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Direito Civil V

Prof. Edvaldo Feitosa Jr


2016.2

POSSE
Conceito e Natureza Jurdica da Posse:
A palavra possessio provm de potis, radical de potestas (poder); e sessio, da mesma origem
de sedere, significa estar firme (manter, assentado). Indica, portanto, um poder que se prende
a uma coisa.
Os romanos j distinguiam claramente a posse do Direito de Propriedade. A jurisprudncia
romana elaborou o conceito de posse com base na proteo pretoriana (pretor magistrado da
Roma Antiga), que, por sua vez, data do incio do sculo II a.C.
A maioria dos autores apresenta dificuldade em conceituar POSSE. comum

tambm, na prtica dos Tribunais, notar-se certa confuso sobre o conceito de posse e os efeitos
desse instituto jurdico. De modo intrito, mister se faz diferenciar o mundo ftico do mundo
jurdico.
Assim, temos que a posse constitui-se na possibilidade concreta, material, do sujeito exercer um
ou mais poderes reais sobre uma. Ou seja, posse a possibilidade ftica do exerccio de um dos
poderes inerentes ao domnio (usar, gozar, dispor e reaver).

Poderamos, ento, de modo cauteloso conceituar posse como sendo uma relao de pessoa e
coisa, edificada na vontade do possuidor, criando mera relao de fato, ou seja, a
exteriorizao do direito de propriedade. Noutra senda, a propriedade consiste na relao
entre a pessoa e a coisa, que assenta na vontade objetiva da lei, implicando um poder jurdico
e criando uma relao de direito.
S lembrando meus queridos que, possvel cumular a propriedade com a posse (exemplo: O
proprietrio de uma casa que reside nela possuidor).
Teoria Subjetiva Da Natureza Da Posse - Savigny, Friedrich Carl Von
Para Savigny, a posse sempre fato, mas se torna direito quando se concretiza juridicamente. Sua
teoria surgiu de uma tentativa de reconstruo da posse no Direito Romano. Para haver a
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configurao da posse, chamada por Savigny "posse civil", deve haver na relao ftica dois
elementos necessrios:
1.

"corpus" (elemento material): possibilidade fsica de exercer sobre a coisa os poderes

inerentes ao domnio (apreenso da coisa).


2. "animus rem sibi habendi" ou "animus domini" (elemento espiritual): vontade de ter a coisa
como sua, ou seja, no basta a possibilidade de exercer poder sobre a coisa, o sujeito da posse tem
vontade de ser seu proprietrio (e no apenas vontade de agir como se fosse o proprietrio"affectio tenendi").
Havendo, portanto, o corpus e o animus domini, configura-se a posse. Havendo o corpus, mas
apenas o affectio tenendi, configura-se apenas deteno, fato desprovido de efeitos jurdicos (sem
proteo), a que ele chama de "posse natural".
Teoria Subjetiva Da Natureza Da Posse - Jhering, Rudolph Von
Para Jhering, a posse sempre direito.
Sua teoria surgiu da noo de destinao econmica da propriedade: o proprietrio s pode
utilizar economicamente a coisa que lhe pertence tendo sua posse, seja utilizando-a
imediatamente (usando a coisa por si mesma), seja utilizando-a mediatamente (cedendo a
coisa a outrem. Assim, para haver a configurao da posse, deve haver dois elementos essenciais:
1.

"corpus" (elemento material): relao entre o sujeito e a coisa, exteriorizada como se fosse

entre o proprietrio e a propriedade, ou seja, uma relao ftica com aparncia de


propriedade;
2.

"affectio tenendi" (elemento espiritual): vontade de agir como se fosse o proprietrio, ou

seja, vontade de proceder como procederia o proprietrio da coisa (e no vontade de ser o


proprietrio da coisa - animus domini).
A teoria objetiva de Jhering contrape-se veementemente teoria subjetiva de Savigny,
concentrando-se no "corpus" da posse, conceituando a posse como a relao ftica que
exterioriza a possibilidade de exerccio de algum poder real sobre a coisa, repelindo o seu
condicionamento ao "animus domini" (no h um verdadeiro condicionamento ao
"affectio tenendi", visto ser este um elemento psicolgico que exsurge naturalmente com a
configurao do corpus): a posse existir sempre que ocorrer a "exteriorizao da propriedade"
e deixar de existir sempre que essa exteriorizao se extinguir. A deteno, nesta teoria, no
se configura por uma diferena ftica, mas apenas por uma diferena legal: haver deteno
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quando houver preceito legal retirando a condio de posse de uma relao ftica que poderia ser
considerada como posse (so os servidores da posse, v.g., zelador).
Enfim, esta teoria considera como posse relaes fticas que seriam consideradas apenas
deteno pela teoria subjetivista, quais sejam elas as relaes fticas em que h poder sobre a
coisa com "animo nomine aliene", como o caso da locao, do comodato, etc.;
admitindo tambm, nestes casos, o fenmeno do desdobramento da posse, surgindo
a classificao da posse em direta em indireta. Como se percebe, a teoria objetiva ampliou
bastante a proteo possessria em relao teoria subjetiva.
TEORIA ADOTADA NO BRASIL
A teoria que predominou nas legislaes em todo o mundo, inclusive no Brasil, foi a teoria
objetiva de Jhering. No entanto, no Brasil, como em todo o mundo, no pode se considerar que
houve uma adoo pura da teoria objetiva, podendo ser encontradas concesses teoria subjetiva
(usucapio).
CLASSIFICAO DA POSSE
Plena: a posse que ainda no foi desdobrada.
No-plena: a posse resultante do desdobramento. Em caso de desmembramento, surge uma
segunda classificao:
a) Direta (imediata): surgida aps o desdobramento, a posse do novo possuidor;
b) Indireta (mediata): surgida aps o desdobramento, a posse do possuidor anterior.
A posse passvel de um fenmeno chamado desdobramento ou mediatizao, atravs do qual o
possuidor concede, mediante negcio jurdico vlido, os poderes de sua posse a outrem, sem, no
entanto, que sua posse extinga-se. Este fenmeno que permite a coexistncia de diversos titulares
da posse, configura-se, na prtica, inicialmente quando o proprietrio do bem, tendo sua posse
plena, mediatiza-a atravs de um ttulo obrigacional (ex.: contrato de locao), passando a no
mais ter posse plena, mas a posse indireta (ou mediata) do bem. O contratante que recebeu
ento a posse do bem tem a posse direta (ou imediata). A partir desta fase inicial, a posse pode se
mediatizar quantas vezes se quiser, bastando a vontade (declarada em negcio jurdico) de quem
possui o bem e de quem quiser possuir.

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Prpria: a posse titulada, ou seja, a posse fundada em ttulo causal. Ex.: a posse do locatrio,
que fundada no contrato de locao (ttulo do direito das obrigaes).
No-prpria: a posse no-titulada.
Justa: a posse isenta de vcios.
Injusta: a posse viciada, ou seja, decorrente de violncia, clandestinidade ou precariedade.
A justidade da posse avaliada, portanto, objetivamente: basta ver se houve a caracterizao de
vcio ou no. Os vcios so: a) violncia: obter-se a posse mediante ato de violncia (esbulho),
b) clandestinidade: obter-se a posse atravs de subterfgios, manobras que mascaram a obteno;
c) precariedade: obter-se a posse com abuso de confiana.
Boa-f: a posse sem vcios, ou a posse viciada em que o possuidor ignora o vcio.
M-f: a posse sem vcios em que o possuidor supe-na viciada, ou a posse viciada em
que o possuidor sabe do vcio.
A f da posse avaliada, portanto, subjetivamente em relao ao possuidor: deve-se ver se ele
teve ou no a inteno de agir com maldade.
AQUISIO DA POSSE
A posse pode ser adquirida de modo originrio ou derivado.
Modos originrios
Nos modos originrios de aquisio de posse no h deslocamento de titularidade. A titularidade
adquirida pelo possuidor nada tem a ver com a titularidade anterior que recaia sobre o bem.
Apreenso
Aquisio da posse pela tomada do poder de fato sobre a coisa, pela tomada da coisa para si.
Exemplo: ladro que rouba uma bolsa.
Exerccio dos direitos
a aquisio da posse pela possibilidade de exercer o poder contido num direito.
Modos Derivados
Nos modos derivados de aquisio de posse h deslocamento da titularidade do possuidor anterior
para o novo, transmitindo-se todas as suas caractersticas.
Sucesso
1. Sucesso a ttulo universal
2. Sucesso a ttulo particular
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Tradio
A. Tradio material (ou real ou efetiva): ocorre quando h a entrega da coisa, em
observncia a um negcio jurdico causal, isto , a passagem fsica do corpus, no mundo
ftico, realizando o que j se consumou no mundo jurdico atravs de um negcio jurdico
causal.
B. Tradio ficta: a) Tradio

simblica: ocorre

com

feitura

de

gestos

que

apontam inequivocadamente o propsito de se transmitir a posse (exemplo: a entrega da chave do


carro); b) Tradio consensual: ocorre com a modificao apenas do animus do possuidor,
por causa de duas hipteses: - traditio brevi manu: o possuidor que tinha a posse da coisa
em nome alheio passa a possuir a coisa prpria, ou seja, houve uma modificao apenas
no animus do possuidor, que antes agia como se a coisa fosse sua (affectio tenendi) e passou agir
como proprietrio da coisa (animus domini). Exemplo: o locatrio que compra o imvel em que
inquilino; - constitutum possessorium (constituto possessrio): o possuidor que tinha a posse
da coisa prpria passa a ter apenas a posse direta, ou seja, houve uma modificao apenas
no animus do possuidor, que antes agia como proprietrio da coisa (animus domini) e passou a
agir apenas como se a coisa fosse sua (affectio tenendi). Exemplo: alienaofiduciria de um
carro.
PERDA DA POSSE
So hipteses de perda da posse:
A) Abandono: a perda da posse pelo desaparecimento do corpus e do animus, devido a ato de
vontade do possuidor, visando livrar-se da coisa. O possuidor exterioriza seu intento de livrarse da posse, rompendo voluntariamente sua proximidade fsica com a coisa.
B) Tradio: a perda da posse pelo desaparecimento do corpus e do animus, devido entrega da
coisa pelo possuidor a outrem por motivo de negcio jurdico causal. o ttulo causal que dir se a
perda da posse total ou se h apenas o desdobramento.
C) Perda da coisa: a perda da posse pela desaparecimento do corpus, devido
ao desaparecimento da coisa. Com a perda coisa, h uma ruptura da proximidade fsica do
possuidor com a coisa.
D) Destruio: a perda da posse pelo desaparecimento do corpus, devido destruio da coisa.
E) Posse de outrem: a perda da posse pelo desaparecimento do corpus, devido posse de
outrem, afastando a posse anterior.
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F) Extra-comercialidade: a perda da posse pelo desaparecimento do corpus, devido ao fato do
bem ter sido posto fora do comrcio. A extra-comercialidade pode ser decretada atravs da lei
(exemplo: no permitida a posse de bens contrabandeados).
COMPOSSE
a possibilidade de exerccio de poder sobre a coisa em igualdade de condies por dois ou
mais sujeitos distintos.
De acordo com o art. 1.199 do Cdigo Civil , "se duas ou mais pessoas possurem
coisa indivisa, poder cada uma exercer sobre ela atos possessrios, contanto que no
excluam os dos outros compossuidores".
Tipos
1. Pr diviso aquela que normalmente recai sobre bens divisveis.
Bens que podem ser divididos ou bens que se encontram juridicamente em estado de
indiviso, todavia de fato foram divididos.
Ex. Bem que j foi divido pelos herdeiros, mas que ainda no foi feita a partilha ou
arrolamento judicialmente; A diviso ftica e a indiviso jurdica. Ou um muro
construdo por ambos os vizinhos na divisa de seus terrenos.
2. Pr indiviso aquela que recai sobre bem naturalmente indiviso, existe portanto,
uma indiviso ftica e uma indiviso jurdica.
Ex.: o apartamento onde um casal proprietrio.

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P.S.: s lembrando que esse resumo foi organizado e compilado por mim, mas os elementos
foram extrados de artigos da internet que selecionei e tambm trechos de doutrinas. Bons
estudos!