UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA

FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES

ESCUELA DE ESTUDIOS DE POSGRADO
MAESTRIA EN DERECHO TRIBUTARIO
CURSO: DERECHO POSITIVO I (LEY DEL ISR)
TERCER SEMESTRE 2008
DOCENTE: OLGA MARA MELNDEZ AMADO

CUADRO ESQUEMTICO 1,
ARTCULOS 44 Y 44 A DEL ISR

MARIO OVIDIO GARCA OVALE

GUATEMALA, 05 DE MARZO DE 2008

Vamos a principiar por el periodo Colonial. Guatemala, al igual que el

resto de los dominios espaoles en Amrica, regia su vida jurdica por la
legislacin de la metrpoli. La Recopilacin de Leyes de Indias, La Leyes
de Castilla, La Siete Partidas y la Ordenanza de Bilbao, para citar las ms
conocidas, contenan normas destinadas al comercio1. Las Ordenanzas de
Bilbao fueron confirmadas por Fernando VII en 1814 e impuestas por
Cedula del 26 de Agosto de 1827. Posteriormente el mismo monarca en
enero de 1828 nombro una comisin para redactar el Cdigo de Comercio;
y sancionado en 1829. Este cdigo de comercio se complemento con la Ley
de Enjuiciamiento promulgado en 1830. Sucesivamente en los aos de
1834, 1838, 1855 y1869 se fueron integrando comisiones para redactar el
nuevo cdigo, pero nada se logro. El primer libro de comercio espaol
constaba de 5 libros libro Primero: que trataba de los comerciantes y
agentes de comercio, corredores, comisionistas, factores, porteadores.,,etc.
El libro Segundo comprenda los contratos de comercio en general, sus
formas y sus efectos; obligaciones mercantiles, compaas de comercio,
compras y ventas, letras de cambio, libranzas, cartas ordenes de crdito. El
libro tercero contiene el comercio martimo, transportes, fletamento y
contratos a la gruesa; averas, arribadas, naufragios etc., El libro Cuarto
contiene todo lo referente a las Quiebras. Y el Libro Quinto, finalmente,

Villegas Lara, Rene Arturo, Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo I; Guatemala, Editorial
Universitaria, Universidad de San Carlos de Guatemala, Sexta Edicin 2004, pagina 11.

II

contiene lo concerniente a la administracin de justicia e los negocios,

tribunales, competencia, procedimientos.2
Las Ordenanzas de Bilbao, rigieron en las 20 colonias hispanoamericanas,
pero las fuerzas del progreso alentadas en su vida independiente; sus
condiciones geogrficas, martimas, sociales, econmicas, etc., las
impelieron a trazarse nuevas rutas legislativas3.
La Capitana General del Reino de Guatemala estaba sujeta al Virreynato
de la Nueva Espaa; de esa cuenta, el comercio lo controlaba el Consulado
de Mxico y este ejerca jurisdiccin en los pases centroamericanos para
resolver las controversias que se pudieran ocasionar. Ante la insistencia de
los comerciantes de la Capitana, se creo el Consulado de Comercio de
Guatemala, por Real Cedula de 11 de Diciembre de 1793. En esa cedula:
Se dispusoque rigieron las ordenanzas de Bilbao, que era entonces el
Cdigo de mas aceptacin en la Metrpoli. La cedula que creo el
Consulado importo la separacin de la justicia mercantil de los tribunales
comunes, reservando a jueces especiales el conocimiento de los negocios
del comercio; esa misma cedula presto el servicio de dar leyes propias y
adecuadas a su naturaleza4

Menchu Gonzlez Aquilino, Barreda Barrios Martn, Barrios Prez Lus Emilio, Cdigo de Comercio
de Guatemala, decreto del Congreso Numero 2-70 ( Con sus explicaciones Introductorias) y adems
contiene las siguientes leyes complementarias: Libro III del Comercio Martimo, vigente aun, Ley de
Quiebras, Ley de Almacenes Generales de Deposito, Ley de Sociedades Financieras. Guatemala,
Editores: Menchu Gonzlez Aquilino, Barreda Barrios Martn, Barrios Prez Lus Emilio, Primera
Edicin 1970 Guatemala C.A , pagina III.
3
Ibid,.pagina IV.
4
Villegas Lara, Rene Arturo. Op.Cit, pagina 11

III

El Derecho Comercial contenido en esas leyes servan ms a los intereses

de la Corana, que a los de los propios comerciantes, ya que como dice Ots
Capdequi: La poltica econmica del Estado Espaol en las Indias estuvo
inspirada por las doctrinas mercantiles imperantes en la poca de los
grandes descubridores en el nuevo continente. Esta poltica se basaba en
dos principios: el exclusivismo colonial y la llamada teora de los metales
preciosos.5
Bajo dichas tesis el trfico comercial en estas colonias no favorecan en
mayor grado el desarrollo econmico de la regin.6
Al suceder la independencia poltica de Centro Amrica no se dio como
consecuencia una legislacin propia. Las leyes de Espaa siguieron
teniendo vigencia por algunos aos. En el gobierno del doctor Mariano
Glvez se hizo el intento de modernizar las leyes del pas, sustituyendo las
leyes espaolas por los llamados Cdigos de Livingston, que eran un
conjunto de normas redactadas para el Estado de Luisiana, por el jurista
Eduardo Livingston, dentro de las cuales se comprendan disposiciones
referentes al comercio.7
El cdigo de comercio de Luisiana o de Livingston, se inspiro en el
Cdigo de Napolen, y en atencin a que se intento modernizar las leyes
de Guatemala bajo este mencionado cdigo de Livingston, considero que

Loc.Cit.
Ibid,.pagina 12
7
Loc.Cit.
6

IV

amerita mencionar que en Francia, bajo la gida de Napolen Bonaparte, en

1804 se promulgo el Cdigo de Civil o Cdigo de los franceses. Y en enero
de 1808 se promulgo el cdigo de Comercio. De todos los pases solo
Inglaterra no sufri el influjo de los Cdigos de Napolen, pues mantiene el
sistema de legislacin consuetudinaria, el Common Law8.
El hecho de haberse formulado esos cdigos para los pueblos de
idiosincrasia diferente, dio como resultado una resistencia de los
destinatarios, lo que les resto positividad. Aunado a eso, la llegada del
gobierno conservador de Rafael Carrera, significo el estancamiento de
nuestra evolucin legislativa, ya que se volvi a la legislacin espaola, al
grado de que los estudios facultivos de Derecho se hacan sobre las leyes de
Toro y la Novsimo Recopilacin. Como consecuencia, se volvi al
Consulado de Comercio y se introdujeron algunas variantes de
procedimiento, advirtindose que la vigencia de ese rgimen era temporal;
pero, la verdad es que rigi durante todo el gobierno carrerista y se
prolongo hasta la renovacin legislativa impulsada por la Revolucin de
1871. Especial atencin merece el Cdigo de la Revolucin Liberal. En el
ao de 1877, al promulgarse los nuevos cdigos de Guatemala, se incluyo
un Cdigo de Comercio, con una ley especial del enjuiciamiento mercantil.
La comisin redactora del cdigo, al informar del mismo, asentado:9

8
9

Menchu Gonzlez Aquilino, Barreda Barrios Martn, Barrios Prez Lus Emilio. Op.Cit, pagina IV
Villegas Lara, Rene Arturo. Op.Cit, pagina 12.

La comisin no se lisonjea de que su proyecto sea original. En materia de

legislacin, y principalmente de legislacin comercial muy poco o nada
puede decirse de nuevo. La comisin lo que ha hecho es examinar las
necesidades y las tendencias del Comercio de la Republica, y buscar entre
los cdigos mas reputados de Europa, y particularmente de Amrica, los
principios y reglas que mejor satisfagan las necesidades que mejor
correspondan a esa tendencia. No ha desatendido tampoco la comisin en
sus trabajos los usos establecidos en el comercio de la Republica, por que
ha considerado que estos son generalmente el resultado de una necesidad
legal; o el signo de un progreso y ha conservado todos aquellos que deben
respetarse por su tendencia a facilitar las transacciones comerciales y a
mantener la buena fe que siempre debe presidirlas.10
Este cdigo, al que Cesar Vivante califica como una imitacin del cdigo
Chileno, se emiti por Decreto Gubernativo numero 191 de fecha 20 de
julio de 187711 y entro en vigor el 15 de septiembre del mismo ao, el
que preparo este cdigo fue el Licenciado Ignacio Gmez, el cual como ya
se menciono era casi reproduccin del Cdigo Chileno. Este Cdigo fue
redactado por una comision integrada por Don Manuel Echeverria, Antonio
Machado y J. Esteban Aparicio, nombrados por Acuerdo Gubernativo del
29 de septiembre de 1876, entregndolo en julio de 1877. Y en la
exposicin de motivos asientan haber consultado los Cdigos Espaol y
10
11

Loc.Cit.
Loc.Cit.

VI

francs, estudiado los de algunas republicas hispanoamericanas, con

especialidad los de Chile y Mexico. Este Cdigo se adiciono
posteriormente por decreto gubernativo 208 del 9 de abril de 1878.12
Por lo que mencionaremos el Cdigo de comercio Chileno, debido a que
mencionan que el Estado de Guatemala segn Vivante se imito el cdigo
chileno, lo mismo que en los dems pases indolatinos, la Republica de
Chile tambin se rigi por las Ordenanzas de Bilbao, hasta el 31 de
diciembre de 1866, pues el 1 de enero de 1867 entro en vigor el Cdigo de
Comercio, que se haba promulgado el 23 de noviembre de 1865, por el
entonces presidente de Chile, don Joaqun Jos Prez. El Cdigo Chileno se
inspiraba en la escuela francesa y parcialmente en la holandesa, y se
conceptuaba como uno de los mejores logros legislativos. Estaba dividido
en cuatro libros13.
De la fecha anterior, o sea del Cdigo de 1877, llegamos hasta 1942,
oportunidad en que promulgo un nuevo Cdigo de Comercio contenido, en
el Decreto numero 2946 del Presidente de la Republica, en la
administracin del general Jorge Ubico14. Existen muchas leyes
complementarias, supletorias o aleatorias del Cdigo de Comercio, vigente:
Cdigo de Aduanas, Cdigo de Trabajo, Cdigo de Mineria, de Petroleo,
Cdigo de Notariado, Ley de Banco, Ley de Seguros, Ley de Transportes,

12

Menchu Gonzlez Aquilino, Barreda Barrios Martn, Barrios Prez Lus Emilio. Op.Cit, pagina V.
Loc.Cit.
14
Villegas Lara, Rene Arturo. Op.Cit, pagina 13.
13

VII

Cdigo Civil, Ley de Almacenes Generales de Deposito, Ley Monetaria,

etc.15 Este cdigo es calificado por el profesor guatemalteco Edmundo
Vsquez Martnez, como una mejor sistematizacin de las instituciones de
1877, a la vez que reuni en un mismo cuerpo una serie de leyes dispersas;
y sobre todo, las convenciones internacionales en materia de letra de
cambio, pagare y cheque16.
En 1970 se promulgo el Decreto 2-70 del Congreso de la Republica, que
contiene el actual Cdigo de Comercio de Guatemala, el que pretende ser
un instrumento moderno, adaptado a las nuevas necesidades de trfico
comercial de Guatemala, tanto en el aspecto nacional como internacional.
Para su elaboracin se tomaron en cuenta otros cdigos de Centroamrica,
sobre todo el de Honduras; ello con la idea de buscar una unificacin
legislativa que hiciera viable el movimiento comercial que generara el
llamado Mercado Comn Centroamericano.17
El Cdigo de Comercio de Guatemala, vigente en la actualidad, incorporo
instituciones nuevas y mejoro la sistematizacin de la materia jurdica
mercantil. Es importante sealar la creacin del Registro Mercantil, pues
tal funcin, en forma limitada, la cumpla el Registro Civil. En materia de
ttulos de crdito si incorporo la factura cambiaria. Se trasladaron aquellos
contratos que, considerados mercantiles, como el de fideicomiso o los que

15

Menchu Gonzlez Aquilino, Barreda Barrios Martn, Barrios Prez Lus Emilio. Op.Cit, pagina V.
Villegas Lara, Rene Arturo. Op.Cit, pagina 13.
17
Loc.Cit.
16

VIII

se refieren a la edicin, radiodifusin o representacin escnica, formaban

parte del Cdigo Civil. A este Cdigo se le ha hecho modificaciones que
researemos posterioriormente, en cuanto al procedimiento de inscripcin
de sociedades nacionales y extranjeras, principalmente. Sin embargo, por lo
dinmico que es el comercio y sus formas de manifestarse, es indudable
que debe estar sujeto a constante revisin.18
Por ultimo, debemos decir que el Derecho Mercantil Guatemalteco, en su
expresin legal, no se agoto en el Cdigo de Comercio, pues existen una
serie de leyes sobre materia comercial, no codificadas, las que deben
tenerse como integrantes del ordenamiento jurdico mercantil del pas;
leyes bancarias, de seguros, de auxiliares de comercio; y en su parte
adjetiva, la reciente ley de arbitraje comercial, que forma parte de las
normas que regulan la justicia mercantil19.

18
19

Loc.Cit.
Loc.Cit.

IX