentais:
Princpio exprime a noo de mandamento nuclear de um sistema esta a concepo
dos princpios fundamentais do Ttulo I da Constituio Federal.
Distino entre normas e princpios: normas so preceitos que tutelam situaes
subjetivas de vantagem ou de vnculo; reconhecem, por um lado, a pessoas ou a
entidades a faculdade de realizar certos interesses por ato prprio ou exigindo ao ou
absteno de outrem, e, por outro lado, vinculam pessoas ou entidades obrigao de
submeter-se s exigncias de realizar uma prestao, ao ou absteno em favor de
outrem.
Princpios so ordenaes que se irradiam e imantam os sistemas de normas, so
ncleos de condensaes (Canotilho e Vital Moreira) nos quais confluem valores e
bens constitucionais; os princpios, que comeam por ser a base de normas jurdicas,
podem estar positivamente incorporados, transformando-se em normas-princpio e
constituindo preceitos bsicos de organizao constitucional.
Princpios constitucionais positivos: duas categorias (Gomes Canotilho):
a) princpios poltico-constitucionais: constituem-se daquelas decises polticas
fundamentais concretizadas em normas conformadoras do sistema constitucional
(normas-princpio), tais como aquelas dos artigos 1o. a 4o., do Ttulo I da
Constituio.
b) Princpios jurdico-constitucionais: princpios constitucionais gerais informadores
da ordem jurdica nacional, tais como o princpio da legalidade, da isonomia etc e
os princpios-garantias (devido processo legal, contraditrio entre outros, que
figuram nos incisos XXXVIII a LX do art. 5o., da C.F.
Princpios fundamentais: so definidores da forma e da estrutura do Estado, dos
princpios estruturantes do regime poltico e dos princpios caracterizadores da forma de
governo e da organizao poltica em geral.
A anlise dos princpios fundamentais da Constituio de 1988 nos leva seguinte
discriminao:
a) princpios relativos existncia, forma, estrutura e tipo de Estado: Repblica
Federativa do Brasil, soberania, Estado Democrtico de Direito (art. 1o.);
b) princpios relativos forma de governo e organizao dos poderes: Repblica e
separao dos poderes (art. 1o. e 2o.);
c) princpios relativos organizao da sociedade: princpio da livre organizao
social, princpio de convivncia justa e princpio da solidariedade (art. 3o., I);
d) princpios relativos ao regime poltico: princpio da cidadania, princpio da
dignidade da pessoa, princpio do pluralismo, princpio da soberania popular,
princpio da representao poltica e princpio da participao popular direta (art.
1o., pargrafo nico);
e) princpios relativos prestao positiva do Estado: princpio da independncia e do
desenvolvimento nacional (art. 3o. , II), princpio da justia social (art. 3o., III) e
princpio da no discriminao (art. 3o., IV);
f) princpios relativos comunidade internacional: da independncia nacional, do
respeito aos direitos fundamentais da pessoa humana, da autodeterminao dos
povos, da no-interveno, da igualdade dos Estados, da soluo pacfica dos

conflitos e da defesa da paz, do repdio ao terrorismo e ao racismo, da cooperao


entre os povos e o da integrao da Amrica Latina (art. 4o.)
. Princpios Constitucionais do Estado Brasileiro:
1) Repblica Federativa do Brasil:
1.1. O Pas e o Estado Brasileiros: Pas palavra que se refere aos aspectos fsicos, ao
habitat, ao torro natal, paisagem territorial. Manifesta a unidade geogrfica,
histrica, econmica e cultural das terras ocupadas pelos brasileiros. Estado uma
ordenao que tem por fim especfico e essencial a regulamentao global das relaes
sociais entre os membros de uma dada populao sobre um dado territrio, na qual a
palavra ordenao expressa a idia de poder soberano, institucionalizado. O Estado
constitui-se de quatro elementos essenciais: um poder soberano de um povo situado
num territrio com certas finalidades. E a constituio o conjunto de normas que
organizam estes elementos constitutivos do Estado: povo, territrio, poder e fins.
Repblica Federativa do Brasil condensa o nome do Estado brasileiro; o nome do pas
Brasil; forma de Estado Federativa (Estado Federal) e a forma de governo
Repblica.
Ptria o termo que exprime sentimentos cvicos (Ptria: terra dos pais, terra que
amamos, o lugar onde se sente bem)
1.2. Territrio e forma de Estado: Territrio: limite espacial dentro do qual o Estado exerce
de modo efetivo e exclusivo o poder de imprio sobre pessoas e bens; Forma de
Estado: modo de exerccio do poder poltico em funo do territrio. Estado Unitrio
(Ex.: Frana, Uruguai, Paraguai, Chile e outros): unidade de poder sobre o territrio,
pessoas e bens; Estado Federal: quando o poder se reparte, se divide, no espao
territorial, gerando um multiplicidade de organizaes governamentais.
1.3. Estado Federal: forma do Estado brasileiro federalismo unio de coletividades
pblicas dotadas de autonomia poltico-constitucional, autonomia federativa (Estados
Federados). O Brasil assumiu a forma federalista com a proclamao da Repblica, em
1889, o que foi mantido nas constituies posteriores. No Estado Federal h que
distinguir soberania e autonomia. O Estado Federal, o todo, pessoa reconhecida pelo
Direito internacional, nico titular de soberania poder supremo consistente na
capacidade de autodeterminao. Os Estados Federados so titulares apenas de
autonomia governo prprio dentro do crculo de competncias traadas pela
Constituio Federal. O Municpio um componente da federao, mas no entidade
federativa. Art. 1o. , da C.F. equvoco do constituinte incluir os Municpios como
componente da federao.
1.4. Forma de Governo: a Repblica: res publica coisa do povo e para o povo, que se
ope a toda forma de tirania. Forma de governo conceito que se refere maneira
como se d a instituio do poder na sociedade e como se d a relao entre
governantes e governados. Segundo Aristteles, so trs as formas bsicas de governo:
monarquia governo de um s; a aristocracia governo de mais de um, mas de

poucos; e a repblica governo em que o povo governa no interesse do povo. Estas


trs formas podem degenerar-se: a monarquia, em tirania; a aristrocracia, em
oligarquia; a repblica, em democracia (forma desviada de governo): considerada hoje
como regime e no como forma de governo (para alguns, a deformao da repblica
demagogia). Atualmente, duas formas de governo (repblica e monarquia), ou governo
republicano (caracterizado pela eletividade peridica do chefe de Estado) e governo
monrquico ( hereditariedade e vitaliciedade do chefe de Estado). Forma de governo
diferente de sistema de governo (modo como se relacionam os poderes, especialmente
o Legislativo e o Executivo sistemas parlamentarista, presidencialista e diretorial).
1.5. Fundamentos do Estado brasileiro: a) soberania: poder poltico supremo (porque no
est limitado por nenhum outro na ordem interna) e independente (porque, na ordem
internacional, no tem de acatar regras que no sejam voluntariamente aceitas e est
em p de igualdade com os poderes supremos dos outros povos); b) cidadania:
qualifica os participantes da vida do Estado, o reconhecimento do indivduo como
pessoa integrada na sociedade estatal; c) dignidade da pessoa humana: valor supremo
que atrai o contedo de todos os direitos fundamentais do homem, desde o direito
vida; d) pluralismo poltico: a sociedade se compe de uma pluralidade de categorias
sociais, de classes, de grupos sociais, econmicos, culturais e ideolgicos. A sociedade
pluralista se caracteriza pelo pluralismo das opinies, a liberdade de reunio, liberdade
de associao e o pluralismo dos partidos polticos. Da falar-se em pluralismo social
(art. 1o.) pluralismo partidrio (art. 17), pluralismo econmico (livre iniciativa e livre
concorrncia, art. 170), pluralismo de idias e de instituies de ensino (art. 206, III),
pluralismo cultural (art. 215 e 216) e pluralismo de meios de informao (art. 220,
caput).
2) Poder e Diviso de Poderes: art. 2o., da Constituio Federal
2.1. Poder Poltico poder fenmeno scio-cultural; pertencer a um grupo social
reconhecer que ele pode exigir certos atos, uma conduta conforme os fins perseguidos;
admitir que pode nos impor certos esforos custosos, certos sacrifcios; pode fixar, aos
nossos desejos, certos limites e prescrever, s nossas atividades, certas formas. Tal o
poder inerente ao grupo, que se pode definir como uma energia capaz de coordenar e impor
decises visando realizao de determinados fins. O Estado, como grupo social mximo e
total, tem tambm o seu poder, que o poder poltico ou poder estatal, superior a todos os
outros poderes sociais, os quais reconhece, rege e domina, visando a ordenar as relaes
entre esses grupos e os indivduos entre si e reciprocamente. Essa superioridade caracteriza
a soberania do Estado, que implica, a um tempo, independncia em confronto com todos os
poderes exteriores sociedade estatal (soberania externa) e supremacia sobre todos os
poderes sociais interiores mesma sociedade estatal (soberania interna).
2.2. Governo e distino de funes do poder A vontade do Estado, como estrutura social,
manifestada por seus rgos que no exprimem seno vontade exclusivamente humana.
Os rgos do Estado so supremos (constitucionais governo constituem objeto do
Direito Constitucional ou dependentes (administrativos Administrao Pblica
constituem objeto do Direito Administrativo). Governo , portanto, o conjunto de rgos

mediante os quais a vontade do Estado formulada, expressada e realizada, ou o conjunto


de rgos supremos a quem incumbe o exerccio das funes do poder poltico. O poder
poltico, uno, indivisvel e indelegvel, se desdobra e se compe de vrias funes, fato que
permite falar em distino das funes, que fundamentalmente so trs: a legislativa
(edio de regras, abstratas, impessoais e inovadoras da ordem jurdica, denominadas leis),
a executiva (funo executiva se distingue em funo de governo, com atribuies
polticas, co-legislativas e de deciso e funo administrativa, com suas trs misses
bsicas: interveno, fomento e servio pblico) e a jurisdicional (tem por objeto aplicar o
direito aos casos concretos a fim de dirimir conflitos de interesse)
2.3. Diviso de Poderes Consiste em confiar cada uma das funes governamentais
(legislativa, executiva e jurisdicional) a rgos diferentes (rgo ou poder Legislativo,
rgo ou poder Executivo e rgo ou poder Judicirio). A diviso de poderes fundamenta-se
em dois elementos: a) especializao funcional (cada rgo especializado no exerccio de
uma funo); b) independncia orgnica ( necessrio que cada rgo seja efetivamente
independente dos outros).
2.4. Independncia e harmonia entre os poderes clusula constitucional (independentes e
harmnicos entre si). Independncia dos poderes significa: a) que a investidura e a
permanncia das pessoas num dos rgos do governo no dependem da confiana nem da
vontade dos outros; b) que, no exerccio das atribuies que lhes sejam prprias, no
precisam os titulares consultar os outros nem necessitam de sua autorizao; c) que, na
organizao dos respectivos servios, cada um livre, observadas apenas as disposies
constitucionais e legais; A harmonia entre os poderes verifica-se primeiramente pelas
normas de cortesia no trato recproco e no respeito s prerrogativas e faculdades a que
mutuamente todos tm direito. De outro lado, cabe assinalar que nem a diviso de funes
entre os rgos do poder nem sua independncia so absolutas. H interferncias, que
visam ao estabelecimento de um sistema de freios e contrapesos, busca do equilbrio
necessrio realizao do bem da coletividade e indispensvel para evitar o arbtrio e o
desmando de um em detrimento do outro e especialmente dos governados.
3) O Estado Democrtico de Direito
3.1.

Democracia e Estado de Direito : A democracia, como realizao de valores


(igualdade, liberdade e dignidade da pessoa) de convivncia humana, conceito mais
amplo do que o de Estado de Direito, que surgiu como expresso jurdica da
democracia liberal. Chega-se agora ao Estado Democrtico de Direito que a
Constituio no artigo 1o., como um conceito-chave do regime adotado, tanto quanto o
so o conceito de Estado de Direito Democrtico da Constituio da Repblica
Portuguesa (art. 2o.) e o do Estado Social e Democrtico de Direito da Constituio
Espanhola (art. 10).

3.2.

Caracterizao do Estado Democrtico de Direito: a democracia que o Estado


Democrtico de Direito realiza h de ser um processo de convivncia social numa
sociedade livre, justa e solidria (art. 3 o., I, CF), em que o poder emana do povo, e deve
ser exercido em proveito do provo, diretamente ou por representantes eleitos (art. 1 o.,
pargrafo nico, CF); participativa, porque envolve a participao crescente do povo no

processo decisrio e na formao dos atos de governo; pluralista, porque respeita a


pluralidade de idias, culturas e etnias e pressupe assim o dilogo entre opinies e
pensamentos divergentes e a possibilidade de convivncia de formas de organizao e
interesses diferentes da sociedade.
3.3.

A lei no Estado Democrtico de Direito: o princpio da legalidade tambm um


princpio basilar do Estado Democrtico de Direito. da essncia do seu conceito
subordinar-se Constituio e fundar-se na legalidade democrtica. Sujeita-se, como
todo Estado de Direito, ao imprio da lei, mas da lei que realize o princpio da
igualdade e da justia no pela sua generalidade, mas pela busca da igualizao das
condies dos socialmente desiguais. A lei efetivamente o ato oficial de maior realce
na vida poltica. Ato de deciso poltica por excelncia, por meio dela, enquanto
emanada da atuao da vontade popular, que o poder estatal propicia ao viver social
modos predeterminados de conduta, de maneira que os membros da sociedade saibam,
de antemo, como guiar-se na realizao de seus interesses.

3.4.

Princpios e tarefa do Estado Democrtico de Direito: a) princpio da


constitucionalidade: exprime, em primeiro lugar, que o Estado Democrtico de Direito
se funda na legitimidade de uma Constituio rgida, emanada da vontade popular, que,
dotada de supremacia, vincule todos os poderes e os atos deles provenientes, com as
garantias de atuao livre de regras da jurisdio constitucional; b) princpio
democrtico: que, nos termos da Constituio, h de constituir uma democracia
representativa e participativa, pluralista, e que seja a garantia geral da vigncia e
eficcia dos direitos fundamentais (art. 1o.,CF); c) sistema de direitos fundamentais, que
compreende os individuais, coletivos, sociais e culturais (ttulos II, VII e VIII); d)
princpio da justia social, referido no artigo 170, caput, e no art. 193, como princpio
da ordem econmica e da ordem social; a Constituio no prometeu a transio para o
socialismo mediante a realizao da democracia econmica, social e cultural e o
aprofundamento da democracia participativa, como o faz a Constituio portuguesa,
mas com certeza ela se abre tambm, timidamente, para a realizao da democracia
social e cultural, sem avanar significativamente rumo democracia econmica; e)
princpio da igualdade (art. 5o., caput, e inciso I); f) princpios da diviso de poderes
(art. 2o.) e da independncia do juiz (art. 95); g) princpio da legalidade (art. 5o., II); h)
princpio da segurana jurdica (art. 5o., XXXVI e LXXIII). A tarefa fundamental do
Estado Democrtico de Direito consiste em superar as desigualdades sociais e regionais
e instaurar um regime democrtico que realize a justia social.

Teoria dos Direitos Fundamentais:


a) Fontes de inspirao das declaraes de direitos: a.1. condies reais ou histricas
(objetivas ou materiais): se manifestaram na contradio entre a monarquia absoluta
e o surgimento de uma nova sociedade tendente expanso comercial e cultural.
a.2. condies ideais ou lgicas (subjetivas): consistiram nas fontes de inspirao
filosfica anotadas pela doutrina francesa, entre elas, o pensamento cristo, a
doutrina do direito natural e o pensamento iluminista.

b) Conceitos afins: b.1. liberdades pblicas equivale aos direitos humanos, sendo
inadequado terminologicamente por dar a idia de que se contrape a um rol de
liberdades privadas, o que no verdade; b.2. Direitos humanos e direitos
fundamentais: direitos humanos so direitos relacionados aos valores de liberdade e
igualdade positivados no plano internacional; direitos fundamentais so direitos
humanos consagrados e positivados, no plano interno, pela constituio.
c) Natureza e classificao dos direitos fundamentais: so normas positivas
constitucionais. Foram alados de declaraes solenes, to somente com valor
moral, condio de normas jurdicas constitucionais (declaraes constitucionais
de direitos).
Na Constituio de 1988, os direitos fundamentais (ttulo II) foram classificados nas
seguintes espcies:
1. direitos individuais (Captulo I);
2. direitos coletivos (Captulo I);
3. direitos sociais (Captulo II);
4. direitos de nacionalidade (Captulo III);
5. direitos polticos (Captulo IV).
d) os direitos fundamentais e suas geraes (ou dimenses): os direitos fundamentais
surgiram no simultaneamente, mas de acordo com a demanda de cada poca. O
lema revolucionrio do sculo XVIII, que teve como princpios cardeais a liberdade,
a igualdade e a fraternidade, profetizou o contedo e a seqncia histrica dos
direitos fundamentais.
d.1. direitos fundamentais de 1a. gerao: ligados ao valor liberdade. Fruto das
revolues francesa e norte-americana, nas quais a burguesia reivindicava o respeito
s liberdades individuais, com a conseqente limitao aos poderes absolutos do
Estado. Conhecidos como direitos civis e polticos. Por exigirem do Estado
precipuamente uma absteno e no uma prestao possuem um carter
negativo. O seu titular o indivduo (direitos individuais).
d.2. direitos fundamentais de 2a. gerao: ligados ao valor igualdade. Surgiram no
sculo XX com as revolues industriais, a partir da luta do proletariado pela
conquista de direitos sociais, econmicos e culturais.Carter positivo, pois parte de
exigncia de prestaes materiais e jurdicas por parte do Estado no sentido de
reduzir as desigualdades no plano ftico, o que acaba refletindo na sua efetividade,
estreitamente ligada aos recursos oramentrios de que este dispe (reserva do
possvel razoabilidade da pretenso individual/social deduzida em face do Poder
Pblico e a existncia de disponbilidade financeira do Estado para tornar efetivas as
prestaes positivas dele reclamadas).
d.3. direitos fundamentais e 3a. gerao: ligados fraternidade (ou solidariedade),
tiveram como causa a conscincia de um mundo dividido entre naes
desenvolvidas e subdesenvolvidas e a necessidade de colaborao no sentido de
atenuar esta diviso. Direitos relacionados ao desenvolvimento (ou progresso),
paz, ao meio ambiente, autodeterminao dos povos, etc. No se destinam
proteo dos interesses de um indivduo, de um grupo ou de um Estado, mas do
gnero humano (direitos difusos).

d.4. direitos fundamentais de 4a. gerao: aqueles introduzidos pela globalizao


poltica na esfera da normatividade jurdica, como os direitos democracia,
informao e ao pluralismo.

CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
1. Idia central: A idia de controle de constitucionalidade est
ligada Supremacia da Constituio sobre todo o
ordenamento jurdico; configura-se, portanto, como garantia
de supremacia dos direitos e garantais fundamentais previstos
na constituio.
2. Conceito: controlar a constitucionalidade significa verificar a
adequao (compatibilidade) de uma lei ou de um ato
normativo com a constituio, verificando seus requisitos
formais e materiais.
3. Pressupostos ou requisitos de constitucionalidade das
espcies normativas: 3.1. Requisitos formais: O processo
legislativo verdadeiro corolrio do princpio da legalidade,
que deve ser entendido como ningum ser obrigado a fazer
ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de espcie
normativa devidamente elaborada de acordo com as regras de
processo legislativo constitucional (art. 59 a 69 da CF):
3.1.1. Requisitos formais subjetivos: referem-se questo
de iniciativa legislativa. Por exemplo, lei ordinria decorrente
de projeto de lei apresentado por deputado federal, aprovada
para majorao do salrio do funcionalismo pblico federal,
ser inconstitucional, por vcio formal subjetivo, pois a CF
prev expressa e privativa competncia do Presidente da
Repblica para apresentao da matria perante o Congresso
Nacional (art. 61, 1o., II, a). 3.1.2. Requisitos Formais
Objetivos: referem-se s duas outras fases do processo
legislativo: constitutiva e complementar. Assim, toda e
qualquer espcie normativa dever respeitar todo o trmite
constitucional previsto nos art. 60 a 69. Ex.: um projeto de lei
complementar aprovado por maioria simples na Cmara dos
Deputados e no Senado Federal, sancionado, promulgado e
publicado, apresenta um vcio formal objetivo de
inconstitucionalidade, uma vez que foi desrespeitado o
quorum mnimo de aprovao, previsto no art. 69, CF, qual
seja, a maioria absoluta. 3.2. Requisitos substanciais ou
materiais: trata-se de verificao material da compatibilidade
do objeto da lei ou do ato normativo com a CF.
4. Formas de inconstitucionalidade: a inconstitucionalidade
decorre do antagonismo entre uma determinada conduta
(positiva ou negativa) e um comando constitucional. 4.1.

quanto ao tipo de conduta: 4.1.1. por ao: quando


praticada uma conduta positiva (facere) contrria a um
preceito constitucional. O Poder Pblico age ou edita normas
em desacordo com a constituio; 4.1.2. por omisso: ocorre
naqueles casos em que no sejam praticados os atos
legislativos ou executivos necessrios (conduta negativa, non
facere ou non praestare) para tornar plenamente aplicveis as
normas
constitucionais
carentes
de
legislao
regulamentadora; 4.2. quanto sua extenso: 4.2.1. total: se
atinge todo o ato ou toda a lei; 4.2.2. parcial: quanto atinge
apenas algumas de suas normas.
5. Espcies de controle de constitucionalidade: 5.1. em relao
ao momento de realizao: pauta-se pelo ingresso da lei ou
ato normativo no ordenamento jurdico. O controle
preventivo cabe aos poderes Executivo e Legislativo,
evitando que uma espcie normativa inconstitucional passe a
ter vigncia e eficcia no ordenamento jurdico. Hipteses de
controle preventivo de constitucionalidade: comisses de
constituio e justia (cuja funo precpua analisar a
compatibilidade do projeto de lei ou proposta de emenda
constitucional apresentados com o texto da CF art. 58) e
veto jurdico (participao do chefe do Poder Executivo no
processo legislativo. O Presidente da Repblica poder vetar
o projeto de lei aprovado pelo Congresso Nacional por
entende-lo inconstitucional (art. 66,1o., CF).O controle
repressivo atribudo ao Poder Judicirio, e que busca
expurgar do ordenamento jurdico a norma editada em
desrespeito constituio. H dois sistemas ou mtodos de
controle Judicirio de Constitucionalidade repressiva:
reservado ou concentrado (via de ao) e difuso ou aberto
(via de exceo ou defesa).
Excepcionalmente, a CF previu duas hipteses em que o
controle de constitucionalidade repressivo ser realizado pelo
prprio Poder Legislativo. (art. 49, V, e artigo 62, CF).
Controle repressivo realizado pelo Poder Judicirio: (art. 102,
I, a, CF) art. 97, CF estende a possibilidade do controle
difuso tambm aos Tribunais.
Controle difuso, tambm conhecido como controle por via de
exceo ou defesa, caracteriza-se pela permisso a todo e
qualquer juiz ou tribunal realizar no caso concreto a anlise
sobre a compatibilidade do ordenamento jurdico com a CF.
Este controle, todavia, no acarreta a anulao da lei ou do
ato normativo com efeitos erga omnes, aplicando-se
somente ao caso concreto em que a norma foi julgada
inconstitucional.

c)

Efeitos da declarao de inconstitucionalidade no controle


difuso: a) entre as partes do processo (ex tunc - retroativo):
declarada incidenter tantum a inconstitucionalidade da lei
ou ato normativo pelo STF, desfaz-se, desde de sua origem, o
ato declarado inconstitucional porm, tais efeitos ex tunc
(retroativos) somente tm aplicao para as partes e no
processo em que houve a citada declarao.
Para os demais (ex nunc): a CF previu um mecanismo de ampliao dos efeitos
da declarao incidental de inconstitucionalidade pelo STF (art. 52, X, CF). Assim,
ocorrendo essa declarao, conforme j visto, o Senado Federal poder editar uma
resoluo suspendendo a execuo, no todo ou em parte, da lei ou ato normativo
declarado inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal,
que ter efeitos erga omnes, porm, ex nunc, ou seja, a partir da publicao da
citada resoluo senatorial.

. Controle concentrado ou via de ao direta: surgiu no Brasil por meio da Emenda


Constitucional n 16, de 06.12.1965, que atribuiu ao STF competncia para processar e
julgar originariamente a representao de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo
federal ou estadual. Por meio deste controle, procura-se obter a declarao de
inconstitucionalidade da lei ou do ato normativo em tese, independentemente da
existncia de um caso concreto, visando-se obteno da invalidao da lei, a fim de
garantir-se a segurana das relaes jurdicas, que no podem ser baseadas em normas
inconstitucionais. Espcies de controle concentrado (Lei 9.868, de 10.11.1999):
a. ao direta de inconstitucionalidade genrica (art. 102,I, a, CF);
b. ao direta de inconstitucionalidade interventiva (art. 36, III,CF);
c. ao direta de inconstitucionalidade por omisso (art. 103, 2o., CF);
d. ao declaratria de constitucionalidade (art. 102, I, a, in fine; EC
03/93);
e. argio de descumprimento de preceito fundamental (art. 102, 1o., CF).
a. ao direta de inconstitucionalidade genrica:
. competncia: STF
.objeto: haver cabimento de ao direta de inconstitucionalidade para declarar a
inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal (distrital),
editados posteriormente promulgao da Constituio Federal e que ainda estejam em
vigor;
.legitimao: art. 103, CF
.O ajuizamento da ao direta de inconstitucionalidade no se sujeita observncia de
qualquer prazo de natureza prescricional ou de carter decadencial, pois os atos
inconstitucionais jamais se convalidam pelo decurso do tempo;
.procedimento: lei 9.868/99; o Regimento Interno do STF deve ser aplicado
subsidiariamente. Ajuizada a ao, o relator pedir informaes autoridade da qual
tiver emanado o ato, seja do Executivo do Congresso Nacional ou da Assemblia
Legislativa, ou ainda do Judicirio, se for o caso. As informaes sero prestadas no
prazo de 30 dias, contados do recebimento do pedido, podendo ser dispensadas, em
caso de urgncia, pelo relator ad referendum do Tribunal. Recebidas as informaes,
ou mesmo sem elas, o Advogado Geral da Unio ser, previamente, citado para

defender o ato impugnado, sendo abertas vistas ao Procurador-Geral da Repblica, que


devero manifestar-se, sucessivamente, no prazo de 15 dias.
A lei 9.868/99 passou a permitir que o relator, considerando a relevncia da matria e a
representatividade dos postulantes, possa, por despacho irrecorrvel, admitir a
manifestao de outros rgos ou entidades. Essa inovao passou a consagrar, no
controle abstrato de constitucionalidade brasileiro, a figura do amicus curiae, ou
amigo da Corte, cuja funo primordial juntar aos autos parecer ou informaes
com o intuito de trazer colao consideraes importantes sobre a matria de direito a
ser discutida pelo Tribunal, bem como acerca dos reflexos de eventual deciso sobre a
inconstitucionalidade da espcie normativa impugnada.
.Efeitos da declarao de inconstitucionalidade (controle concentrado) declarada a
inconstitucionalidade da lei ou ato normativo federal ou estadual, a deciso ter efeito
retroativo (ex tunc) e para todos (erga omnes), desfazendo, desde sua origem, o ato
declarado inconstitucional, juntamente com todas as conseqncias dele derivadas, uma
vez que os atos inconstitucionais so nulos e, portanto, destitudos de qualquer carga de
eficcia jurdica.
b. ao direta de inconstitucionalidade interventiva:
Previso: art. 34, VII,CF
Legitimidade: art. 36, III, CF
Finalidade: jurdica e poltica
Objeto: Lei ou ato normativo estadual contrrio aos princpios sensveis da constituio
federal.
Possibilidade de interveno: art. 34, CF
Princpios sensveis da CF:
a. forma republicana, sistema representativo e regime democrtico;
b. direitos da pessoa humana;
c. autonomia municipal;
d. prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta;
e. aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais,
compreendida a proveniente de receitas de transferncia, na manuteno e
desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade.
A inobservncia aos princpios sensveis pelos Estados-membros ou Distrito Federal no
exerccio de sua competncias legislativas, administrativas ou tributrias pode acarretar a
sano politicamente mais grave existente em um Estado Federal, a interveno na
autonomia poltica.
A ao direta interventiva (a ser proposta pelo Procurador-Geral da Repblica, que detm
legitimao exclusiva) possui dupla finalidade, pois pretende a declarao de
inconstitucionalidade formal ou material da lei ou ato normativo estadual (finalidade
jurdica) e a decretao de interveno federal no Estado-membro ou Distrito
Federal (finalidade poltica), constituindo-se, pois, um controle direto, para fins concretos,
o que torna invivel a concesso de liminar.

A decretao da interveno federal ser sempre realizada pelo Presidente da Repblica


(CF, art. 84, X), porm na presente hiptese depender de requisio do STF, cujo Decreto
se limitarr a suspender a execuo do ato impugnado, se essa medida bastar ao
restabelecimento da normalidade. Caso no seja suficiente, ser decretada a interveno,
rompendo-se momentaneamente com a autonomia do Estado-membro.
c. Ao de inconstitucionalidade por omisso:
.finalidade: declarada a inconstitucionalidade por omisso de medida para tornar efetiva
norma constitucional, ser dada cincia ao Poder competente para a adoo das
providncias necessrias e, em se tratando de rgo administrativo, para faz-lo em 30 dias.
O objetivo da ao de inconstitucionalidade por omisso foi conceder plena eficcia s
normas constitucionais, que dependessem de complementao infraconstitucional. Assim,
tem cabimento a presente ao, quando o poder pblico se abstm de um dever que a
Constituio lhe atribuiu.
.objeto: em relao s normas constitucionais de eficcia limitada de princpio institutivo e
de carter impositivo.(Ex.: art. 128, 5o., CF estabelece a necessidade de edio de lei
complementar para estabelecer a organizao, as atribuies e o estatuto de cada
Ministrio Pblico.
.Inconstitucionalidade por omisso: na conduta negativa consiste a inconstitucionalidade. A
constituio determinou que o Poder Pblico tivesse uma conduta positiva, com a
finalidade de garantir a aplicabilidade e eficcia da norma constitucional. O Poder Pblico
omitiu-se, tendo, pois, uma conduta negativa; portanto, s h o cabimento da presente ao
quando a constituio obriga o Poder Pblico a emitir um comando normativo e esta quedase inerte.
. Legitimidade e procedimento: art. 103, CF; o procedimento a ser seguido pela ao direta
de inconstitucionalidade por omisso o mesmo da ao direta de inconstitucionalidade.
d. Ao declaratria de constitucionalidade:
Introduzida no nosso ordenamento jurdico pela emenda constitucional n 3, de 17.03.1993.
Compete ao STF processar e julgar, originariamente a ao declaratria de
constitucionalidade de lei ou ato normativo federal.
Finalidade: consiste em tpico processo objetivo destinado a afastar a insegurana jurdica
ou o estado de incerteza sobre a validade de lei ou ato normativo federal, busca preservar a
ordem jurdica constitucional; transformar a presuno relativa da constitucionalidade de lei
ou ato normativo federal em presuno absoluta, pois o objetivo primordial da ao
declaratria de inconstitucionalidade transferir ao STF a deciso sobre a
constitucionalidade de um dispositivo legal que esteja sendo duramente atacado pelos
juzes e tribunais inferiores, afastando-se o controle difuso da constitucionalidade.
Legitimidade: A Ao Declaratria de Constitucionalidade poder ser proposta, nos termos
da EC 45/04, pelos mesmos co-legitimados propositura da ao direta de
inconstitucionalidade (art. 103, CF)

Objeto: somente poder ser objeto de ao declaratria de constitucionalidade a lei ou ato


normativo federal, sendo, porm, pressuposto para seu ajuizamento a demonstrao,
juntamente com a petio inicial, de comprovada controvrsia judicial que coloque em
risco a presuno de constitucionalidade do ato normativo sob exame, a fim de permitir ao
STF o conhecimento das alegaes em favor e contra a constitucionalidade, bem como o
modo pelo qual esto sendo decididas as causas que envolvem a matria.
Procedimento: Lei 9.868/99
Efeitos da deciso do STF: as decises definitivas de mrito (sejam pela procedncia ou
pela improcedncia), proferidas pelo STF, nas aes declaratrias de constitucionalidade de
lei ou ato normativo federal, produziro eficcia contra todos (erga omnes) e efeito
vinculante, relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e ao Poder Executivo.
e. Argio de descumprimento de preceito fundamental
. A Constituio Federal determina que a argio de descumprimento de preceito
fundamental decorrente da Constituio ser apreciada pelo STF, na forma da lei; trata-se,
portanto, de norma constitucional de eficcia limitada, que depende de edio de lei,
estabelecendo a forma pela qual ser apreciada a argio de descumprimento de preceito
fundamental decorrente da Constituio.
. Lei 9.882/99:
-rgo competente: STF
-legitimados ativos: art. 103, I a IX, CF
-hipteses de cabimento: trs hipteses: a) para evitar leso a preceito fundamental,
resultante de ato do Poder Pblico; b) para reparar leso a preceito fundamental resultante
de ato do Poder Pblico e c) quando for relevante o fundamento da controvrsia
constitucional sobre lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal, includos os
anteriores Constituio;
-efeitos da deciso ; erga omnes e efeitos vinculantes relativamente aos demais rgos do
Poder Pblico, cabendo, inclusive, reclamao para garantia desses efeitos.