VINCULACIN DEL GARANTE EN PROCESOS DE

RESPONSABILIDAD FISCAL LEY 610 DE 2000.

HERNANDO PARRA NIETO

Bogot D.C., 15 de diciembre de 2013.

Seores.
FASECOLDA.
Atencin: Doctor Juan Pablo Araujo.
Director Cmara de Cumplimiento.
Ciudad.
______________________________
REF: VINCULACIN DEL GARANTE EN PROCESOS DE RESPONSABILIDAD
FISCAL LEY 610 DE 2000.
Respetados Seores:
De manera atenta me permito emitir el concepto solicitado al suscrito referente
al alcance de la vinculacin del garante asegurador profesional en procesos
responsabilidad fiscal iniciados por las autoridades competentes, bajo el amparo de
lo dispuesto por la ley 610 del ao 2000, en los siguientes trminos:
I.

CONSIDERACIONES PREVIAS FINALIDAD DEL CONCEPTO.

El proceso de responsabilidad fiscal adelantado por la Contralora General de la

Repblica o por sus delegadas territoriales, tiene como marco normativo el
dispuesto por las leyes 610 de 2000 y 1474 de 2011, siendo la primera de stas
la que determina los elementos de dicha responsabilidad, el procedimiento
ordinario de responsabilidad fiscal y el alcance de la condena que de ella pueda
derivarse, mientras que la Ley 1474 de 2011, regula por su parte el
procedimiento verbal de responsabilidad fiscal, y modifica en algunos apartes
sustanciales la Ley 610 de 2000.
Para el asunto concreto que nos ocupa, ha de mencionarse que la Ley 610 de
2000, en su artculo 44, establece la vinculacin de aquella compaa de
seguros que hubiere otorgado una pliza de seguro en las hiptesis sealadas
por la citada norma, como sigue:

Cuando el presunto responsable, o el bien o contrato sobre el cual

recaiga el objeto del proceso, se encuentren amparados por una pliza,
se vincular al proceso a la compaa de seguros, en calidad de
tercero civilmente responsable, en cuya virtud tendr los
mismos derechos y facultades del principal implicado.
La vinculacin se surtir mediante la comunicacin del auto de apertura
del proceso al representante legal o al apoderado designado por ste,
con la indicacin del motivo de procedencia de aquella.
1

Como se puede observar, la norma previamente transcrita establece el deber

de vincular al proceso de responsabilidad fiscal a la compaa de seguros
garante del presunto responsable fiscal o del bien o contrato objeto de
investigacin en el proceso de responsabilidad fiscal; sin embargo no existe
aparte en la Ley bajo anlisis ni en la Ley 1474 de 2011, que
expresamente indique el alcance de la condena que pueda llegar a recaer
sobre la compaa de seguros en su calidad de tercero civilmente
responsable, ms precisamente, no existe norma que establezca hasta qu
cuanta y por qu conceptos debe responder el garante asegurador.
Bajo este entendido, el presente escrito tiene precisamente como finalidad
determinar el alcance de la responsabilidad que le atae a una Compaa de
Seguros en el marco de un proceso de responsabilidad fiscal, habida
consideracin que obra en calidad de garante y no de infractor o de
responsable fiscal, en razn de lo cual ste escrito consigna en primer lugar
unas breves referencias al contrato de seguro y sus limitaciones contractuales,
para una vez expuestas, explicar de manera concreta la responsabilidad fiscal
en relacin con el garante asegurador del presunto responsable fiscal y con
base en las consideraciones elaboradas, a manera de conclusin, resear Cul

es el alcance efectivo de una condena proferida en un proceso de

responsabilidad fiscal respecto de una compaa de seguros que acta en
calidad de garante frente al responsable fiscal?

II.

EL CONTRATO DE SEGURO LIMITACIN DE RESPONSABILIDAD.

En nuestro ordenamiento jurdico el contrato de seguro es un contrato tpico,

regulado por los artculos 1036 y siguientes del Cdigo de Comercio, y cuyas
caractersticas se encuentran determinadas en el citado artculo, como sigue:

El seguro es un contrato consensual, bilateral, oneroso,

aleatorio y de ejecucin sucesiva.
Por su parte, los elementos esenciales del contrato de seguro se encuentran
determinados claramente en el artculo 10451 del citado Cdigo, siendo
procedente manifestar que s bien las partes pueden determinar el alcance de
los elementos esenciales del negocio, al tratarse de un contrato tpico, de alto
inters pblico, existen normas imperativas que las partes no son libres de
1

Son elementos esenciales del contrato de seguro:

1) El inters asegurable;
2) El riesgo asegurable;
3) La prima o precio del seguro, y
4) La obligacin condicional del asegurador.
En defecto de cualquiera de estos elementos, el contrato de seguro no producir efecto alguno.

disponer, al alcance de lo dispuesto por el artculo 11622 del Cdigo de

Comercio.
Acerca de estas normas imperativas, es necesario resaltar el artculo 10793 del
Cdigo de Comercio, segn el cual en todo caso el Asegurador nicamente
responder hasta la suma asegurada, norma de carcter legal, aplicable a
los seguros de daos y ratificada por el artculo 10894 del mismo Cdigo,
tambin de carcter imperativa al tenor del artculo 1162 ibdem.
Las dos normas previamente indicadas, vale decir, los artculos 1079 y 1089,
establecen como principio del contrato de seguro e incluso como regla
imperativa, que la responsabilidad del Asegurador estar limitada por la
suma asegurada que las partes hayan pactado libremente en
ejercicio de su autonoma privada, limitante que naturalmente es
relevante en el estudio del alcance de una condena impuesta al Asegurador
que acte como garante en un proceso de responsabilidad fiscal.
En efecto, la Superintendencia Bancaria, hoy Superintendencia Financiera, al
explicar el alcance de la responsabilidad de las entidades aseguradoras, ha
precisado lo siguiente:

En tratndose de los seguros de daos el valor de la

indemnizacin a cancelar por parte del asegurador se
encuentra delimitado por tres factores, a saber: el valor
asegurado, el valor real del bien y el perjuicio efectivamente sufrido
2

Art. 1162 del Cdigo de Comercio: Fuera de las normas que, por su naturaleza o por su

texto, son inmodificables por la convencin en este Ttulo, tendrn igual carcter las de
los artculos 1058 (incisos 1o., 2o. y 4o.), 1065, 1075, 1079, 1089, 1091, 1092, 1131, 1142, 1143,
1144, 1145, 1146, 1150, 1154 y 1159. Y slo podrn modificarse en sentido favorable al tomador,
asegurado o beneficiario los consignados en los artculos 1058 (inciso 3o.), 1064, 1067, 1068,
1069, 1070, 1071, 1078 (inciso 1o.), 1080, 1093, 1106, 1107, 1110, 1151, 1153, 1155, 1160 y
1161.
3

Art.1079 del Cdigo de Comercio: El asegurador no estar obligado a responder sino

hasta concurrencia de la suma asegurada, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso segundo
del artculo 1074.
4

Art.1089 del Cdigo de Comercio: Dentro de los lmites indicados en el artculo 1079 la
indemnizacin no exceder, en ningn caso, del valor real del inters asegurado en el momento del
siniestro, ni del monto efectivo del perjuicio patrimonial sufrido por el asegurado o el beneficiario.

Se presume valor real del inters asegurado el que haya sido objeto de un acuerdo expreso entre el
asegurado y el asegurador. Este, no obstante, podr probar que el valor acordado excede
notablemente el verdadero valor real del inters objeto del contrato, mas no que es inferior a l.

por el asegurado. El primero de stos representa una suma fija

llamada a regir durante la vigencia del contrato, que
cuantifica la proteccin que requiere el asegurado, de la cual
tiene pleno conocimiento y que se erige en el lmite mximo
de la indemnizacin en caso de siniestro, tal como lo dispone
el artculo 1079 del Cdigo de Comercio cuando seala: "El
asegurador no estar obligado a responder sino hasta concurrencia
de la suma asegurada... ". ()5

sta posicin, fue ratificada nuevamente por la misma entidad mediante

concepto No. 2002032198-2 del 25 de febrero de 2003, oportunidad en la que
seal:
En este orden, el carcter indemnizatorio del seguro de daos
impone que el pago de la prestacin asegurada se concrete en el
resarcimiento, dentro de los lmites pactados en el contrato, de
las consecuencias econmicas desfavorables o los perjuicios
patrimoniales provocados por el siniestro, pero no para conseguir un
lucro ()
En forma adicional, resulta pertinente anotar que en los seguros de
daos la indemnizacin a cargo del asegurador se enmarca dentro
de las reglas contempladas en los artculos 1079, 1084 y 1088
del Cdigo de Comercio en los siguientes trminos: conforme a la
primera regla el asegurador no est obligado a responder
sino hasta concurrencia de la suma asegurada, ()

En este sentido, es claro para la Superintendencia Bancaria, hoy

Superintendencia Financiera que las compaas aseguradoras, deben
responder nica y exclusivamente hasta concurrencia de la suma
asegurada, postura ratificada por la doctrina6 y la jurisprudencia de
nuestra Corte Suprema de Justicia:

Superintendencia Bancaria, Concepto N 94015102-4. Agosto 2 de 1994

El carcter indemnizatorio del seguro de daos, Andrs E. Ordez Ordez, publicado en

Estudios de Seguros, Universidad Externado de Colombia, 2012: El valor asegurado-VA-, al cual
se refiere el texto del artculo 1089 del Cdigo de Comercio que se acaba de citar, no es otra cosa
que la declaracin unilateral que hace el asegurado (tomador) al asegurador para efectos del
contrato, y se constituye en el otro factor limitante del valor de la indemnizacin que debe
ser pagada al asegurado en caso de siniestro. En otras palabras, si bien el seguro de daos
tiene carcter indemnizatorio y no puede implicar como mximo sino la reparacin efectiva de la
prdida derivada del siniestro en la medida real de esa prdida, en todo caso la obligacin del
asegurador se limita al valor asegurado en la pliza, disposicin que consagra el

En efecto, es verdad averiguada que por ministerio de la ley

la pliza de seguro, adems de las condiciones generales,
debe contener expresamente, cul es "la suma asegurada o
el modo de precisarla", por mandato del artculo 1.047, ordinal 7o.
del Cdigo de Comercio, norma que se encuentra ntimamente ligada
a lo preceptuado por el artculo 1.079 del mismo cdigo, en cuanto
en este ltimo se dispone, en forma imperativa, que el
asegurador, en cumplimiento de sus obligaciones como tal,
tiene como lmite el responder "hasta concurrencia de la
suma asegurada, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso 2o. del
artculo 1.074". Y tambin es conocido que la suma asegurada es,
entonces diferente del valor asegurable y puede coincidir o no con
este ltimo. 7

sta lnea jurisprudencial se ha mantenido, sin que exista modificacin de

criterio alguno en sta alta Corte, como se puede apreciar a continuacin en
pronunciamiento cuyo Magistrado Ponente fue el Doctor Carlos Ignacio
Jaramillo, en el ao dos mil seis (2006):
Tratndose como se mencion, de un seguro de daos, regido por el
principio indemnizatorio consagrado en el artculo 1088 del Cdigo de
Comercio, el de cumplimiento tiene por objeto resarcir al asegurado,
en todo o en parte, el detrimento patrimonial experimentado como
consecuencia del acaecimiento del siniestro, entendido este, a
trminos del art. 1054 ib., como la realizacin del riesgo asegurado,
por manera que no puede constituirse en fuente de lucro para ste.
Por ende, la obligacin del asegurador no consiste en pagarle al
acreedor-asegurado la suma de dinero que pretenda, sino
indemnizarle el dao o perjuicio que, en estrictez, derive del
incumplimiento imputable al deudor, que se le demuestre
suficientemente y hasta concurrencia, claro est, de la suma
asegurada.
Desde esta especfica perspectiva, acaecido el siniestro merced a la
realizacin del riesgo asegurado, o sea, en la tipologa de seguros
mencionado artculo 1079 del Cdigo de Comercio que es inequvocamente imperativa
por mandato del artculo 1162 del mismo estatuto.
7

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACION CIVIL, Magistrado Ponente: doctor PEDRO
LAFONT PIANETTA, Santaf de Bogot, D.C., septiembre veintitrs (23) de mil novecientos noventa
y tres (1993), Referencia: Expediente No. 3961

que ocupa la atencin de la Sala, el incumplimiento de la obligacin

amparada o garantizada, sustrato de la obligacin condicional del
asegurador (art. 1045 C.Co), es indispensable por parte del
asegurado demostrar ante el asegurador su ocurrencia, es decir, la
inejecucin de la obligacin o dbito garantizado, as como el
menoscabo patrimonial irrogado (perjuicio) y la cuanta del mismo,
para que ste, a su turno, correlativamente proceda a indemnizarle el
dao padecido, hasta el monto del valor asegurado, sin la
interferencia emergente de estipulaciones enderezadas a minar su
efectividad o extensin cuantitativa 8

De los comentarios normativos, doctrinales y jurisprudenciales aqu sealados,

es posible concluir que todo contrato de seguro de daos, tiene como
lmite de responsabilidad vinculante para la entidad asegurada y dems partes
en el contrato, acordado por ellas mismas como Suma Asegurada; en otras
palabras, en los trminos que ha expuesto la jurisprudencia, es posible
concluir que () el tomador, en caso de presentarse el riesgo, no

puede reclamar del asegurador suma mayor que la asegurada, as el

dao haya sido superior () 9.
Y es que no podra ser de otra manera, puesto que la responsabilidad del
asegurador vinculada al lmite del valor asegurado, constituye fundamento
toral del equilibrio negocial, cuyo desconocimiento podra desvirtuar la
estructura misma del contrato de seguro, y lo que sera ms pernicioso,
constituirse en fuente de enriquecimientos sin justa causa, y en muchas
ocasiones de abuso del derecho correlativo, todo lo cual podra generar
evidentemente, una coyuntura nueva de responsabilidad civil, pero sta vez a
cargo de quien resultare beneficiado de alguna manera con tales actuaciones,
al margen incluso del canon negocial de buena fe.
As las cosas, precisado que al seguro de daos le es aplicable el lmite
indemnizatorio de la suma asegurada estipulada, es procedente sustentar la
razn de sta conclusin frente al caso particular del proceso de
responsabilidad fiscal, con el fin de determinar s dicha conclusin puede
resultar desvirtuada por la naturaleza especial del proceso en mencin, o s
8

Corte Suprema De Justicia, Sala De Casacin Civil, Magistrado Ponente Carlos Ignacio Jaramillo
Jaramillo, Bogot, D.C., veinticuatro (24) de julio de dos mil seis (2006).
9
Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. Sentencia del 22 de julio de 1999. M.P. Nicols
Bechara Simancas. Expediente 5065.

por el contrario, el lmite indemnizatorio de la suma asegurada, se impone

como elemento esencial del contrato de
seguro, de imposible
desconocimiento entonces en los juicios de responsabilidad fiscal.
III.

1.

EL GARANTE DENTRO DEL PROCESO DE RESPONSABILIDAD FISCAL

DIFERENCIAS CON EL DIRECTO RESPONSABLE (ASEGURADO)
Supuestos generales de la responsabilidad fiscal
Con el fin de establecer un marco general y base de anlisis, se abordar
de manera preliminar y con una visin general, los atributos bsicos de la
responsabilidad fiscal y sus elementos.

1.1.

Atributos bsicos de la responsabilidad fiscal

La responsabilidad fiscal tiene origen Constitucional y el ttulo que da
lugar a declararla es el mandato mismo que la Carta le otorga a la
Contralora General de la Repblica, al establecer en su artculo 268 que
entre las funciones de dicho rgano est la de Establecer la

responsabilidad que se derive de la gestin fiscal, imponer las sanciones

pecuniarias que sean del caso, recaudar su monto y ejercer la jurisdiccin
coactiva sobre los alcances deducidos de la misma.
La doctrina10 y la jurisprudencia11 han resaltado que el proceso de
responsabilidad fiscal posee cuatro caractersticas o atributos bsicos:
i. Una modalidad independiente y autnoma: Sobre la
independencia y la autonoma en nuestro ordenamiento jurdico
existen distintos tipos de responsabilidad en cabeza del servidor
pblico o del particular que le colabora al Estado en el
cumplimiento de sus fines: la penal, la disciplinaria, la poltica y la
fiscal. Respecto a la ltima es clara su plena identidad
constitucional pues como quiera que sea, el bien jurdico tutelado
10

IVN DARO GMEZ LEE. Control Fiscal y Seguridad Jurdica Gubernamental. Universidad
Externado. Bogot, 2006.
11

En vigencia de la Ley 42 de 1993, la Corte Constitucional, mediante Sentencia SU-620 de 1996,

erige todo un hito en el anlisis de la responsabilidad fiscal con ocasin de una tutela por violacin
al debido proceso: revis en detalle su marco constitucional y su naturaleza. Desde entonces los
planteamientos de este fallo son considerados por toda la jurisprudencia nacional como las bases
que edifican la responsabilidad fiscal colombiana, an para pronunciamientos que se producen en
vigencia de la Ley 610 de 2000.

es el patrimonio pblico, atributo que no tiene ninguna de las otras

formas de responsabilidad enunciadas.
ii. Una forma patrimonial y personal de responder: La
responsabilidad fiscal tiene dos propiedades esenciales que se
destacan; es de carcter patrimonial y es personal. El carcter
patrimonial relacionado con el hecho de que el patrimonio personal
del gestor fiscal es la garanta que tiene el Estado para que
responda por los daos que le ocasione, derivado en todo caso del
principio tutelar de toda responsabilidad civil; el carcter personal,
referido a que la declaratoria de responsabilidad fiscal establece la
responsabilidad especfica de un gestor fiscal determinado, cuando
en el ejercicio de la gestin fiscal o con ocasin de sta, causa por
accin u omisin y en forma dolosa o gravemente culposa, un
dao al patrimonio del Estado.
iii. Naturaleza administrativa: La responsabilidad fiscal se
establece mediante el trmite de un proceso de naturaleza
eminentemente administrativa, inicialmente regulado por la Ley 42
de 1993 para el mbito financiero y despus por la Ley 610 de
2000 para todos los casos, proceso que comprende un conjunto de
actuaciones materiales y jurdicas que, con la observancia plena de
las garantas propias del debido proceso, le compete adelantar a
las contraloras con el fin de determinar la responsabilidad que les
asiste a los servidores pblicos, y a los particulares, que con su
conducta dolosa o gravemente culposa hayan ocasionado dao al
Erario, representado en el menoscabo, disminucin, perjuicio,

detrimento, prdida o deterioro de los bienes o recursos pblicos o

de los intereses patrimoniales del Estado 12.
iv. Lmite al ejercicio de derechos y libertades fundamentales:
Los procesos de responsabilidad fiscal limitan el ejercicio de los
derechos y libertades fundamentales, como quiera que despliegan
una funcin pblica que ejecuta directamente un rgano estatal,
que no es jurisdiccional, mediante actos y actuaciones de orden
administrativo que hacen responsable a un ciudadano y lo gravan
12

CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-340/07 del 9 de mayo de 2007, exp. D-6536, M.P.:
Rodrigo Escobar Gil.

con consecuencias jurdicas y patrimoniales. Por esta razn le son

aplicables, en primera instancia, los principios y reglas previstas
para el debido proceso y la funcin administrativa en los artculos
29 y 209 constitucionales y, en segunda medida, las normas de
carcter legal que reglamenten la materia, de forma especial la
Ley 610 de 2000.
1.2.

Elementos de la responsabilidad fiscal

La Ley 610 de 2000 en su artculo 5 determina los elementos que
configuran la responsabilidad fiscal, a saber:

1.2.1. La conducta dolosa o gravemente culposa:

De la Ley 610 de 2000 se desprenden varios presupuestos relacionados
con la conducta que a su vez se conectan con los otros dos elementos de
la responsabilidad, as:
i.

La lesin al patrimonio es producto de unas actividades o acciones

irregulares o nocivas, a manera de ncleo esencial del deterioro o
menoscabo al patrimonio pblico, asunto relacionado con el dao;

ii.

Se hace alusin al elemento subjetivo de la conducta, responsabilidad por

dolo y culpa grave, habiendo marginado el concepto de culpa leve que
consagraban los artculos 4 pargrafo 2 y 53 de la Ley 610 de 2000,
toda vez el mismo concepto fue declarado inexequible por la Corte
Constitucional en Sentencia C-619 de 2002.
Con relacin a la exclusin del concepto de culpa leve, la Corte expres
que visto el problema desde una ptica estrictamente constitucional, se
adverta que permitir este grado de culpa en la responsabilidad fiscal
resultaba altamente discriminatorio, en cuanto ste ltimo grado de culpa
se aplica nicamente a sujetos y tipos de responsabilidad que, por sus
caractersticas y fines polticos, son objeto de responsabilidad por va del
artculo 9013 constitucional.

iii.

Los sujetos se involucran con el dao cuando desatienden su objetivo

funcional, organizacional, el programa o proyecto respectivo, asunto que

13

El Estado responder patrimonialmente por los daos antijurdicos que le sean imputables,
causados por la accin o la omisin de las autoridades pblicas.

toca con el nexo causal;

iv.

La conducta dolosa o gravemente culposa, deviene entre otras, de la

violacin de los principios de economa, eficacia, eficiencia, equidad y
oportunidad, determinantes de una responsabilidad fiscal.

v.

Por ltimo, la Ley en comento seala que se responde por actividad

directa y tambin cuando se contribuye al detrimento, es decir, en una
modalidad indirecta, precisando en todo caso, que es condicin sine qua
non que el dao fiscal sea consecuencia de la conducta de una persona
que tenga la titularidad jurdica para manejar los fondos o bienes del
Estado materia del detrimento14

1.2.2. El dao patrimonial al Estado.

Uno de los factores definitorios en el proceso administrativo de
responsabilidad fiscal es la determinacin de un dao, pues de ste
depende que se pueda configurar un perjuicio patrimonial causado al
Estado, el cual debe ser resarcido de manera integral, esto es:

incorporando el dao emergente, el lucro cesante y la indexacin ha que

da lugar el deterioro del valor adquisitivo de la moneda 15
As las cosas, teniendo en cuenta que en nuestro ordenamiento jurdico
est proscrita en principio la responsabilidad objetiva, debe demostrarse
la existencia del dao, de conformidad con los principios de legalidad,
imputacin, debido proceso y capacidad para determinar la conducta y
sus efectos. Es decir que no existe responsabilidad fiscal sin dao
patrimonial al Estado, sin perjuicio, en todo caso, que por la misma
conducta sea adelantada una investigacin de carcter disciplinario y/o
14

As lo expresa la Corte Constitucional en Sentencia C-840/01 del 9 de agosto de 2001. M.P. Jaime
Araujo Rentera, advirtiendo a su vez que () esa especial responsabilidad est referida

exclusivamente a los fondos o bienes pblicos que hallndose bajo el radio de accin del titular de
la gestin fiscal, sufran detrimento en la forma y condiciones prescritos por la ley. La gestin fiscal
est ligada siempre a unos bienes o fondos estatales inequvocamente estipulados bajo la
titularidad administrativa o dispositiva de un servidor pblico o de un particular, concretamente
identificados.
15

CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-840/01 del 9 de agosto de 2001, exp. D-3389, M. P.:
Jaime Araujo Rentera.

10

penal.
1.2.3.

El nexo causal
En relacin con el nexo causal, este es quiz uno de los temas que
menos desarrollo jurisprudencial y doctrinal ha tenido en materia de
responsabilidad fiscal, sin embargo respecto de este elemento son
aplicables las consideraciones ya efectuadas en el mbito civil y penal
acerca de este nexo causal, y que en trminos generales explican que no
slo debe estudiarse un elemento fctico de la accin consecuencia, sin
tambin debe contar con un anlisis de causalidad jurdica o imputacin.

2. Modalidad especial de responsabilidad fiscal por parte del garante

o el tercero civilmente responsable
2.1

Marco Legal
La ley 610 de 2000, contiene referencias expresas y directas a la
vinculacin del garante dentro del proceso de responsabilidad fiscal.
Como se mencion anteriormente, la norma que constituye la estructura
medular del rol del garante dentro del proceso de responsabilidad fiscal
es el artculo 44 de la citada Ley que indica lo siguiente:

Cuando el presunto responsable, o el bien o contrato sobre el

cual recaiga el objeto del proceso, se encuentren amparados
por una pliza, se vincular al proceso a la compaa de
seguros, en calidad de tercero civilmente responsable, en cuya
virtud tendr los mismos derechos y facultades del principal
implicado ().
De la norma citada se desprenden los siguientes elementos
fundamentales para establecer con claridad el rol que el garante juega
dentro del proceso de responsabilidad fiscal:
i.

La existencia de un contrato de seguro que ampare al presunto

responsable, o al bien o contrato sobre el cual recaiga el objeto del
proceso, le impone a la contralora que conozca el asunto la obligacin de

11

vincular al proceso de responsabilidad fiscal a la compaa aseguradora

respectiva.
Esta es una garanta procesal, ligada al debido proceso, y a los derechos
derivados del mismo, como lo son el derecho de defensa, de
contradiccin y el principio de oponibilidad, entre otros, que deben
garantizarse al garante en el proceso de responsabilidad fiscal, quien
segn dispone la Ley 610 de 2000 tiene los mismos derechos y
facultades que asisten al principal implicado, para oponerse tanto a los
argumentos o fundamentos del asegurado como a las decisiones de la
autoridad fiscal.
ii.

El ttulo generador de la vinculacin de la compaa de seguro en el

proceso de responsabilidad fiscal es entonces el contrato de seguro,
reflejado principalmente en la respectiva pliza 16. De esta premisa que
se deduce de la Ley, surgen varios elementos de especial relevancia:

El presunto responsable, o el bien o contrato sobre el cual recaiga el objeto

del proceso, deben ser a su vez objeto del amparo del contrato de
seguro.

Los lmites de la responsabilidad de la compaa aseguradora son el

valor asegurado y los riesgos cubiertos en la pliza, y en general
todas las condiciones del contrato de seguro.
Es de recordar que el seguro es un contrato consensual, bilateral, oneroso,
aleatorio y de ejecucin sucesiva17. La primera de sus caractersticas
establece que est regido por la primaca de la voluntad privada reflejada en
lo expresado en el contrato y que son las condiciones all pactadas la fuente
de obligaciones de las partes. De esto se colige que la compaa de
seguros est llamada a responder nica y exclusivamente en las
condiciones establecidas en la pliza respectiva.

16

Art. 1046. Cdigo de Comercio. <Artculo subrogado por el artculo 3o. de la Ley 389 de 1997. El
nuevo texto es el siguiente:> El contrato de seguro se probar por escrito o por confesin. Con

fines exclusivamente probatorios, el asegurador est obligado a entregar en su original, al tomador,

dentro de los quince das siguientes a la fecha de su celebracin el documento contentivo del
contrato de seguro, el cual se denomina pliza, el que deber redactarse en castellano y firmarse
por el asegurador.
17

Art. 1036. Cdigo de Comercio.

12

As las cosas, se pueden distinguir claras diferencias tanto en las fuentes

normativas como en las fuentes fcticas de la responsabilidad del gestor
fiscal y de la responsabilidad del garante:

En cuanto a las fuentes normativas

Mientras la fuente normativa de la responsabilidad fiscal del gestor fiscal

(servidor pblico o particular que administra recursos pblicos) emerge de
la Constitucin Poltica, la fuente y marco de la responsabilidad a cargo de la
compaa aseguradora o garante, es el contrato de seguro bajo las
condiciones contenidas en la pliza.

En cuanto a las fuentes fcticas

La otra diferencia puntual entre la responsabilidad del gestor fiscal y la

responsabilidad del garante, es que la fuente fctica de la primera es el
dao al patrimonio pblico producto de una conducta dolosa o gravemente
culposa imputable al gestor fiscal; mientras que la fuente fctica de la
segunda es la ocurrencia del siniestro, entendido como la realizacin del
riesgo asegurado18.
Es fundamental resaltar que tal como lo ha indicado el Consejo de Estado
en reiterados pronunciamientos, la vinculacin que tiene la Compaa
de Seguros a travs del acto impugnado, se hace con base en una
Responsabilidad Civil y no en una Responsabilidad Fiscal y, el
grado de aquella, est dado por los lmites a los trminos del
aseguramiento, debido a que su vinculacin se deriva nicamente
del Contrato de Seguro, y tal vnculo merece una forma de accin
especial para hacer efectivo el amparo de la garanta.
Se impone recordar entonces que el sustento jurisprudencial al cual se hace
referencia en el pronunciamiento del Consejo de Estado, en la sentencia del
18 de marzo de 2010, Radicacin 2004 00529, no es otro que el de concluir,
en todo caso, que la vinculacin del garante al proceso de
responsabilidad fiscal es una accin derivada del contrato de
seguro, y de ninguna manera tiene origen en una accin fiscal
18

Art. 1072 del Cdigo de Comercio.

13

contra la compaa de seguros, puesto que no lo es a ella imputable

responsabilidad por una conducta fiscal antijurdica 19.
2.2

Marco jurisprudencial

La Honorable Corte Constitucional mediante sentencia C-648 del 13 de

agosto de 2002, en la que resolvi la demanda de inconstitucionalidad
presentada contra los artculos 44 y 61 de la ley 610 de 2000, avoc el
anlisis de constitucionalidad de tales preceptos, bajo la perspectiva de
varios problemas jurdicos entre ellos, el siguiente:

Cuenta con respaldo constitucional la facultad para que las

contraloras vinculen como terceros civilmente responsables a
las compaas de seguros, cuando el objeto del proceso de
responsabilidad fiscal recaiga sobre un presunto responsable,
bien o contrato amparados por una pliza?.
Sobre el problema jurdico citado, la Corte desvirtu la afirmacin de los
actores, segn la cual el artculo 44 demandado permita a las contraloras
embargar a los garantes por el valor total de las plizas de cumplimiento,
las cuales slo se expiden para garantizar la responsabilidad contractual,
pero no la responsabilidad fiscal. De esta manera, se excederan los
postulados y funciones asignadas a la Contralora General de la Repblica y
sus delegadas territoriales en la Constitucin Poltica, en especial las
contempladas en los artculos 267 y 268.
En atencin a este cuestionamiento de la providencia antes referida, se
deduce entonces que el Estado constitucional y democrtico, est fundado
en la prevalencia del inters general, por lo que le asiste, como parte de sus
fines esenciales, garantizar el bienestar general y el mejoramiento de la
calidad de vida de la poblacin, para lo cual es indispensable ejercer un
control eficiente sobre el erario y adoptar las medidas para resarcir los
menoscabos que ste sufra.
As pues, observa la Corte en ste mismo pronunciamiento que cuando el
legislador dispone que la compaa de seguros sea vinculada en calidad de
19

CONSEJO DE ESTADO. Sentencia de 18 de marzo de 2010. Rad: 2004-00529. Consejero

ponente: Rafael E. Ostau de Lafont Pianeta. Actor: COMPAIA DE SEGUROS LIBERTY DE SEGUROS
S.A.

14

tercero civilmente responsable en los procesos de responsabilidad fiscal,

acta en cumplimiento de los mandatos de inters general y de finalidad
social del Estado, de suerte que el rol que desempea el asegurador, no es
otro que el de garantizar el pronto y efectivo pago de los perjuicios que se
ocasionen al patrimonio pblico por el servidor pblico responsable de la
gestin fiscal, por el contrato o el bien amparados por una pliza y en las
condiciones especificas consignadas en dicho contrato de seguro.
Luego de todo el anlisis que la Honorable Corte Constitucional realiza
frente al estudio del artculo 44 de la Ley 610 de 2000, indica ella misma
cul es el mbito y marco de la responsabilidad de los garantes
dentro del proceso de responsabilidad fiscal, en los siguientes
trminos:
Es decir, la vinculacin del garante est determinada por el riesgo
amparado, en estos casos la afectacin de patrimonio pblico por el
incumplimiento de las obligaciones del contrato, la conducta de los
servidores pblicos y los bienes amparados, pues de lo contrario la
norma acusada resultara desproporcionada si comprendiera el deber
para las compaas de seguros de garantizar riesgos no amparados
por ellas. (Subrayado fuera del texto original)

2.3

Caractersticas de la responsabilidad del garante en el proceso

de responsabilidad fiscal.

De las normas que regulan el contrato de seguro, que como se ha dicho es

el ttulo normativo que establece el mbito de la responsabilidad
del garante dentro del proceso de responsabilidad fiscal, se deduce
que a efectos de establecer su caracterizacin en el marco del proceso de
responsabilidad fiscal, es posible destacar dos caractersticas del mismo:
2.3.1

La responsabilidad del garante es limitada.

Considerando que el contrato de seguro es consensual, y que el contrato es

ley para las partes, segn lo dispone el artculo 1602 del Cdigo Civil, el
Asegurador o Garante, no puede resultar obligado en trminos que excedan
lo pactado por las partes en dicho contrato, postulado en materia de
derecho de seguros, que recoge el artculo 1079 del Cdigo de Comercio , en
los siguientes trminos:

15

El asegurador no estar obligado a responder si no hasta concurrencia

de la suma asegurada, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso segundo
del artculo 1074.
En todo caso se reitera, que la suma asegurada puede coincidir con el valor
total del dao cuantificado dentro de un proceso de responsabilidad fiscal,
nica y exclusivamente, cuando las condiciones y trminos del contrato as lo
determinen, de manera que en ningn evento la indemnizacin podr
superar ni exceder el valor asegurado, ni tampoco el monto efectivo del
perjuicio patrimonial sufrido por el asegurado o el beneficiario20.
sta limitacin a la responsabilidad del garante ha sido reconocida y
aceptada por la misma Contralora General de la Repblica en reciente
concepto de septiembre del ao dos mil doce (2012), que por su pertinencia
nos permitimos transcribir en extenso:

Ahora bien, en el contrato de seguro el asegurador que asume

los riesgos que le traslada el tomador, lo hace por el valor del
inters asegurable, es decir, por el valor econmico del inters
asegurable, el cual constituye la medida econmica del dao
eventual de que puede ser objeto el patrimonio asegurado
El Cdigo de Comercio en el artculo 1087 establece
para el seguro de daos, que el valor asegurado en los
casos en que no pueda hacerse la estimacin previa en
dinero del inters asegurable, ser el que las partes
hayan estipulado, y en cuanto al valor lmite o mximo
de indemnizacin los artculos 1.079 y 1.089 del Cdigo
de Comercio consagran que la Compaa aseguradora
responder hasta el valor de la suma asegurada, es
decir, el valor del inters asegurable.
Aclarado el asunto, es decir, el monto hasta el cual la compaa
aseguradora se encuentra en la obligacin de responder,
daremos respuesta a sus interrogantes como sigue a
continuacin:

20

Art. 1089 Cdigo de Comercio. Dentro de los lmites indicados en el artculo 1079 la
indemnizacin no exceder, en ningn caso, del valor real del inters asegurado en el momento del
siniestro, ni del monto efectivo del perjuicio patrimonial sufrido por el asegurado o el beneficiario.

16

1 Cuando la Aseguradora solicite la aplicacin del art. 1.079

del Cdigo de Comercio, enunciando que se agot el valor
asegurado por pagos efectuados en uno o varios procesos de
responsabilidad fiscal en una pliza, se debe declarar la
desvinculacin del garante en los siguientes que figuren como
tercero civilmente responsable tanto en responsabilidad fiscal o
jurisdiccin coactiva?
De lo expuesto en el presente escrito observamos que,
la compaa aseguradora solo se encuentra en la
obligacin de cubrir los riesgos hasta el valor del inters
asegurable, situacin evidente y clara para decidir la
continuacin de su vinculacin dentro del proceso de
responsabilidad fiscal o de jurisdiccin coactiva,
mxime cuando la Ley 610 de 2000 determina que su
vinculacin se hace en calidad de garante como tercero
civilmente responsable, y si dicha garanta se encuentra
agotada, no tendra razn de ser continuar un proceso
contra un garante que ya agot el valor asegurado. 21
Adicionalmente, ha de anotarse que tambin la Auditora General de la
Nacin, en la Gua de Vinculacin de las Compaas Aseguradoras en los
procesos de Responsabilidad Fiscal de dicha entidad, ha entendido que la
vinculacin del garante, y su posterior responsabilidad estar limitada por la
suma asegurada pactada:
En aras de propender por la justicia y equidad en las relaciones
jurdicas, ni las entidades pblicas ni las autoridades de control
fiscal podrn exigir de las compaas de seguros
indemnizaciones por encima de los valores asegurados.
Precisamente en el contrato de seguro se estableci un techo
monetario que asumira el asegurador en caso de siniestro,
con el fin, por un lado, de determinar el valor de la contraprestacin
a la asuncin del riesgo, esto es el pago de la prima, y del otro, que
la compaa de seguros pueda manejar operativamente los riesgos
asumidos y proceder en caso de siniestro al pago de la
indemnizacin.
21

Contralora General de la Repblica, Concepto No.80112 EE61127, Bogot, D.C., Septiembre 07

de 2012. RAFAEL ENRIQUE ROMERO CRUZ Director Oficina Jurdica.

17

La autoridad fiscal no podra ir ms all del valor asegurado

en la determinacin y pago de la compaa aseguradora. Ni
siquiera por concepto de indexacin.22

As las cosas, es necesario concluir que en el marco de la responsabilidad

fiscal, son plenamente aplicables los lmites indemnizatorios a los que han
hecho referencia en previas ocasiones la Corte Suprema de Justicia, la
Superintendencia Bancaria, hoy Financiera y en particular, la Corte
Constitucional, as como las mismas entidades de control, vale decir, la
Auditora General de la Nacin y la Contralora General de la Repblica, por
todo lo cual se impone afirmar que desde una perspectiva
estrictamente jurdica, el garante en un proceso de responsabilidad
fiscal, slo responder hasta el monto asegurado pactado por las
partes en el contrato de seguro.
2.3.2

Responsabilidad del Garante - No le aplican al garante los

eximentes del proceso de responsabilidad fiscal

Ahora bien, considerando que la fuente fctica de la responsabilidad del

garante es la ocurrencia del siniestro frente al riesgo asegurado, su
responsabilidad deber ser declarada en la medida que dicho siniestro
ocurra y en todo caso, como se ha venido expresando, siempre y cuando el
mencionado siniestro se encuentre dentro de los riesgos amparados
contractualmente.
En este sentido, el garante asegurador no estar obligado a responder en
virtud de un contrato de seguro de responsabilidad cuando el presunto
responsable fiscal, haya logrado demostrar dentro del proceso, la ocurrencia
de alguna de las causales eximentes de responsabilidad, por cuanto de no
ser condenado el presunto responsable fiscal, no se habra configurado el
riesgo amparado.

22

Anlisis Jurdico De La Problemtica Relativa A La Vinculacin De Las Compaas Aseguradoras

En Los Procesos De Responsabilidad Fiscal, Juan Carlos Galindo Vcha, publicado en la Gua para
Vinculacin de las Compaas Aseguradoras en los procesos de Responsabilidad Fiscal de la
Auditora General de la Nacin, 2010.

18

2.3.3.

Prescripcin

La postura del Consejo de Estado reflejada en la sentencia de 17 de junio

de 2010 expediente 2004 00654, Consejero Ponente Rafael E. Ostau De
Lafont Pianeta y en otras que han mantenido la misma lnea, indica:

() Como quiera que el legislador ha derivado del contrato de

seguro y slo de l la vinculacin del garante como tercero
civilmente responsable, es claro que tal vinculacin es una forma
de accin especial para hacer efectivo el amparo contratado, que
bien puede considerarse como accin paralela a la de
responsabilidad fiscal, aunque se surta en el mismo proceso,
pues tiene supuestos, motivos y especficos () por no tratarse,
entonces, de una vinculacin por responsabilidad fiscal ni de una
accin de cobro coactivo, sino una accin derivada del contrato
de seguros, es aplicable la prescripcin del artculo 1081 del C.Co
y no el trmino de caducidad previsto en el artculo 9 de la Ley
610 de 2000. (Subrayado por fuera del texto original)
No obstante lo anterior, es de resaltar que el legislador mediante el Estatuto
Anticorrupcin, Ley 1474 de 2012, en su artculo 120, zanj la discusin,
disponiendo que:

Artculo 120. Plizas. Las plizas de seguros por las cuales se

vincule al proceso de responsabilidad fiscal al garante en calidad
de tercero civilmente responsable, prescribirn en los plazos
previstos en el artculo 9 de la Ley 610 de 2000. (Subrayado por
fuera del texto original)
Lo que significa que a partir de la entrada en vigencia de la Ley 1474 del 12
de julio de 2012, el plazo de prescripcin y caducidad es de 5 aos,
contados desde la ocurrencia del hecho generador.
Esto significa que los contratos de seguro que se suscriban con
posterioridad al 12 de julio de 2012, estn sujetos al trmino de caducidad
de la accin de 5 aos y no de 2, como lo sostuvo el Consejo de Estado en
la sentencia antes mencionada.
Cabe sealar, que el Estatuto Anticorrupcin, no controvierte el
hecho de que la responsabilidad del garante tiene una fuente
19

normativa y fctica diferente a la de la responsabilidad fiscal, como

se expone en este documento. Simplemente, en aras de hacer
prevalecer el inters general y buscando la eficacia en el resarcimiento del
dao al patrimonio pblico, la norma precis que el trmino para hacer
efectiva la indemnizacin derivada de la ocurrencia del siniestro amparado,
es de 5 aos.
2.3.4.

Clusulas Claims Made.

En materia del seguro de responsabilidad, el artculo 4 de la Ley 389 de

1997, introdujo en nuestro ordenamiento jurdico las llamadas clusulas
claims made, mediante las cuales, es posible pactar entre las partes, que el
contrato de seguro cubrir riesgos ocurridos incluso antes de la vigencia del
citado contrato:
En el seguro de manejo y riesgos financieros y en el de
responsabilidad, la cobertura podr circunscribirse al
descubrimiento de prdidas durante la vigencia, en el primero, y a
las reclamaciones formuladas por el damnificado al
asegurado o a la compaa durante la vigencia, en el
segundo, as se trate de hechos ocurridos con anterioridad a
su iniciacin.
As mismo, se podr definir como cubiertos los hechos que acaezcan
durante la vigencia del seguro de responsabilidad siempre que la
reclamacin del damnificado al asegurado o al asegurador se efecte
dentro del trmino estipulado en el contrato, el cual no ser inferior a
dos aos.

Respecto del sistema de aseguramiento bajo la modalidad claims made, el

Profesor Carlos Ignacio Jaramillo, ha expuesto lo siguiente:
() el asegurador mantendr indemne al asegurado, en las
condiciones y lmites establecidos en el respectivo contrato de
seguro, por cuanto le deba a un tercero a consecuencia de un hecho
u omisin ocurrido durante el plazo previsto en la pliza, siempre y
cuando el reclamo del tercero damnificado se haya
formulado durante su vigencia o en el llamado perodo
extendido expresamente convenido en la pliza()23
23

Carlos Ignacio Jaramillo, Delimitacin temporal de la cobertura en el seguro de Responsabilidad

Civil - Adopcin del sistema de aseguramiento comnmente conocido como claims made, Agosto
de 2011.

20

Respecto de sta modalidad temporal de cobertura del riesgo, vale mencionar que
en materia de seguros de responsabilidad otorgados a Administradores del sector
pblico, su validez y alcance en los juicios de responsabilidad fiscal, ha sido
estudiada por la Superintendencia Bancaria, hoy Superintendencia Financiera, de
la siguiente forma, concepto que transcribimos en extenso por su pertinencia:

Adicionalmente, no sobra subrayar que la Ley 389 de 1997

introdujo en nuestro ordenamiento jurdico la posibilidad de que las
partes en el contrato de seguro de responsabilidad consagren
estipulaciones con el objeto de limitar en el tiempo la cobertura de
una manera concreta, conocidas por la doctrina como clusulas
claims made, prescribiendo para tal efecto en su artculo 4 las
siguientes modalidades:
"En el seguro de manejo y riesgos financieros y en el de
responsabilidad podr circunscribirse al descubrimiento de prdidas
durante la vigencia, en el primero, y a las reclamaciones
formuladas por el damnificado al asegurado o a la compaa
durante la vigencia del segundo, as se trate de hechos ocurridos
con anterioridad a su iniciacin".
"As mismo, se podr definir como cubiertos los hechos que
acaezcan durante la vigencia del seguro de responsabilidad
siempre que la reclamacin del damnificado al asegurado o al
asegurador se efecte dentro del trmino estipulado en el
contrato, el cual no ser inferior a dos aos" (se resalta).
Como nota caracterstica de la modalidad a que alude el inciso
primero de la norma citada debe subrayarse que la responsabilidad
del asegurador se limita a las reclamaciones que se presenten
durante la vigencia del seguro; lo cual desde la perspectiva de la
responsabilidad civil tiene su justificacin en la circunstancia de que
en la generalidad de los casos no siempre la comisin del hecho
origina una reclamacin inmediata y lo frecuente es que "(...) entre el
hecho generador, la materializacin o manifestacin del dao y la
reclamacin resarcitoria de la vctima discurran un sinnmero de
aos, razn por la cual resulta de bastante complejidad establecer a
qu anualidad del seguro de responsabilidad civil deba imputarse la
reclamacin"3.
Por otro lado, la segunda modalidad permite a las partes estipular un
trmino dentro del cual las reclamaciones que se presenten por
siniestros registrados durante la vigencia del seguro sean objeto de
cobertura.
2.4 Dentro del anterior contexto normativo se debern analizar las
coberturas otorgadas por las entidades aseguradoras a travs del
21

seguro de responsabilidad para directores y administradores

del sector pblico, cuyo objeto consiste en indemnizar los
perjuicios patrimoniales causados a los terceros con ocasin
de la responsabilidad en que incurran los directores y
administradores de una entidad por faltas en la gestin en el
desempeo de sus funciones y exclusivamente en su
condicin de tales.
De igual forma, procede mencionar que bajo esta modalidad
de aseguramiento el mercado ofrece el amparo de
responsabilidad por juicios fiscales, a travs del cual se
cubren los perjuicios causados por los directivos, en su
condicin de asegurados, con ocasin de la ejecucin de
actos que den lugar a iniciacin de juicios de esta naturaleza.
As mismo, se otorga el amparo de costos del proceso,
mediante el cual se cubren los honorarios y gastos
necesarios para la defensa del asegurado y costas del
proceso.
Ahora bien, el concepto de directores y administradores, as como el
de actos incorrectos o faltas en la gestin se define de
acuerdo con los trminos que estipulen las partes mediante
el acuerdo de voluntades respectivo, vale decir, la entidad
que acta como tomador del seguro y el asegurador. Es as
como en algunas plizas el trmino director se aplica a cualquier
persona natural designada como miembro de junta o consejo
directivo de la entidad, o sobre las personas que ejerzan cualquier
cargo de direccin en la misma, en tanto que el de administrador se
extiende a aquellas designadas por sta como representantes legales,
factores, liquidadores y se predica en determinados casos a cualquier
empleado de la sociedad que no obstante no tener representacin
legal de la misma, desempee funciones tcnicas o administrativas
similares a las de los administradores.
Por su parte, las expresiones actos incorrectos o faltas en la gestin
hacen relacin a toda accin, omisin, incumplimiento o
extralimitacin en las funciones de los directores o administradores
que figuren como asegurados, contraria a los estatutos de la
sociedad o a la ley. En el mismo sentido pueden comprender los
actos errneos o negligentes ocasionados por el ejercicio de
funciones realizadas sin la adecuada diligencia y prudencia.
Se trata entonces de un seguro estructurado sobre la base de que la
entidad estatal se precave de los perjuicios causados a terceros por
actos de sus directores o administradores que resulten contrarios a
sus estatutos sociales o a la ley, protegindose de esta forma de
eventuales detrimentos en su patrimonio

22

En definitiva, el ente de control fiscal, al momento de vincular al garante

que haya otorgado un determinado seguro bajo el sistema de claims made,
tambin deber tener en cuenta y respetar los trminos contractuales
estrictamente pactados por las partes, toda vez que dichas
estipulaciones son plenamente validas, permitiendo que la
cobertura del seguro se rija por la reclamacin que se realice y las
delimitaciones particulares del contrato, pues de lo contrario, esto es,
de omitir dichas condiciones particulares, el ente de control fiscal no podr
hacer efectiva realmente la vinculacin del garante.
IV.

CONCLUSIN.

Como se ha expuesto a lo largo de ste documento, el contrato de seguro

tiene como lmite indemnizatorio, segn el artculo 1079 del Cdigo de
Comercio, y el artculo 1089 del mismo cdigo respecto de seguros de daos,
la suma asegurada pactada por las partes, lmite que ha sido
ratificado en la teora general del contrato de seguro por la doctrina
referente y la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia.
Dicha suma asegurada constituye entonces un lmite de la responsabilidad del
garante, quien deber precisamente responder nica y exclusivamente
hasta el monto estipulado como suma asegurada, sin tener la
obligacin de sobrepasar el mismo, conclusin que adems es lgica en la
medida que la prima del contrato de seguro tambin es calculada con base en
dicha suma asegurada.
En el caso concreto de la responsabilidad fiscal, s bien existen diferencias en
el tratamiento del garante en un proceso de responsabilidad fiscal con la teora
general aplicable al contrato de seguro, como lo es el trmino de prescripcin,
del anlisis aqu efectuado, se puede concluir que en materia del lmite
indemnizatorio, vale decir, de la suma asegurada como tope de
responsabilidad, no existe diferencia alguna en cuanto al tratamiento
que le es otorgado a dicha figura en la teora general del contrato de
seguro y en la normatividad aplicable a juicios de responsabilidad
fiscal.
En efecto, la Corte Constitucional, al estudiar el artculo 44 de la ley 610 de
2000, fuente normativa de la vinculacin del garante al proceso de
responsabilidad fiscal, fue expresa al manifestar que la vinculacin del
garante est determinada por el riesgo amparado, por cuanto otra
interpretacin sera inconstitucional.
23

La conclusin alcanzada por la Corte Constitucional, se compagina con el

desarrollo de la teora general del contrato de seguro en lo atinente al valor o
suma asegurada como lmite indemnizatorio conforme lo establecido por los
artculos 1079 y 1089 del Cdigo de Comercio, postura adems que ha sido
adoptada formalmente por las mismas entidades de Control, en
pronunciamientos del ao dos mil diez (2010) por parte del Auditora
General de la Nacin y en el ao dos mil doce (2012) por la
Contralora General de la Repblica, transcritos en antecedencia.
Por lo anterior, es posible afirmar que, acorde a la jurisprudencia de las altas
cortes, la doctrina aplicable y en especial, los conceptos de las mismas
entidades de control, la condena en contra de una compaa
aseguradora, vinculada en calidad de garante a un proceso de
responsabilidad fiscal, nica y exclusivamente podr ascender hasta
la suma asegurada estipulada en la respectiva pliza de seguros, toda
vez que otro actuar carecera de fundamento normativo alguno para
ello.
En los anteriores trminos hemos rendido el concepto solicitado, con la
manifestacin de nuestra plena disposicin para ampliarlo o complementarlo, en
cuanto se estime susceptible de ello.
Cordialmente,
Hernando Parra Nieto.

24