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10/04/2015

CSAR MORTARI BARREIRA


cesar.barreira@institutonorbertobobbio.org.br

TRCIO SAMPAIO FERRAZ JR.


A CINCIA DO DIREITO

1 CAPTULO Dificuldades preliminares na


conceituao de cincia do direito
O que cincia?

Enunciados verdadeiros
Linguagem descritiva
Sistematizao do conhecimento
CINCIAS NATURAIS x CINCIAS HUMANAS
cincias naturais  explicar os fenmenos
cincias humanas  explicar e compreender os fenmenos

Caractersticas do direito: descritivo, valorativo e normativo

O direito cincia?
O carter cientfico do direito  sistematizao dos
conhecimentos
O carter distintivo do direito  finalidade prtica (deciso)

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Cincia e Mtodo

O que define o carter cientfico da investigao o mtodo


CONCEITO DE MTODO: critrios para selecionar hipteses

PROBLEMAS

o sentido do direito
o objeto do direito
os mtodos do direito

Ideia central do 1 captulo


Uma definio da cincia do direito requer uma definio do
termo cincia. Essa definio desdobra-se em trs questes:
o termo cincia no unvoco; existem diferenas entre
cincias naturais e cincias humanas; a cincia do direito
apresenta especificidades. O direito geralmente
apresentado como cientfico por ser sistemtico (inspirao
nas cincias da natureza). Problema: o direito no somente
descritivo, mas tambm prescritivo, pois pretende solucionar
problemas. O direito distingue-se das demais cincias por seu
objeto (geralmente a norma jurdica) e por seus mtodos
(histrico, lgico e emprico).

2 CAPTULO Panorama histrico

A jurisprudncia romana
Importante: os romanos evitam usar a expresso cincia
Autores: Ulpiano, Juliano
Caractersticas principais:
1) O direito est ligado praxis jurdica (aplicao do direito)
2) Atividade do jurista  jurisprudncia
3) Cincia como saber prtico  construo de conceitos a
partir de um caso (busca de uma regra geral)
4) Prudncia  debate e rigor
CAMINHO: caso particular  conceitos  regra geral

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Os glosadores
Importante: nasce a Cincia do Direito com seu carter dogmtico
Caractersticas principais:
1) Glosa gramatical e filolgica  estudo da linguagem
2) Utilizao da interpretao (exegese) para explicar o sentido do
texto
3) Conexo entre autoridade e razo  o texto da autoridade
tido como racional
4) Carter dogmtico  proposies predeterminadas pela
autoridade
5) Harmonizao dos textos clssicos
CAMINHO: contradies dos textos  dvidas  discusso
cientfica  soluo

Os jusnaturalistas da era moderna


Importante: conceito de sistema
Autores: Christian Wolff e Samuel Pufendorf
Caractersticas principais:
1) Crtica no sistematizao dos glosadores
2) Conceito de sistema  princpio comum que liga partes numa
totalidade (ordenao entre partes e todo)
3) O sistema fechado  carter lgico demonstrativo e mtodo
dedutivo
4) Leis naturais universalmente vlidas  crena na razo
5) No rompe com o carter dogmtico, mas sistematiza
CAMINHO: racionalidade  sistematizao dos conceitos 
mtodo dedutivo  soluo

A escola histrica
Importante: relao entre direito e histria
Autores: Gustav Hugo e Savigny
Caractersticas importantes:
1) Reviso do racionalismo do jusnaturalismo
2) Acentua relao entre direito e histria  direito como fenmeno
histrico
3) Compreenso da cincia jurdica como cincia histrica
4) O sistema ganha qualidade contingente
5) nfase na intuio e na sensao
6) Mtodo histrico  condicionalidade histrica do direito
CAMINHO: historicidade do direito  convico do povo como
fundamento do direito  contingncia dos sistemas legais 
soluo possvel

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O positivismo
Importante: nfase nas cincias da natureza; o homem no livre
Autor: Auguste Comte
Caractersticas importantes:
1) Direito como direito do Estado  estudo da lei positiva e
completude do ordenamento jurdico
2) O sistema fechado  carter lgico demonstrativo e mtodo
dedutivo
3) O homem no livre
4) S possvel conhecer os fatos  nfase nas cincias
experimentais
CAMINHO: dogma da subsuno  adequao da premissa menor
(caso) premissa maior (lei)  soluo

Ideia central do 2 captulo


Trcio apresenta um panorama histrico do direito visto como
cincia. Na fase da jurisprudncia romana o direito ainda no
uma cincia, mas sim um saber prtico. Na fase dos
glosadores o direito constitui-se como cincia dogmtica,
enquanto anlise racional de textos de autoridades. Na fase do
jusnaturalismo moderno o direito dotado de sistematicidade
e carter lgico-dedutivo. Na fase da escolha histrica o direito
visto em sua especificidade histrica , variando de acordo
com as instituies estabelecidas pelo povo. Por fim, na fase
do positivismo o direito limitado ao direito escrito e ao
direito estatal.

3 CAPTULO O campo terico da cincia do direito


Direito positivo  aquele que vale em virtude de uma
deciso (do legislador e do juiz) , e que pode ser modificado
por uma deciso
Principal caracterstica do direito positivado

Institucionalizao da mudana e da adaptao

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Decidibilidade como problema central da cincia do direito

Os enunciados jurdicos so instrumentos (programas)


para deciso

Natureza criptonormativa da cincia do direito

Validade da cincia do direito Relevncia prtica (possibilitar


decises)

POR ENVOLVER UMA QUESTO DE DECIDIBILIDADE A CINCIA DO


DIREITO MANIFESTA-SE COMO PENSAMENTO TECNOLGICO
Questes dogmticas  nfase nas respostas (conceitos fixos)
Questes zetticas  nfase nas perguntas (conceitos maleveis)

Relao entre dogmtica e zettica

Relao entre ser e dever ser

Os juristas do mais ateno s questes dogmticas


Excluso de questes zetticas  Teoria pura do direito
Excluso de questes dogmticas  sociologismo jurdico

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A CINCIA DO DIREITO SEMPRE ENVOLVE UM PROBLEMA DE


DECIDIBILIDADE

OBJETO CENTRAL: O PRPRIO SER HUMANO

Como captar a variedade de comportamentos?


1) Modelo analtico
2) Modelo hermenutico
3) Modelo emprico

Ideia central do 3 captulo


As cincias naturais lidam com a determinao da verdade. J
o direito lida com prescries, buscando decidir conflitos. Por
essa razo a validade do direito decorre de sua relevncia
prtica. Por no prescindir de resultados prticos o direito
um pensamento tecnolgico, determinando seus pontos de
partida e problematizando a forma de solucionar o conflito.
As questes jurdicas podem ser enfatizadas a partir das
respostas (dogmtica) ou a partir das perguntas (zettica). As
questes dogmticas so geralmente tecnolgicas, por haver
funo diretiva explcita. Por fim, Trcio apresenta trs
modelos: analtico, hermenutico e emprico.

4 CAPTULO A cincia do direito como teoria da


norma
Modelo analtico  norma como ncleo terico

Construo do sistema jurdico

distines, classificaes e sistematizaes

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Comportamento humano (vontade) como cumprimento ou


descumprimento da norma (teoria imperativista de Jhering)

distinguir normas jurdicas de outras normas

Problemas: validade, estrutura, sano e fontes


VALIDADE  validade ftica, constitucional e ideal
ESTRUTURA  juzo hipottico
SANO  normas de conduta e normas de procedimento
FONTES  construo hierrquica

Ideia central do 4 captulo


Trcio apresenta a norma como ncleo terico da
mtodo analtico (viso tradicional). Essa perspectiva
apresenta alguns problemas: da validade da norma
(validade ftica, constitucional e ideal); da estrutura
lgica da norma (juzo hipottico de dever ser); da
sano (se faz parte ou no da essncia da norma);
agrupamento das normas em um ordenamento (se
h ou no unidade no ordenamento).

5 CAPTULO A cincia do direito como teoria da


interpretao
NO H NORMA SEM INTERPRETAO

Teoria da Interpretao
Modelo hermenutico  sentido como ncleo terico

PROBLEMA: determinar o sentido do direito

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DOUTRINA SUBJETIVISTA
1) O sentido est na vontade do legislador
2) Compreender o pensamento do legislador
DOUTRINA OBJETIVISTA
1) Sentido est na vontade da lei
2) A norma tem um sentido prprio
3) Sentido da norma relativamente independente do legislador

Disputa ideolgica

Pressupostos da hermenutica:
1) Ponto de partida dogmtico
2) Liberdade do intrprete
3) Interpretao com o objetivo de decidir (criar condies para o
problema da decidibilidade)
Tcnicas interpretativas:
1) Interpretao gramatical
2) Interpretao lgica
3) Interpretao sistemtica
4) Interpretao histrica

integrao do direito
(lacunas)

Ideia central do 5 captulo


No h norma sem interpretao. No sculo XIX a
interpretao deixa de ser simples tcnica para virar teoria do
direito (busca do sentido do direito). Surge ento a questo de
como interpretar: doutrina objetivista (foco na vontade da lei)
e doutrina subjetivista (foco na vontade do legislador). Para
Trcio, a interpretao precisa de um ponto de partida bem
delimitado (da sua dogmaticidade) e depende da liberdade do
intrprete. A interpretao no direito no busca a verdade,
mas sim resolver problemas. Existem diversas tcnicas para
auxiliar o intrprete: gramatical, lgica, sistemtica, histricoevolutiva. Se no forem suficientes, necessria a integrao
do direito (problema das lacunas) por meio da analogia,
princpios gerais, interpretao extensiva etc.

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6 CAPTULO A cincia do direito como teoria da


deciso
O PROBLEMA DA INTEGRAO CONDUZ AO MODELO
EMPRICO
Modelo emprico  comportamento humano enquanto
regulado por normas como ncleo terico

investigao dos instrumentos jurdicos de controle


(como o controle exercido?)

Modelo emprico  teoria para a deciso (carter criptonormativo)


O QUE DECISO?

deciso como ato de resposta (aspecto comunicativo)


RELAO ENTRE CONFLITO E DECISO:
1) Deciso absorve insegurana criada pelo conflito (finalidade)
2) O conflito no eliminado, mas transformado
3) A deciso termina o conflito

O direito como sistema de controle do comportamento:


1) Incorporar o poder como elemento fundamental
2) Analisar o privilgio das informaes dentro do sistema
3) Analisar relao entre sistema de informaes e sistema de
controle
CONSEQUNCIA  o direito visto como fenmeno de partes
em comunicao, e no mais como conjunto de normas
Informao presente na mensagem  relato
Informao sobre o modo encarar a mensagem  cometimento
DIREITO  modo de comunicar  uma parte com condies de
estabelecer um cometimento especfico em relao outra

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Formas de se exercer o controle:


1) Uso da fora
2) Uso da autoridade
3) Uso de uma deciso  controle jurdico
Como suscitar a obedincia por meio da deciso jurdica?

COMPREENSO DO DIREITO COMO UM PROCEDIMENTO DECISRIO


REGULADO POR NORMAS QUE TEM COMO OBJETIVO RESOLVER
PROBLEMAS SOCIAIS

Ideia central do 6 captulo


uma teoria recente, que ainda precisa ser elaborada. Para
Trcio, o pensamento jurdico voltada para a decidibilidade
normativa de conflitos, que almeja o controle de
comportamentos. Da a necessidade de se entender o direito
como uma teoria para a deciso jurdica. Trcio enfatiza o
carter comunicativo do direito, sendo este compreendido
como fenmeno de partes em comunicao. Assim, o conflito
apresentado como falha comunicativa, sendo a deciso o
expediente que termina o processo comunicativo. A deciso
jurdica no resolve o conflito, mas coloca obstculos para que
o conflito no perdure.

Contedo essencial do livro A cincia do direito


O que orienta Trcio a resposta pergunta: o direito
cincia? Para tanto, o autor inicia esclarecendo o que se quer
dizer quando se fala em cincia e, mais especificadamente,
como o direito pode se relacionar com o conhecimento
cientfico e com as demais cincias. Na sequncia, Trcio
apresenta as principais teorias cientficas do direito,
evidenciando como surge o problema do direito como
procedimento decisrio. Por depender sempre das decises
prticas, o direito um saber tecnologco. Aps apresentar os
principais modelos cientficos do direito (teoria da norma,
teoria da interpretao e teoria da deciso), Trcio
compreende a teoria para a deciso jurdica como soluo
comunicativa aos conflitos social.

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10/04/2015

Na fase madura de seu pensamento, a substituio da lei pela


convico comum do povo (Volksgeist) como fonte originria do
direito relega a segundo plano a sistemtica lgico-dedutiva,
sobrepondo-lhe a sensao (Empfindung) e a intuio
(Anschanung) imediatas. Savigny enfatiza o relacionamento
primrio da intuio do jurdico no regra genrica e abstrata,
mas aos 'institutos de direito' (Rechtsinstitute), que expressam
'relaes vitais' (Lebensverhltnisse) tpicas e concreta. Esta
caracterizao, realizada por Trcio Sampaio Ferraz Jnior, em sua
obra A Cincia do Direito, corresponde a aspectos essenciais da
seguinte escola filosfico-jurdica:
(a) Historicismo Jurdico.
(b) Realismo Jurdico.
(c) Normativismo.
d) Positivismo Jurdico.
(e) Jusnaturalismo.

FCC DPESP - 2012

Na obra A Cincia do Direito, o jurista Tercio Sampaio


Ferraz Jnior desenvolve uma anlise que o conduz a
concluir que o problema central da Cincia do Direito a
decidibilidade. Assim, ao envolver uma questo de
decidibilidade, essa Cincia manifesta-se, para o autor,
como pensamento:
(A) tecnocrata.
(B) teleolgico.
(C) fenomenolgico.
(D) tecnolgico.
(E) demonstrativo.

FCC DPESP 2012


A Cincia do Direito (...), se de um lado quebra o elo entre
jurisprudncia e procedimento dogmtico fundado na autoridade
dos textos romanos, no rompe, de outro, com o carter
dogmtico, que tentou aperfeioar, ao dar-lhe a qualidade de
sistema, que se constri a partir de premissas cuja validade
repousa na sua generalidade racional. A teoria jurdica passa a ser
um construdo sistemtico da razo e, em nome da prpria razo,
um instrumento de crtica da realidade. Esta caracterizao,
realizada por Tercio Sampaio Ferraz Jnior, em sua obra A Cincia
do Direito, evoca elementos essenciais do:
(A) jusnaturalismo moderno.
(B) historicismo.
(C) realismo crtico.
(D) positivismo jurdico.
(E) humanismo renascentista.

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