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RELAES DE CONSUMO

Meio ambiente

Agostinho Oli Koppe Pereira


Luiz Fernando Del Rio Horn
organizadores

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FUNDAO UNIVERSIDADE
DE CAXIAS DO SUL
Presidente:
Joo Paulo Reginatto
Vice-Presidente:
Roque Maria Bocchese Grazziotin

UNIVERSIDADE DE
CAXIAS DO SUL
Reitor:
Prof. Isidoro Zorzi
Vice-Reitor:
Prof. Jos Carlos Avino
Pr-Reitor Acadmico:
Prof. Evaldo Antnio Kuiava

Relaes de consumo

Coordenador da Educs:
Renato Henrichs

CONSELHO EDITORIAL
DA EDUCS
Flvio Gianetti Loureiro Chaves
Gilberto Henrique Chissini
Jayme Paviani
Jos Clemente Pozenato (presidente)
Jos Luiz Piazza
Jos Mauro Madi
Luiz Carlos Bombassaro
Paulo Fernando Pinto Barcellos

Agostinho Oli Koppe Pereira


Luiz Fernando Del Rio Horn
organizadores

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EDUCS

c dos organizadores
Capa: Dirce Rech Perini
Ilustraes: Xilografia: imagens urbanas da artista plstica Clara Mioranza
Koppe Pereira
Reviso: Izabete Polidoro Lima
Editorao: Trao Diferencial

Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP)


Universidade de Caxias do Sul
UCS BICE Processamento Tcnico
R382

Relaes de consumo : meio ambiente / org. Agostinho Oli Koppe


Pereira, Luiz Fernando Del Rio Horn. Caxias do Sul, RS : Educs,
2009.
232 p.: il. 21 cm.
Apresenta bibliografia
ISBN 978-85-7061-559-6

Relaes de consumo

1. Direito ambiental. 2. Meio ambiente. 3. Proteo ambiental


Aspectos jurdicos. 4. Desenvolvimento sustentvel Sociedade de consumo. I. Pereira, Agostinho Oli Koppe. II. Horn, Luiz Fernando Del Rio,
1974CDU: 821.134.3(816.5).09
ndice para o catlogo sistemtico:
1. Direito ambiental
2. Meio ambiente
3. Proteo ambiental Aspectos jurdicos
4. Desenvolvimento sustentvel Sociedade de consumo

349.6
504
504.06:34
504.062

Catalogao na fonte elaborada pelo bibliotecrio


Criselen Jarabiza CRB 10/1789

Direitos reservados :

Editora da Universidade de Caxias do Sul


Rua Francisco Getlio Vargas, 1130 CEP 95070-560 Caxias do Sul RS Brasil
Ou: Caixa Postal 1352 CEP 95020-972 Caxias do Sul RS Brasil
Telefone / Telefax: (54) 3218 2100 Ramais: 2197 e 2281 DDR: (54) 3218 2197
www.ucs.br E-mail: educs@ucs.br

Sumrio
Apresentao / 7
Hiperconsumo e a tica ambiental / 11
Agostinho Oli Koppe Pereira, Henrique Mioranza Koppe Pereira e Mariana
Mioranza Koppe Pereira
A sociedade de consumo e o desenvolvimento sustentvel / 27
Adir Ubaldo Rech
Desenvolvimento sustentvel e consumo: a busca do equilbrio entre
o homem e o meio ambiente / 45
Cleide Calgaro
A concretizao e a efetivao dos direitos fundamentais no Direito
Privado / 73
Jorge Renato dos Reis
Meio ambiente e consumo: tratamento jurdico no Brasil / 87
Eloi Cesar Daneli Brasil e Liton Lanes Pilau Sobrinho
A Publicidade como Meio de Comunicao e sua regulao jurdica / 113
Leonel Severo Rocha e Ana Paula Atz
O meio ambiente, a produo e o consumo na sociedade de risco de
Anthony Giddens e Ulrich Beck / 149
Diogo Petry e Luiz Fernando Del Rio Horn
Educao ambiental luz dos direitos fundamentais educao e
proteo do consumidor / 173
Vincius Borges Fortes, Rafael Luiz Ferronatto e Manuela Rsing Agostini
Deciso jurdica e as fronteiras da normatividade: os suplementos da
argumentao jurdica no campo do direito ambiental e do direito do
consumidor / 199
Rafael Lazzarotto Simioni
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Relaes de consumo

Apresentao
Em 2008, o Procon Caxias do sul, ciente de sua
responsabilidade legal de estmulo educao e da cientificidade
da rea consumerista, lanou a Revista das Relaes de Consumo,
tendo, em seu primeiro exemplar, agregado uma pluralidade de
colaboradores em temas livres, em publicaes previstas para
cada binio.
Frente ao reconhecimento imediato, novos horizontes foram
oportunizados para a continuidade da revista. A Universidade
de Caxias do Sul, sempre atenta aos seus escopos de pesquisa e
de apoio comunitrio, por meio de convnio especfico com o
Municpio de Caxias do Sul, passou a dividir a tarefa de realizao
dos novos volumes, agora repensados em distintos moldes.
O aperfeioamento, inerente parceria firmada, espelhou-se
na converso da revista em livro: Relaes de Consumo, com previso
de lanamentos anuais, a vincular temticas prprias para cada
volume.
Outra inovao reflete-se na criao de uma identidade
prpria para a intencionada coleo de livros ainda a serem
publicados, por meio do chamado contrato grfico, trazendo,
para tanto, artistas locais a participarem em cada obra.
No menos importante foi a agregao de patrocinador
oriundo da rea privada, sensvel s questes de consumo e a
outros pontos relevantes do social, de maneira a garantir uma
constante nas publicaes.
Aos colaboradores, por sua vez, a maior dedicao. O livro,
na sua funo de incitamento produo cientfica consumerista,
contnua e inovadora, deve compreender tanto um corpo de

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Relaes de consumo

docentes como discentes. A nica condio: o engajamento e a


identificao do autor com seu escrito e as abordagens que faz.
Dentre as possveis temticas associadas s relaes de
consumo, o meio ambiente teve privilgio de escolha. Mais do
que nunca, o ambiente est na agenda internacional e nacional,
motivado em virtude dos desequilbrios provocados pelo prprio
homem no meio, seja de efeito acumulativo ou imediato, revelado
em desastres.
A questo ambiental, portanto, melhor revelada na
atualidade, como risco e desafio para a humanidade. Cada cincia,
nas suas diversas reas em desenvolvimento, pode e deve
aprofundar-se de modo interligado ao problema verde, a resultar
em benefcios de renovao do conhecimento e, quem sabe, na
revoluo do conhecimento.
O Direito, como cincia ou instrumento normativo-jurdico,
aqui focado para as relaes de consumo, detm papel
fundamental nisso. evidente, porm, que seu potencial de
autorrenovao aviltado quando trabalhado isoladamente de
outras temticas, de outras cincias.
Assim a figurar sempre como tema central de todas as
publicaes esto as relaes de consumo; j a temtica cambiante
escolhida para este volume passa pelo meio ambiente, e no
restante valem aquelas proposies complementares trazidas
pelos colaboradores, sendo o seu somatrio e a interao reflexiva
prestada verdadeira riqueza deste livro para seu leitorinvestigador ou at mesmo para aquele compromissado apenas
com uma boa leitura.
o objetivo maior colocado prova, e o leitor o nosso
avaliador. Mas sempre bom reforar: nenhum dos assuntos
carrega consigo a falsa pretenso da esgotabilidade. Aspecto
essencial para a funo a que se prope a presente coleo de
livros, a de estmulo ao desenvolvimento cientfico-cultural
consumerista.
Portanto, o mais sincero agradecimento aos mais diversos
participantes, ento responsveis pelas etapas de construo deste
e dos livros que viro, neste que representa um relanamento
em novas diretrizes desta coleo de obras especialssimas.
8

A primazia nos tratos anteriores sinaliza a clara opo adotada


pelos parceiros: Municpio de Caxias do Sul, por meio do Procon,
e a Universidade de Caxias do Sul, na feitura de um trabalho
divisor. o escopo comum.
Agostinho Oli Koppe Pereira
Luiz Fernando Del Rio Horn
Organizadores

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Relaes de consumo

Hiperconsumo e a tica
ambiental*
Agostinho Oli Koppe Pereira**
Henrique Mioranza Koppe Pereira***
Mariana Mioranza Koppe Pereira****

1 Introduo
O convvio em sociedade e por consequncia, o Direito
est em constante evoluo. Desde a Revoluo Industrial, at a
atualidade, o modo de vida se modificou consideravelmente.
Vive-se numa sociedade de sistemas entrelaados, em que todos
se completam. Nessa seara, o Direito, como regulamentador da
ao social, dever acompanhar essas mudanas sob pena de se
tornar obsoleto.
Trabalha-se, no presente captulo, a sociedade moderna,
verificando o desenvolvimento do consumo e suas consequncias
para o meio ambiente, dentro de uma perspectiva que transita
entre o Direito Ambiental e o Direito do Consumidor, analisando
os parmetros sociais implantados nos ltimos sculos. A
sociedade moderna fez nascer um novo estilo de vida, que acabou
por gerar uma sociedade hiperconsumista. Esses aspectos, que
se desenvolveram a partir da Revoluo Industrial, com o
surgimento da produo em massa, deram nfase a uma
programao social baseada numa espcie de caminho para a
felicidade total, situado em um horizonte inalcanvel.
*

Pesquisa desenvolvida no mbito do Grupo Metamorfose Jurdica, Departamento


de Direito Privado e Mestrado em Direito da Universidade de Caxias do Sul, vinculada
ao projeto de pesquisa Direito, Biodireito e consumo.
**
Doutor em Direito; professor da Universidade de Caxias do Sul e coordenador do
Grupo de Pesquisa Metamorfose Jurdica.
***
Mestre em Direito e pesquisador no Grupo de Pesquisa Metamorfose Jurdica.
****
Acadmica de Direito pela UCS, bolsista de iniciao cientfica BIC/UCS e
participante do Grupo de Pesquisa Metamorfose Jurdica.

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A implementao desse estilo de vida, voltada para o


consumo, direciona a satisfao pessoal apenas para a compra
de bens. Assim, o indivduo deixa de ser pessoa para ser
consumidor e, nessa perspectiva, consumir preciso, fazendo com
que os bens sejam cada vez mais consumidos, destrudos e
descartados em um ritmo cada vez maior.
O consumidor, que acredita ser livre dentro desse sistema
necessita de proteo do Estado por meio do Direito do
Consumidor, j que ele induzido a comprar sem raciocinar,
tornando-se vulnervel. Por outro lado, o meio ambiente
prejudicado pela insensatez consumerista, vez que os rejeitos da
produo e o descarte posterior dos produtos usados criam um
verdadeiro caos ambiental, que induz necessidade de haver
Direito Ambiental, como meio de proteo ao ambiente.
Utilizando o mtodo dialtico, pretende-se demonstrar a
incipincia normativa, tanto do Direito Ambiental quanto do
Direito do Consumidor, para a sustentabilidade dos parmetros
estabelecidos pelo sistema implantado pela modernidade.

Relaes de consumo

2 Modernidade e consumo
No sculo XIX, com a Revoluo Industrial em franco
desenvolvimento, o consumo tambm deveria ser incentivado.
Era o incremento da produo em massa e das grandes relaes
comerciais. Iniciava-se ento uma nova sociedade, a de consumo.
A modernidade pode ser entendida como
aproximadamente equivalente ao mundo industrial
desde que se reconhea que o industrialismo no sua
nica dimenso institucional. Ele se refere s relaes
sociais implicadas no uso generalizado da fora material
e do maquinrio nos processos de produo.1

GIDDES, Anthony. Modernidade e identidade. Rio de Janeiro: J. Zahar, 2002. p. 21.

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Com o aumento da produo, faziam-se necessrios de


destinatrios. Aps a Segunda Guerra Mundial, os EUA
necessitavam de uma frmula para impulsionar sua economia.
O economista estado-unidense Victor Lebow props, na dcada
de 50, ao presidente Dwight David Eisenhower, uma nova ttica
social a ser imposta para o desdobramento econmico-social.
Nessa seara foi idealizada a exigncia de que se fizesse do
consumo uma forma de vida, que a compra e o uso de bens
fossem um ritual; que a satisfao espiritual e a satisfao do
ego fossem buscadas no consumo; que as coisas, fossem
consumidas destrudas e descartadas em um ritmo cada vez
maior.
Esse novo mtodo para o desenvolvimento econmico foi
aceito e imposto rapidamente. Mediante diversos procedimentos
subjetivos, essa nova forma de vida foi sendo implementada. A
populao no percebia que estava sendo manipulada e aderiu
vida consumista de forma entusistica.
Com o decorrer dos sculos XIX e XX, o consumo aumentou
exageradamente, chegando, no sculo XXI, no que se
convencionou chamar de hiperconsumo. A base de toda nossa
sociedade se tornou o consumo. A populao passou a ser
envolvida por publicidades inicialmente escritas, depois pela
fala por meio do rdio, seguindo-se a imagem do cinema e da
televiso e, agora, num misto de tudo, pela internet. Esse
contorno publicitrio que se manifestou e se manifesta de
diversos meios, implcitos e explcitos, torna a vida do cidado
manipulada para o consumo. Tudo isso, sem que o indivduo
perceba e, assim, colabore para que o sistema pr-organizado
decorra conforme um jogo j jogado.
Nesse sentido, pode-se dizer que foi criada uma subjetividade
heternoma, que elabora a racionalidade cognitiva, moral e
esttica. Os cidados se tornam predeterminados a desejarem
produtos apresentados no mercado e acreditam que a felicidade
est na aquisio desses produtos. Sobre a presso social
direcionada ao consumo, assinala Bittar:

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Comandada por macia e atraente publicidade, em


especial atravs da mdia eletrnica, a comunicao
dessas empresas e de seus produtos, ou de seus servios,
cria, freqentemente, novos hbitos, despertando ou
mantendo o interesse da coletividade, que assimila e
adere s mensagens, inserindo-se ou conservando-se no
elenco de seus clientes; com isso, sucessivos impulsos
de compra so gerados, em todas as partes, aumentandose o contingente consumidor da populao terrestre.2

O consumidor a base da economia citada por Victor Lebow,


ele o indivduo a ser induzido a carregar a economia consumista.
Ele se torna um indivduo manipulado e, assim, hipossuficiente
pela sua falta de conhecimentos tanto sobre o produto quanto
sobre seus direitos de consumidor. Como disserta Soares:

Relaes de consumo

Abriu-se margens para o surgimento de imensos


conglomerados empresariais, a massificao dos
processos produtivos e a utilizao progressiva de
aparatos publicitrios nas transaes econmicas
acarretando profundos desequilbrios na sociedade de
consumo. Da emerge a figura de um vulnervel
consumidor, cada vez mais ameaado na sua integridade
econmica, fsica e psquica.3

A subjetividade em questo programa diversas alteraes nos


modos de vida dos cidados. Uma delas a vida hedonista,
agarrada aos prazeres imediatos. Por ela, a populao se preocupa
em se satisfazer agora, sem preocupaes futuras. Uma populao
hedonista consumir mais para se satisfazer e consumir o mais
rapidamente possvel, e depois procurar outro produto para
consumir e se satisfazer novamente. Isso, sem se preocupar com
o destino do produto descartado ou com qualquer problema
ambiental causado pela exagerada quantidade de produtos
2

BITTAR, Carlos Alberto. Direitos do consumidor. Rio de Janeiro: Forense Universitria,


2002. p. 1-2.
3
SOARES, Ricardo Maurcio Freire. A nova interpretao do Cdigo Brasileiro de Defesa do
Consumidor. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 13.

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descartados ou pela exagerada utilizao de matria-prima para


a produo. Essa foi apenas uma das mudanas sociais
implementadas subjetivamente pela economia.
Outra alterao foi a velocidade da sociedade. Em todos os
sentidos essa sociedade se tornou, e se torna cada vez mais rpida;
h mais velocidade na comunicao e mais velocidade nas
mudanas de opinies. Cada dia se v um novo movimento social
surgindo e dias depois decaindo. Tudo muito rpido: a criao
da ideia do movimento, a popularizao do mesmo e depois seu
decrscimo. As pessoas acreditam e desacreditam muito
rapidamente. Pode-se perceber uma ligao dessa velocidade com
o plano econmico de Victor Lebow, vez que necessitamos que
os objetos sejam consumidos e descartados em um ritmo cada
vez mais acelerado. Esse ritmo foi imposto, e a sociedade aderiu
perfeitamente. As roupas; os gostos musicais, literrios, e at as
religies so consumidos, destrudos e descartados em um ritmo
cada vez maior.
Essa velocidade j est to enraizada na sociedade atual, que
at os laos afetivos das pessoas esto fragilizados, so lquidos,
se constroem e se destroem rapidamente. Como explica o
socilogo polons Bauman, em seu livro Amor lquido, sobre a
fragilidade dos laos humanos na modernidade e psmodernidade, publicado no Brasil pela Editora Zahar, em 2004,
a sociedade imediatista, rpida, age com seus relacionamentos
como produtos de consumo.
Hoje, amar como um passeio no shopping, visto que, tal
como outros bens de consumo, o relacionamento humano deve
ser consumido instantaneamente, no requer maiores intimidades
nem grandes conhecimentos sobre a pessoa a se relacionar. Em
seguida, ser logo destrudo e, depois, criam-se outros laos com
outras pessoas da mesma forma. Assim, construindo laos afetivos
rapidamente e, logo, desmanchando-os, como um bem de
consumo.
Voltando aos produtos propriamente ditos, lgico que, para
sustentar toda essa produo, necessita-se de matria-prima e
lugar para depositar os rejeitos. Nesse campo, o planeta j comea
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a dar sinal de insuficincia de condies, tanto no que se refere


ao fornecimento de matria-prima quanto absoro dos rejeitos.
No aspecto social, tambm se configuram problemas graves
vinculados a esse modo de vida hiperconsumita: embora a
modernidade tenha prometido a todos a felicidade por meio do
consumo, indiscutvel que nem todos tm acesso aos produtos
colocados no mercado, surgindo populaes excludas dessa
economia: populaes que desejam os produtos, mas jamais os
tero. Populaes estas que, pela subjetividade, acreditam ser
capazes de, em algum dia, consumir. Em outras palavras,
acreditam que, em algum dia, podero existir j que, em nossa
sociedade, quem no consome no existe. A subjetividade
mantm a esperana dessas pessoas, para que elas no se revoltem
e aceitem seu estado de vida por mais degradante que seja. Afinal,
lamentavelmente, essas pessoas so necessrias para a sociedade
de consumo, como mo de obra barata e, tambm, para
estabelecer um abismo diferenciador entre elas e os que
consomem. Abismo este criador do status social.
A ostentao, citada anteriormente, consiste em fazer a
afirmao do ego dos grandes consumidores. Em outras palavras,
a subjetividade heternoma faz com que os indivduos acreditem
que, ao consumirem mais que a grande maioria, sero mais
importantes que essa maioria. O valor do ser humano est no
consumir e no mais na sua moral, nos seus atos, no seu amor,
ou seja, o poder de consumo dita as novas regras sociais. Quem
consome mais tem mais valor. Assim, quanto maior for a
populao de excludos melhor ser o status do grande
consumidor. O darwinismo social aparece claro na sociedade
moderna.
Esse tipo de pensamento incentivou o consumo para o
desenvolvimento da sociedade moderna e continua a incentivlo, como forma de manuteno do padro de vida estabelecido
pelos princpios modernos: ter para ser feliz. Porm, nos ltimos
anos, a humanidade acordou para os problemas que esse tipo
de comportamento cria, tanto no contexto social quanto no
contexto que envolve a natureza. No que se refere natureza,
16

pode-se verificar que esse sistema econmico-social, implantado


pela modernidade, no sustentvel. Ela est dando sinais que
se deve mudar a nossa base social, se o desejo a preservao da
espcie humana.
Trabalhou-se, neste primeiro item, em busca de
esclarecimentos sobre o contexto social e econmico que
motivou e desenvolveu o sistema moderno de sociedade: a
configurao de seus pressupostos, de seus desejos, de suas
subjetividades, de seu modus operendi. Por fim, sinalizou-se a
preocupao com a natureza como elemento provedor da
possibilidade de continuidade da espcie humana. Aps esses
estudos, desenvolve-se no prximo item as interferncias que o
modo de vida moderna exerce sobre a natureza, buscando
conhecer as consequncias que essas interferncias podem trazer
para a humanidade.

3 As consequncias ambientais
advindas do hiperconsumo
No mbito da natureza, so muitos os problemas ecolgicos
que resultam da sociedade atual, dos mtodos de consumo de
energia, de matria-prima e, principalmente, dos rejeitos dos
produtos eliminados no ambiente.
A ttulo de exemplo, podem ser citados: desertificaes,
buracos na camada de oznio, alterao da acidez dos mares,
desgelo das calotas polares, alteraes climticas, alteraes das
correntes martimas, improdutividade das terras, entre outros.
Na realidade, esses exemplos citados so somente alguns dos
problemas ambientais que ameaam o ecossistema da Terra.
A cada dia se descobrem novos problemas que afetam
diretamente o meio ambiente. O protecionismo ambiental deixou
de ser uma preocupao para sobrevivncia das geraes futuras.
A atual gerao a gerao futura, vez que as geraes passadas
j so a causa dos problemas atuais. Assim, pode-se afirmar que
os problemas do meio ambiente no se guardam para o futuro,
mas aparecem, em apenas um espao-tempo, passado/presente/
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futuro. Nesse diapaso, somos o futuro do passado e o presente


do futuro, mas, pela velocidade que se estabeleceu para a
modernidade, pode-se afirmar que os problemas ecolgicos
advindos do hiperconsumo perpassam a configurao clssica
de separao do tempo, para induzir a um estar agora inseparvel.
Somos o que fomos e o que viermos a ser. Os problemas
ecolgicos devem ser contextualizados de forma una e somente
recebero o tratamento adequando quando entendidos como
sistemas interligados.
perceptvel que a sociedade consumerista no consegue
ver alm do consumo, sem pensar em outra coisa do que
simplesmente comprar e consumir, tornado-se uma sociedade
individualista, em que o social passa ao largo da felicidade
buscada. O indivduo pensa em si e para si, num verdadeiro
darwinismo social: os que possuem foras econmicas para
consumir tm mais poder sobre aqueles que no conseguem
consumir em igual nvel.
Nesse raciocnio, pessoas so excludas por esse darwinismo
social, e a natureza passa a ser apenas objeto de explorao, cuja
valorao se d, to somente, pelos aspectos econmicos, que
gerenciam o mbito das chamadas matrias-primas, fazendo com
que a natureza se encontre em um patamar de vulnerabilidade
sem precedente na Histria da humanidade, como ecossistema
gerenciador da vida sobre o planeta.
O ser humano, transformado em consumidor, induzido a
no pensar sobre o porqu do comprar e consumir. Pela mesma
racionalidade, esse mesmo ser consumidor no pensa nas
consequncias que esse consumo pode trazer ao meio ambiente.
O lucro e o consumo esto frente de tudo. No se d
qualquer importncia aos mtodos utilizados na produo, sendo
apenas importante a produo em massa, para o consumo em
massa. Os produtos so fabricados com prazo de durabilidade
cada vez mais curtos, para que percam suas propriedades em
um tempo cada vez mais curto, exigindo do consumidor troclos por outros. O conserto de produtos desincentivado. Troclo por um novo a linha de pensamento, sem que sejam
18

verificados os danos ao meio ambiente, resultante dos rejeitos e


da utilizao de matria-prima e de materiais poluentes, utilizados
para sua produo.
O meio ambiente deixado de lado, o que importa e produzir
e consumir. Danos ao meio ambiente so problemas criados
pelos denominados, pejorativamente, de ecochatos. Ou seja,
se est diante de uma produo sem tica social e, muito menos,
ambiental.
presena do produtor, fabricante ou construtor somente
se consolida a ideia do lucro. O meio ambiente, se no for apenas
objeto exploratrio, passa a ser prejuzo na contabilidade
arquitetada na sociedade liberal capitalista. Por outro lado, o
consumidor quer satisfazer seus desejos, pois as necessidades j
passaram para o segundo plano da existncia. E, quando se fala
em desejos forjados dentro de uma sociedade moderna hedonista,
esse consumidor busca sua satisfao, independentemente de
qualquer preocupao com a meio ambiente. Consumir preciso, o
restante danos ambientais, aquecimento global, hidroeltricas
que devastam ecossistemas, termoeltricas que poluem a atmosfera,
usinas nucleares produtoras de resduos radioativos problema
para os cientistas, vez que a cincia, a tcnica, tudo resolve.
Essa sociedade criada pela modernidade deixa de lado o
homem, como ser, para se preocupar exclusivamente com o ter;
deixa de lado a natureza, como meio ambiente simbitico, que
gerencia a coexistncia da vida entre o homem, animais e plantas,
para t-la, exclusivamente, como objeto de explorao.
Nessa seara, se configura um ambiente em que o homem
luta contra o homem e contra a natureza. Na sociedade distorcida,
em que, teoricamente, todos deveriam unir esforos para a
progresso de toda a coletividade, o ser humano transformado
em consumidor, deixando de ser valorizado como ente que existe
e vale como ser, para ser valorizado apenas em seu poder de
propriedade e ostentao de bens de consumo. O ser d lugar ao
ter. Com essa alterao axiolgica, fica difcil a natureza ser
valorada como bem da vida. O seu valor s surge quando ela se

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torna matria para produo de produtos, ou seja, objeto de


explorao.
A tica consumista, racionalizada para a aquisio e o descarte
cada vez mais rpido, faz com que o indivduo no analise o
trajeto do produto desde sua produo at suas mos.
Exemplificativamente, pode-se trabalhar com a fabricao de
um par de alianas de ouro: ao adquiri-las nenhum indivduo
pensa sobre o trajeto feito desde a minerao at a joalheria e,
por fim, at seu dedo. Esse no pensar distancia o indivduo da
responsabilidade sobre os danos ambientais gerados para a
fabricao. Assim, de se dizer que, desde o garimpo ou das
escavaes nas minas at o processo de finalizao da joia, so
produzidos mais de quinze toneladas de rejeitos para o meio
ambiente. Algum pensa nisso ao adquirir um par de alianas?
Ou melhor, algum tem essa informao? No. O ouro tido
como sinal de status. Na sociedade moderna, financiar a produo
de toneladas de rejeitos status.
Em outra perspectiva mais social, no se pode deixar de
lembrar cidados que tambm se tornam rejeitos perspectiva
de Bauman , verdadeiros refugos humanos da sociedade. Assim
como o lixo, a sociedade produz, cada vez mais, refugos humanos,
que se materializam nos de indivduos, obreiros ou no, que
trabalhando ou no na fabricao dos produtos, jamais podero
compr-los e, por isso, no sendo consumidores ativos, sero
colocados margem da sociedade.
Voltando s questes ecolgicas, surgidas com a sociedade
moderna, parece ter ficado claro, no presente captulo, a
configurao hedonista do indivduo e de seus reflexos sobre a
natureza, visto que uma sociedade hedonista no se preocupar
com o caos ambiental.
O hedonismo faz com que o prazer momentneo sobrepuje
a ideia de preservao do meio ambiente, pois, no caso em pauta,
a felicidade est ligada compra e ao consumo, ao imediatismo,
pois numa sociedade hedonista o mtodo de vida o que supre
os prazeres para o momento, sem nenhuma preocupao futura,
seja individual seja ecolgica.
20

Nas sociedades ditas tradicionais, antes da modernidade, havia


uma clara separao entre presente, passado e futuro. Na
sociedade moderna, essas trs dimenses se confundem no
presente. O presente se revela no mesmo momento em que ele
passado e futuro; portanto, o que interessa o presente, o aqui
e agora. Nesse contexto, a sociedade no consegue ver a natureza
como vida, mas to somente como matria-prima para a obteno
de lucros e produtos.
A racionalidade imediatista criada no consegue ver o valor
de uma floresta virgem, que obra de milhares de anos e se
dispe em forma de ecossistemas simbiticos, agindo no apenas
em interao entre os seres mudos da natureza, mas entre eles e
os seres humanos, possibilitando o desenvolvimento da vida no
planeta. A destruio de uma floresta virgem , indiscutivelmente,
a quebra de ciclos de vidas.
Como afirma Singer:
As vantagens decorrentes da derrubada da floresta
empregos, lucros comerciais, ganho de exportao, papel
e papelo mais barato para as embalagens so
vantagens em curto prazo [...]. No entanto, uma vez a
floresta derrubada ou inundada, a sua ligao com o
passado estar perdida para sempre. Esse um custo
que tero que arcar todas as geraes que nos sucederem
neste planeta.4

O pargrafo citado anteriormente explicita a inverso de


valores da nossa sociedade, sendo mais importante o lucro
momentneo do que a floresta nativa e sua projeo ecolgica
em longo prazo.

SINGER, Peter. tica prtica. So Paulo: M. Fontes, 2002. p. 284.

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de se ter presente que todos os seres que esto presentes


no planeta so necessrios para a sobrevivncia da vida como
um todo. Vive-se num planeta em que todos se inter-relacionam,
de uma forma ou de outra. Assim, todos tm um valor intrnseco
por serem necessrios existncia de todos. O ser humano, sendo
ser consumista e hedonista, est se colocando fora do sistema
vital, baseado na concepo de que ele consegue dominar a
natureza, no mais necessitando dela para sua sobrevivncia.
Porm, nos ltimos anos, tem-se verificado o surgimento de
contraposies fticas a essa concepo, vez que o planeta
demonstra claramente que no suporta mais a forma exploratria
a que vem se submetendo desde a implementao da Revoluo
Industrial e da criao da sociedade moderna consumerista.
Nas palavras de Faraco pode-se verificar que

Relaes de consumo

a situao atual do ambiente demonstra a insuficincia


da tica vigente, antropocntrica, individualista, incapaz
de perceber a ntima ligao entre todos os organismos
vivos, em interconexo entre eles e com o meio
inorgnico, cujos recursos so exaurveis, razo por que
a sua utilizao tem de ser prudente e orientada por
uma tica da solidariedade, em que sobressaia a
responsabilidade transgeracional.5

Essa inverso de valores fez com que o homem moderno se


voltasse para a tecnologia, para o mundo artificial e deu nfase a
esse novo projeto de vida: uma vida artificial em que a mquina
e o computador so os elementos mais importantes de sua
existncia. Tornou-se mais interessante ver a natureza por meio
de imagens em telas hitech do que admir-la diretamente. As
tecnologias e as publicidades sobre esses aparatos tcnicos fazem
com que sejam mais atrativas do que a natureza em si. O homo

AZEVEDO, Plauto Faraco de. Ecocivilizao. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008.
p. 94.

22

urbanus quer sentir o cheiro do leo diesel, pisar no asfalto e


adquirir produtos; a criana quer televiso e internet. Eis a difcil
tarefa de se estabelecer uma tica voltada para a proteo do
meio ambiente.
O mundo artificial tem importncia na vida do ser humano
nunca visto e, com essa nova perspectiva, desloca o indivduo da
natureza. Eis a dificuldade de se tratar do assunto consumo e
meio ambiente, para se buscarem solues degradao que se
vem enfrentando sobre o planeta. A natureza, como meio
ambiente, est distante do homem moderno, como parte de sua
existncia, embora dela necessite para viver. Nesse sentido, bem
coloca Fromm:
Los mundos atificiales de la industria del entretenimiento
son ms excitantes y cautivadores que el contacto con
la naturaleza o la relacin con los nios, la noticia
transmitida tiene ms credibilidad que la conocida de
primera mano, es ms atrayente relacionarse con
desconocidos de Austrlia o Califrnia atravs de
Internet que tratar con el vecino, uno se siente ms en
casa en los mundos virtuales creados por el hombre que
entre sus propias cuatro paredes.6

Eclipsados por esse mundo hitech encantado, deixa-se de lado


o mundo real que se convulsiona com: a extrao de recursos
naturais; com a produo de rejeitos que surgem com a fabricao
de produtos industriais; com a criao de uma massa de refugos
humanos, que perambulam pelas cidades; com o descarte cada
vez mais rpido dos produtos. Tudo isso em uma grande escala,
para satisfazer uma populao sedenta por consumo.

FROMM, Erich. La vida autntica. Barcelona: Paids, 2007. p. 10.

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Essa tica consumista moderna se desenvolve mediante um


sistema linear cujo limite est na destruio do prprio ser
humano, vez que os recursos do planeta so finitos. Passou-se o
tempo em que a Terra era grande, e o homem pequeno; hoje, se
tem presente que a forma de vida moderna tornou a Terra
pequena, insuficiente para sustentar as ambies de um homem
que pretende ser maior que o ambiente onde vive.
Para finalizar este item, que se desenvolveu sobre a crtica ao
modo de vida moderna, nada melhor do que as palavras de
Junges, que afirma:
Os problemas ecolgicos no dependem de uma simples
soluo tcnica; pedem uma resposta tica, requerem
uma mudana de paradigma na vida pessoal, na
convivncia social, na produo de bens de consumo e,
principalmente no relacionamento com a natureza.
Apontam para uma mudana de rota na organizao
econmico-industrial e poltico social da sociedade e a
converso das atitudes de consumo e de relacionamento
com o ambiente natural e social. Trata-se, no fundo, de
mudar a viso de mundo dos contemporneos. A
preocupao ecolgica no traz apenas novos problemas,
que pedem uma soluo, ela introduz um novo
paradigma de civilizao. A ecologia formula crticas
radicais racionalidade moderna e ao sistema econmico
capitalista. 7

Pelas anlises elaboradas neste captulo, fica evidente que


mudar preciso. Faz-se necessrio, e urgente, uma nova postura
que evidencie novas formas de consumir; novas maneiras de o
ser humano se inter-relacionar com a natureza, e,
indiscutivelmente, uma modificao radical no pensamento
introduzido em nossa sociedade pela denominada modernidade.

JUNGES, Jos Roque. tica ambiental. So Leopoldo: Ed. da Unisinos, 2004. p. 8.

24

4 Consideraes finais
O ser humano, em seu plano moderno, se distingue da
natureza em uma autoexcluso. Cartesianamente, separou o
sistema simbitico do planeta em partes e, pela dissecao,
imaginou a possibilidade de sobrevivncia da espcie humana,
pela explorao e destruio da natureza. Nessa odisseia, no
conseguiu perceber que homem e natureza so uma s coisa,
coexistindo em um mesmo habitat.
A sociedade moderna, que tambm denominada de
sociedade consumerista, optou, como se pode ver no presente
captulo, pela busca da felicidade individual e, para isso, elegeu o
consumo como o elemento fundamental para atingir essa
felicidade.
O consumo, indiscutivelmente, imperativo para aplacar as
necessidades de vida do indivduo; porm, quando ele se
transforma desregradamente em escopo para satisfazer desejos,
ocorrem problemas tanto em mbito social quanto ambiental.
Mostrar esses problemas e tentar conscientizar para a procura
de uma nova tica, que envolva tanto o social quanto o ambiental,
foi o escopo primeiro deste captulo. Nesse mesmo diapaso,
buscou-se demonstrar as dificuldades de ser criada uma tica
ambiental na sociedade atual, pois o homem sempre se
posicionou, nos ltimos sculos, como superior aos outros
organismos vivos, tendo a natureza para sob seu domnio.
No que se refere a essa superioridade, ela se evidencia
claramente quando se observa que o homem s comeou a criar
um pensamento ambientalista e a preocupar-se com a natureza
quando comearam a surgir problemas ambientais que atingiram
o ser humano. Ou seja, o homem s se preocupou com a natureza
quando ele comeou a ser atingido.
A direo que a sociedade moderna tomou, com a inverso
de valores morais, em que o ter sobrepuja o ser, dificulta o
protecionismo ambiental. Com a sociedade predefinida para o
consumo, no se consegue uma racionalizao sistmica. Os
indivduos fortificados por uma subjetividade heternoma, que
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os impele ao consumo desregrado, no percebem o que esta


acontecendo ao seu redor. Assim, por bvio, no veem motivos
para mudanas paradigmticas.
Por fim, torna-se indiscutvel que esse sistema utilizado na
sociedade moderna no faz sentido algum, pois o caos ambiental
fica fcil de ser visualizado. Dentro desse sistema linear, a
sociedade afundar no prprio lixo rebotalhos humanos criados
pela excluso social e montanhas de entulhos e rejeitos
produzidos criado pela sociedade de consumo.

Referncias
AZEVEDO, Plauto Faraco de. Ecocivilizao. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2008.
BITTAR, Carlos Alberto. Direitos do consumidor. Rio de Janeiro: Forense
Universitria, 2002.
FROMM Erich. La vida autntica. Barcelona: Paids, 2007.
GIDDES, Anthony. Modernidade e identidade. Rio de Janeiro: Zahar,
2002.
JUNGES, Jos Roque. tica ambiental. So Leopoldo: Ed. da Unisinos,
2004.
SINGER, Peter. tica prtica. So Paulo: M. Fontes, 2002.
SOARES, Ricardo Maurcio Freire. A nova interpretao do Cdigo Brasileiro
de Defesa do Consumidor. So Paulo: Saraiva, 2007.

26

A sociedade de consumo e o
desenvolvimento sustentvel
Adir Ubaldo Rech*

1 Introduo
Inicialmente trata-se da natureza do consumo, da sua questo
antropolgica e do direito fundamental de consumir. A seguir
enfoca-se a capacidade do homem de produzir bens e a dicotomia
entre a valorao dos bens naturais e dos bens criados.
Finalmente, aborda-se o consumo, como elemento importante
do desenvolvimento, perpassando para a necessidade de regras
urbansticas adequadas para se atingir o desenvolvimento
sustentvel.

2 da natureza humana produzir e consumir bens


da natureza humana produzir e consumir bens. A sociedade
capitalista em que vivemos resultado dessa natureza humana.
Mas o homem dotado de inteligncia, de racionalidade e por
isso pode e precisa fazer algumas reflexes cientficas sobre a
forma de produo de bens, a hierarquizao dos bens
consumveis, a devoluo dos resduos natureza, com vistas
efetiva garantia de sobrevivncia e de dignidade das presentes e
futuras geraes.
A produo de bens de consumo no um mal, como muitos
pregam, mas obviamente um bem, uma necessidade nascida
da natureza do prprio homem na sua luta de sobrevivncia, de
segurana e dignidade.

Doutor em Direito pela Universidade Federal do Paran; professor na graduao e


no Mestrado em Direito da Universidade de Caxias do Sul.

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Relaes de consumo

A primeira razo que leva o homem a buscar provimento de


bens o instinto de segurana alimentar. O homem no a
cigarra que fica cantando todo o vero para morrer no inverno;
ao contrrio faz como a formiga que no vero abastece sua casa
de alimentos para sobreviver no inverno. Portanto, a produo
de bens uma questo antropolgica, inerente ao prprio
homem, que busca prevenir a prpria sobrevivncia, o bem-estar
e sua dignidade. Alm disso, consumir alimentos um direito
fundamental do cidado, pois a base primeira da preservao
da vida. Pode-se matar o homem de forma violenta, e isso est
tipificado como crime no Cdigo Penal, mas tambm pode-se
matar o homem, negando-lhe alimento, mas isso no est
tipificado como crime, pois na construo do direito tambm
tem influncia a perspectiva teolgica, bblica, que afirma que o
homem comer po com o suor do seu rosto; portanto precisa
trabalhar para produzir alimentos.
Ao agregar valor, formas diferentes quilo que est em
potncia na natureza, o homem busca multiplicar, armazenar e
criar novos bens.
A segunda razo tambm antropolgica, pois, por questo
de segurana, o homem busca um lugar para morar e,
consequentemente, esse desejo de construir um local ideal para
viver possibilita a transformao dos bens potencialmente
existentes, em moradias mais dignas do que o esconderijo debaixo
das pedras ou as cavernas utilizadas no passado. Nesse sentido
afirma Munford:
Antes da cidade, houve a pequena povoao, o santurio
e a aldeia; antes da aldeia, o acampamento, o esconderijo,
a caverna, o monto de pedras; e antes de tudo isso,
houve certa predisposio para a vida social que o
homem compartilha, evidentemente, com diversas
outras espcies animais.1

1
MUNFORD, Lewis. A cidade na histria. Trad. de Neil R. da Silva. So Paulo: M.
Fontes, 1998. p. 203.

28

Ao longo dos anos, o homem foi aperfeioando sua forma


de morar, com casas mais seguras, mais confortveis e mais belas,
no pelo simples instinto consumista, mas por conta de sua
natureza humana de necessidade de segurana, bem-estar e
dignidade.
Tambm por fora de sua natureza social, de convivncia, o
homem necessita comunicar-se. Primeiro criou a linguagem,
depois a escrita e, depois, meios mais sofisticados, como o
telefone, o rdio, a televiso, para que pudesse mesmo a distncia
comunicar-se e relacionar-se com mais pessoas. Nenhum bem
produzido que no seja uma tentativa mais eficiente, mais rpida
e mais segura de garantir a satisfao de necessidades
antropolgicas do prprio homem. A grande parte da produo
de bens, hoje, destina-se a suprir essa necessidade de
comunicao, tornando a convivncia, no apenas uma mera
possibilidade quando presente, mas uma realidade mesmo
quando as pessoas se encontram em espaos e tempos distintos.
A tecnologia da comunicao supera espao e tempo e torna o
homem transcendente e presente em diferentes lugares e tempos
ao mesmo tempo.
Da mesma forma pode-se afirmar a necessidade de transporte.
O homem no inventou a roda, o automvel e o avio apenas
por uma simples aventura, mas porque a sua natureza social, sua
necessidade de convivncia, de comunicar-se, sua dependncia
em relao aos demais homens, obriga-o a andar e estar em outros
lugares que no conseguiria faz-lo sem um sistema de transporte
mais rpido do que as suas prprias pernas.
A produo de bens , portanto, uma necessidade
antropolgica, e o consumo um direito fundamental, quando
visa a suprir as necessidades naturais e sociais inerentes ao prprio
homem. No foi o capitalismo que inventou a produo de bens
ou a transformao dos bens potencialmente existentes na
natureza. O capitalismo apenas facilitou a troca desses bens. No
princpio, o homem tinha dificuldade para trocar ou para se
desfazer dos bens que tinha em excesso e adquirir outros que
no tinha e dos quais necessitava. O capitalismo apenas agregou
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a moeda, uma mudana que facilitou a troca, pois ela significa


qualquer bem e com ela o homem pode comprar todos os bens
que necessita consumir.
Portanto, essa capacidade imensa de produzir bens, riquezas,
alimentos, conforto, tecnologia no tem outra finalidade seno
a necessidade de multiplicar a produo de melhorar a utilidade
dos bens, visando a atender s necessidades humanas de forma
mais plena, rpida e eficiente. O consumo, nessa perspectiva,
sem dvida um direito fundamental, que assegura a sobrevivncia,
o conforto, o bem-estar e a qualidade de vida. O consumo cria
novos empregos indispensveis para o homem adquirir bens
necessrios, como alimentos, vesturio, meios de comunicao,
meios de transporte, etc., que nada mais fazem do que atender
s necessidades antropolgicas do homem e a sua prpria
dignidade.

Relaes de consumo

3 Dos bens naturais e dos bens criados


Os bens artificialmente criados sempre foram comercialmente
os mais procurados, por fora de uma sociedade de consumo
que perdeu a hierarquia real do valor dos bens. Na realidade,
hoje se consome mais bens do que se necessita e valoriza-se
forma equivocada bens que no se precisa, mas que so
meramente objetos de desejo, de consumo por fora da natureza
humana culturalmente artificializada de exigncias antropolgicas.
H bens, como o ar que se respira, a que no d-se valor
algum, que nunca se necessita pagar, mas que, sem dvida,
muito mais til, muito mais necessrio do que outros bens que
se trabalha uma vida para adquirir. Sem ar, estamos mortos em
questo de minutos. No entanto, no gastamos um minuto de
nossa vida para preserv-lo. Talvez seja porque um bem natural
que esteja disponvel na natureza e porque no exige trabalho
para produzi-lo. Mas ignoramos que o tempo que a natureza
trabalhou para disponibiliz-lo a todos ns foram sculos,
milhes de anos e que um bem de valor imensurvel e
insubstituvel.

30

Meu av sempre dizia, h muitos anos atrs, que um dia, se


no cuidssemos, teramos que comprar gua para beber. Eu,
um menino, que tomava gua fresquinha no poo cristalino, na
sanga ou no rio, achava estranho e impossvel que isso viesse a
ocorrer, pois a gua estava abundante correndo em riachos e
cascatas. Era s apanhar quanto quisssemos, sem que com isso
ela deixasse de continuar correndo abundante. Hoje, quando
compramos gua potvel para tomar, podemos facilmente
concluir que, no futuro, se no revertermos essa tendncia de
desrespeito aos bens naturais e se no tivermos uma conduta de
precauo e preveno, vamos ter dificuldade inclusive de
encontrar gua potvel.
Nesse sentido afirma Caubet:
As projees realizadas para o futuro so dramticas.
Estima-se que a demanda de gua dobra a cada vinte
anos, ou seja: duas vezes mais rpido do que o
crescimento demogrfico mundial. Nesse ritmo, em
2025, a demanda poder superar a oferta em 56%.
Quatro bilhes de pessoas no tero os suprimentos
necessrios para suas necessidades bsicas, e dois teros
das pessoas sequer tero acesso gua potvel.2

A conduta do homem em relao aos bens disponibilizados


em potncia na natureza, desde os tempos mais antigos at hoje,
sempre foi imediatista, irracional, sem respeitar os princpios da
preveno e precauo, to necessrios para evitar que o ar puro
que respiramos desaparea, que a gua potvel de que
necessitamos para beber no apenas esteja poluda nos rios, mas
sequer exista disponvel nas prateleiras dos supermercados.
No h dvidas de que, se continuarmos tendo essa postura
irracional, de inverso de valores em relao aos bens de
consumo, especialmente no dando a devida importncia aos
2
CAUBET, Christian Guy. A gua, a lei, a poltica e o meio ambiente? Curitiba: Juru, 2005.
p. 21.

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bens disponveis na natureza, um dia no apenas vamos respirar


ar poludo como j vem ocorrendo em vrias cidades do planeta,
mas vamos morrer asfixiados, e s vai sobreviver quem tiver
dinheiro para comprar, nos supermercados, mscaras com tubos
de oxignio para respirar.
Alis, hoje, j se fala em Pagamento pela Prestao de Servios
Ambientais. Nesse sentido inclusive, j est tramitando no
Congresso Nacional um projeto de lei buscando exatamente
inverter a escala de valores em relao importncia dos produtos
que necessitamos consumir.
Pereira afirma, nesse sentido, [...] que percebe-se que a crise
ambiental verte de uma irracionalidade ecolgica dos padres
humanos de consumo, poder, produo e capital, alm de uma
forte busca por crescimento tecnolgico, cientfico e
econmico.3
No se trata de condenar o crescimento tecnolgico, cientfico
e econmico, mas de utiliz-lo para produzir bens dos quais
efetivamente necessitamos e que contribuam para o
desenvolvimento sustentvel, com garantia de bem-estar, de
qualidade de vida e de dignidade da pessoa humana.
H necessidade sem dvidas de rever condutas, racionalizar
o valor dos bens e conceituar o que seja efetivamente
desenvolvimento sustentvel, sob o manto dos princpios
jurdicos ambientais da preveno e da precauo.
Nesse sentido, afirma Butzke:
Uma anlise, ainda rpida, mostra que na mesma
velocidade das conquistas e da gerao de bens, estamos
marchando para o esgotamento de grande parte de
nossos recursos naturais. Estamos gerando nveis
insuportveis de poluio: estamos perdendo nossa
biodiversidade e nossa gua potvel. Talves devamos

3
PEREIRA, Agostinho Oli Koppe; CALGARO, Cleide. Direito Ambiental e Biodireito.
Caxias do Sul: Educs, 2007. p. 23.

32

redimensionar nosso modus vivendi e at mesmo nosso


paradigma de desenvolvimento, buscando a
sustentabilidade.4

A ordem equivocada, ou a inverso de valores em relao


aos bens mais importantes e que esto em potncia na natureza,
nos reporta a Aristteles que afirmava que do nada no nasce
nada. Tudo est em potncia na natureza. O homem apenas
pratica atos dando forma ao que j existe na natureza. A natureza
o ponto de partida de todos os atos e de toda a realidade. o
que possibilita o (no ser) praticar atos e agregar valor e
efetividade a essncia potencialmente existente na natureza.5
Ocorre que a prtica de atos humanos no apenas tem dado
forma ou tornado efetivo o uso dos bens que potencialmente
existe na natureza, conforme sabiamente admitia Aristteles, mas
vem destruindo as prprias potencialidades, a essncia dos bens
naturais, inviabilizando a prtica de novos atos, a criao de novos
bens, porque esses atos irracionais no apenas do forma ao
que est em potncia na natureza, mas matam, destroem a
essncia das potencialidades existentes. Aristteles viveu em
outro contexto da histria, mas suas ideias permanecem como
uma reflexo incontestavelmente atual.

4 A produo de bens de
consumo e o desenvolvimento sustentvel
O homem tem demonstrado uma criatividade imensa de
agregar valor e multiplicar bens potencialmente existentes na
natureza, buscando satisfazer a natureza e a necessidade de
consumo do homem, utilizando a tecnologia, mas no tem tido
a mesma criatividade, a mesma preocupao em devolver os
resduos desses bens consumidos natureza, sem causar dano,
sem destruir as potencialidades existentes.
4
BUTZKE, Arlindo (Coord.). O direito ao meio ambiente ecologicamene equilibrado. Caxias
do Sul: Educs, 2006. p. 15.
5
SCIACCA, Michele Federico. Histria da Filosofia. Trad. de Lus Washinton Vita. So
Paulo: Mestre Jou, 1999. p. 91-97.

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A utilizao de tecnologia para transformar os bens que esto


em potncia na natureza tem um enfoque apenas na
sustentabilidade econmica e no lucro. Mas a utilizao dessa
mesma tecnologia para devolver natureza os possveis resduos
desse produto consumido, sem causar degradao, passa
obrigatoriamente pela preocupao com o desenvolvimento
sustentvel e que no diz respeito apenas queles que se
beneficiam com produtos produzidos, mas a toda a sociedade
das presentes e futuras geraes. Nesse sentido, afirma Simioni
que um planejamento ecolgico um plano de sustentabilidade
de um contexto de degradao, enquanto o econmico um
plano de lucratividade em um contexto de prejuzos.6 E conclui
o professor:

Relaes de consumo

Uma deciso ecolgica sobre reduo no consumo de


recursos naturais ou substituio de processos
produtivos por tecnologias mais limpas precisaria
enfrentar mais alternativas de possibilidades do que ela
poderia realizar, de modo que um planejamento
ecolgico reduz essas possibilidades com foco na
realizao dos objetivos da deciso ecolgica, isto , a
sustentabilidade do empreendimento.7

A sustentabilidade de cada empreendimento implica um


planejamento jurdico do ordenamento urbanstico. Simioni
afirma que o planejamento jurdico um plano de licitude em
um contexto de ilicitude,8 o que no totalmente aplicvel ao
ordenamento urbanstico, que entendemos ser um planejamento
jurdico de formas e restries de ocupao, de produo de
bens e de destinao ou devoluo, ambientalmente correta, dos
resduos dos bens consumidos. Ocorre que o ordenamento

SIMIONI, Rafael Lazzarotto. Direito Ambiental e sustentabilidade. Curitiba: Juru, 2006.


p. 203.
7
Idem.
8
Ibidem, p. 204.

34

urbanstico vigente ocupa-se apenas com o empreendimento,


mas ignora onde e como sero devolvidos os resduos dos
produtos do empreendimento consumidos.
A devoluo desses bens consumidos, ou os resduos desses
bens, natureza, de forma sustentvel, sem dvida uma
necessidade imperiosa. Precisamos um planejamento jurdico,
ou seja uma legislao adequada e utilizar a tecnologia disponvel
para assegurar a devoluo dos resduos natureza, sem causar
nenhum impacto ambiental.
Ningum quer parar o processo de desenvolvimento do
homem e, consequentemente, da sua forma de viver melhor e
com dignidade. Por isso, busca-se o denominado desenvolvimento
sustentvel, um conceito em construo, mas que nada mais que
a ocupao racional dos espaos, mediante normas urbansticas
sustentveis; a produo de bens retirando e utilizando de forma
equilibrada e sustentvel os recursos naturais; o direito ao
consumo de bens decorrente de um processo cultural de
hierarquia de valores e a devoluo dos resduos desses bens
consumidos natureza, sem causar danos irreparveis ao meio
ambiente.
O art. 2 do Estatuto da Cidade nos traz, como garantia de
direito s cidades sustentveis, o direito terra urbana, ao
saneamento ambiental, ao transporte, aos servios pblicos, ao
trabalho e ao lazer s presentes e futuras geraes. So, na
verdade, novos direitos que se constituem em direitos subjetivos
do cidado. Nesse cenrio, Caramuru, ao comentar o Estatuto
da Cidade, afirma: O direito a cidades sustentveis um direito
pblico subjetivo, na medida em que se trata de uma autorizao
conferida pelo ordenamento jurdico cada cidado, que assim
passa a ser titular do poder de exigir da administrao pblica a
efetividade deste direito.9
E acrescenta Caramuru:

CARAMURU, Francisco Afonso. Estatuto da Cidade Comentado. So Paulo: J. Oliveira,


2001. p. 26.

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, de todo modo, uma tentativa de o legislador


demonstrar que o habitante no tem apenas um desejo,
um sentimento, um ideal a ser alcanado pelo Poder
Pblico, mas que portador de um direito e, como tal,
pode exigir seu cumprimento por parte dos governantes
sob pena de sano, que estabelecida pelo prprio
Estatuto da Cidade.10

Sundfeld leciona, ao se referir ao direito da cidade sustentvel,


que no se trata de um direito individual, mas social, o que impe
aos municpios uma poltica cientificamente correta de
disponibilizao sociedade do direito sustentabilidade, o que
hoje no vem ocorrendo.11 So palavras textuais de Sundfeld:

Relaes de consumo

[...] dispositivo no pretendeu outorgar esses direitos


individualmente e em caso concreto, mas garanti-los
como reflexo da obteno do equilbrio (da cidade
sustentvel). Em outros termos: a populao tem o
direito coletivo a uma cidade sustentvel, o que deve
levar fruio individual das vantagens dela
decorrentes.12

Fica expresso, na diretriz do Estatuto da Cidade, que o direito


cidade sustentvel exige uma conduta no apenas presente,
mas cientificamente correta e de modo a beneficiar as presentes
e futuras geraes,13 o que significa dizer que hoje superamos a
fase da histria de reconhecimento de direitos, mas necessitamos
avanar na construo de uma gesto pblica, no apenas
fundamentada em polticas e ideologias, transformadas em planos
de governo eleitoreiros, mas que os planos de governo decorram
de um planejamento cientificamente adequado, capaz de dar

10

Ibidem, p. 27.
SUNDFELD, Carlos Ari. Estatuto da Cidade e suas diretrizes. In: DALLARI, Dalmo
(2007. p. 54-55).
12
Ibidem, p. 55.
13
Expresso utilizada pelo Estatuto da Cidade.
11

36

segurana jurdica a direitos individuais e sociais indiscutveis,


bem como propiciar desenvolvimento sustentvel, com
segurana de bem-estar e dignidade s presentes e futuras
geraes. A mera satisfao da populao ou aparncia de bemestar no presente no significa garantida de futuro. Os
governantes sero responsabilizados um dia por administraes
eleitoreiras, sem compromisso com o futuro e que no foram
capazes de pensar mais longe do que o imediatismo de suas
reeleies ou permanncia no poder.
Caramuru afirma que a sustentabilidade um direito
subjetivo,14 mas logo em seguida acrescenta, em relao a algumas
polticas necessrias para construir um processo permanente de
trabalhar a sustentabilidade, que na verdade se est diante de
um direito social, de forma que sua efetivao depender de
recursos.15 preciso acrescentar que no se trata apenas de
recursos, mas tambm e principalmente da adoo de normas
urbansticas de ocupao sustentveis, que vo muito alm da
simples ocupao fsica dos espaos, mas de zoneamentos
adequados ao uso e bem-estar da populao, de normas de
procedimentos de industrializao e produo de bens
ambientalmente corretos e da utilizao da mesma criatividade
e tecnologia de produo na devoluo dos resduos dos bens
consumidos natureza. Para produzir um bem, utilizam-se
engenheiros, mtodos de Fsica e Qumica de primeira gerao,
sendo a matria-prima importada e transportada de avio, mas,
para devolver o resduo natureza, depois do bem-consumido,
deixa-se para o catador de lixo, que o faz sem nenhuma
tecnologia, utilizando como transporte uma carrocinha
improvisada de restos de resduos. Enquanto no houver normas
de direito que obriguem a utilizao da mesma tecnologia de
produo para devolver natureza os resduos dos bens
consumidos, continuaremos contribuindo para violar o direito
fundamental social a uma cidade sustentvel.

14
15

CARAMURU, op. cit., p. 26.


Ibidem, p. 27.

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Caramuru tem razo quando est se referindo necessidade


de financiamento de polticas pblicas, como: moradia,
transporte, lazer, como elementos da cidade sustentvel
preconizada pelo Estatuto da Cidade. Mas moradia, transporte
e lazer so meros elementos da estrutura de sustentabilidade de
uma cidade, porque o conceito de sustentabilidade passa por
um ordenamento jurdico que defina: uma ocupao adequada
do espao urbano e rural; um processo de produo
cientificamente correto de bens e uma forma de devoluo a
natureza dos resduos dos bens consumidos, sem nenhum
impacto negativo ao meio ambiente.

Relaes de consumo

5 O urbanismo e o desenvolvimento sustentvel


Esse ordenamento jurdico a que se fez referncia pode nascer
de reflexes e pesquisas das nossas universidades, das
comunidades cientficas, dos investimentos em tecnologia de
nossas empresas, mas passa obrigatoriamente pela legitimao
do parlamento municipal, mediante o planejamento jurdico de
normas de direito, cuja competncia material , em ltima
instncia, dos municpios, pela natureza essencialmente
urbanstica das normas a serem produzidas.
Urbanismo a cincia e arte de construir, ocupar, reformar,
embelezar a ocupao e estabelecer normas para a no ocupao.
Urbanismo deriva de Ur que significa lugar ocupado,
independentemente se esse lugar na cidade ou no campo.
Depois, derivou-se para urbe que significa cidade.
Urbanismo, hoje, designa o estudo organizado da ocupao
humana sobre a Terra, que implica construir sobre os espaos,
produzir sobre os espaos e devolver os resduos sobre o espao.
Portanto, no diz mais respeito apenas a um determinado lugar,
mas tem relao com a ocupao sobre a orbe, o que nos leva a
concluir que no se trata mais de urbanismo, mas de orbanismo,
pois os efeitos da ocupao tm consequncias no apenas em
um determinado lugar, mas em todo o globo. o caso do efeitoestufa, das mudanas climticas, etc.
38

No h dvidas de que precisamos pensar de forma global a


necessidade de suprir os bens de consumo, a necessidade de
assegurar essa produo com a necessidade de que tudo isso
no afete o bem-estar das geraes presentes e futuras.
Galbraith, nesse sentido, assevera:
Os problemas ambientais emergem do impacto dessa
produo e desse consumo sobre a sade, o conforto e
o bem-estar contemporneos da comunidade como um
todo. E advm de seus efeitos futuros, inclusive e
esgotamento dos recursos naturais agora to
abundantemente disponveis e consumidos. As
manifestaes de dano contemporneas so
penosamente familiares poluio do ar e da gua, o
grande e crescente problema da remoo do lixo, o
perigo imediato sade de produtos e servios
distribudos e a poluio visual da intromisso das
atividades de produo e de vendas, em particular a
atividade de vendas varejistas, sobre a paisagem urbana
e rural. Com certa freqncia, a m condio de sade
e a poluio visual juntas.16

Colabora nesse sentido Silva, dizendo que urbanismo


objetiva a organizao dos espaos habitveis visando realizao
da qualidade de vida humana.17
O Estatuto da Cidade, como legislao geral de direito
urbanstico, traz a sustentabilidade tambm como um princpio
de direito, que direciona a obrigatoriedade de todas as normas
de direito urbanstico serem instrumento de garantia do
desenvolvimento sustentvel, entendido como o direito terra
urbana, moradia, ao saneamento ambiental, infraestrutura
urbana, ao transporte e aos servios pblicos, ao trabalho e ao
16

GALBRAITH, John Kenneth. A sociedade justa: uma perspectiva humana. Trad. de


Ivo Korytowski. Rio de Janeiro: Campus, 1996. p. 95.
17
SILVA, Jos Afonso da. Direito Urbanstico brasileiro. 4. ed. So Paulo: Malheiros,
2006. p. 31.

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lazer para as presentes e futuras geraes, na forma do art. 2,


inciso I do Estatuto da Cidade. uma norma superior que
subordina as demais normas urbansticas. Portanto, qualquer
norma de direito urbanstico que comprometa a sustentabilidade
ilegal e passvel de ser declarada sua ilegalidade.
O referido princpio encontra-se tambm amparado no art.
225 da Constituio Federal, que assegura a preservao do meio
ambiente para as presentes e futuras geraes.
A palavra sustentabilidade, hoje muito utilizada, no um
mero conceito poltico, ideolgico ou que possa ser construdo
por ordenamentos positivados ou por decises de tribunais. Mas
um conceito contextualizado inerente natureza de cada
realidade, epistmico e em constante construo cientfica.
um verdadeiro princpio, porque est no comeo, como base,
premissa de todo um sistema de direito urbanstico.18
Mas, textualmente, o Estatuto da Cidade define a
sustentabilidade como diretriz geral, isto uma meta a ser atingida
mediante um ordenamento urbanstico adequado. Para o cidado,
entretanto, cidade sustentvel se constitui em direito subjetivo
social, que deve ser assegurado no ordenamento jurdico e
disponibilizado concretamente, no processo de construo do
projeto de cidade e de municpio.
Todas essas normas so objeto do Plano Diretor Municipal
e do ordenamento urbanstico dos municpios, que
complementado pelo Cdigo de Obras, Cdigo de Posturas,
Cdigo Tributrio, entre outros. A inexistncia de um plano
diretor que contemple um ordenamento jurdico, que assegure a
cidade sustentvel e um meio ambiente ecologicamente
equilibrado, descumpre a diretriz do Estatuto da Cidade e incorre
o administrador em improbidade administrativa, podendo ser
inclusive objeto de aes populares.
importante que se observe que o Estatuto da Cidade no
fala de preservao do meio ambiente na forma radical, como
18

BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 10. ed. So Paulo: Malheiros,


2000. p. 229.

40

tratado pelos ecologistas, pois, se assim fosse, no haveria por


que definir normas gerais de direito urbanstico, isto de
ocupao. O Estatuto, quando se refere cidade sustentvel,
adota a preservao do meio ambiente como conceito de
equilbrio ambiental.19 O Estatuto da Cidade tambm no trata
a ocupao e o desenvolvimento, como objetivos, mas como
instrumentos de equilbrio. O desenvolvimento no significa
crescimento, mas equilbrio, assim como a preservao do meio
ambiente no tem objetivo em si mesmo, mas mero instrumento
de equilbrio. Ambos, desenvolvimento e preservao do meio
ambiente, portanto, so instrumentos do Estatuto da Cidade,
utilizados para construir o equilbrio, indispensvel construo
de uma cidade sustentvel.

6 Investimentos prioritrios para


assegurar desenvolvimento sustentvel
A construo de uma cidade sustentvel implica tambm
investimentos em grandes obras de estruturao da ocupao,
da destinao final do lixo e do saneamento ambiental, que no
rendem votos na mesma proporo que os recursos destinados
ao consumo de geladeiras, televisores, bolsa-famlia, transporte
gratuito, etc.
De outra parte, investimento na rea de saneamento, depois
de feita a ocupao desordenada, torna-se praticamente
impossvel, devido ao elevado custo. Alm disso, como no
uma obra vistosa, no tem retorno eleitoral e, por isso, no
prioridade. Os prefeitos preferem investir em postos de sade,
pois, embora o povo adoea pela falta de saneamento ambiental,
o fato de ser tratado e curado no posto de sade vincula o eleitor
ao poltico.

19

Art. 1. Na execuo da poltica urbana, de que tratam os arts. 182 e 183 da


Constituio Federal, ser aplicado o previsto nesta lei. Pargrafo nico. Para todos os
efeitos, esta Lei, denominada Estatuto da Cidade, estabelece normas de ordem pblica
e interesse social, que regulam o uso da propriedade urbana em prol do bem coletivo,
da segurana e do bem-estar dos cidados, bem como do equilbrio ambiental.

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importante observar que no h cidadania, tampouco


dignidade da pessoa humana, com cidades desordenadas, no
planejadas e com ocupaes urbanas ou rurais sem
sustentabilidade ambiental, social e econmica. preciso
equilibrar saneamento ambiental com moradia, com trabalho,
com infraestrutura urbana, com lazer para as presentes e futuras
geraes. preciso estabelecer cientificamente um padro ideal
de qualidade de vida. E as regras urbansticas da cidade precisam
assegurar a sustentabilidade desse padro de qualidade de vida
cientificamente construdo. Portanto, as regras urbansticas
devem priorizar investimentos de ocupao correta, equilibrando
o financiamento da produo de bens com a destinao final
dos resduos desses bens consumidos. o desenvolvimento
sustentvel um tema que desafia a cincia, as universidades, mas
que precisa urgentemente ser definido e adotado um
planejamento jurdico de ordenamento urbanstico sustentvel.
Quando uma determinada cidade vive uma crise de
desemprego e, para isso, se criam incentivos para atrair novos
empreendimentos, justifica-se a derrubada de umas rvores para
viabilizar o investimento. Mas, quando a falta de rvores, de reas
verdes em uma cidade fator de desequilbrio ambiental, de
comprometimento da qualidade do ar, da gua, de aquecimento,
de alagamentos e duvidosa qualidade de vida, justifica-se a
necessidade de preservar, plantar novas rvores e criar novos
parques e espaos verdes. Quando a falta de bens de consumo
compromete a sobrevivncia, a qualidade de vida e a dignidade
das pessoas, necessrio agregar, produzir novos bens. Mas,
quando a devoluo dos resduos desses bens consumidos
compromete a qualidade do ar, da gua e do ambiente
ecologicamente equilibrado, sinal de que esto faltando
condutas de sustentabilidade.
No h dvidas de que se somos capazes de dar novas formas,
agregar novos elementos e mais utilidade aos bens
potencialmente existentes na natureza, somos tambm capazes
de fazer o mesmo ao devolv-los. Isso sustentabilidade.

42

O Estatuto da Cidade, no seu inciso VIII do art. 2, afirma


que h necessidade de produo de bens e servios compatveis
com a sustentabilidade. Nesse sentido, Pereira, ao comentar o
dispositivo legal, leciona que o plano diretor do Municpio ter
a tarefa de fazer a interao e o equilbrio sustentvel entre o
meio ambiente, o social e o econmico.20
Alm disso, fica expressa a necessidade de organizao e
adoo de polticas em todo o territrio do municpio, como
pressupostos da sustentabilidade.21
Os administradores que doravante no tiverem essa
preocupao sero lembrados como exemplo do que no podia
ter sido feito, do que efetivamente no foi feito e por terem
dado causa e comprometido qualidade de vida das geraes
futuras, a ponto de no encontrarem gua potvel para beber e
ar para respirar nem nos supermercados.

7 Consideraes finais
O homem um ser consumista por natureza. Tem
necessidades fundamentais, como: de alimentar-se, vestir-se,
morar, comunicar-se, de deslocar-se, etc., que tornam o consumo
uma questo antropolgica e um direito fundamental.
Buscando assegurar essas necessidades fundamentais, alm
dos bens naturais disponveis na natureza, o homem tem
buscando multiplicar e garantir novos bens de consumo. Mas
problemas, como: o consumo desenfreado, a forma de produo
desses bens, a no utilizao da mesma tecnologia para devolvlos natureza e a desordenada ocupao humana tm sido as
principais causas da poluio e degradao ambiental.
O problema se resolve com a adoo de normas urbansticas
de ocupao, industrializao e destinao final dos resduos dos
bens consumidos, buscando no inibir a produo e multiplicao
20

PEREIRA, Luis Portela. A funo social da propriedade urbana. Porto Alegre: Sntese,
2003. p. 58.
21
Art. 2, inciso VIII do Estatuto da Cidade: adio de padres de produo e consumo
de bens e servios e de expanso urbana compatveis com os limites da sustentabilidade
ambiental, social e econmica do Municpio e do territrio sob a sua rea de influncia.

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de bens, por meio da tecnologia, mas assegurando o


desenvolvimento sustentvel.

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Referncias
BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 10. ed. So Paulo:
Malheiros, 2000.
BUTZKE, Alindo et al. (Coord.). O direito ao meio ambiente ecologicamente
equilibrado. Caxias do Sul: Educs, 2006.
CARAMURU, Afonso Francisco. Estatuto da Cidade Comentado. So
Paulo: J. Oliveira, 2001.
CAUBET, Christian Guy. A gua, a lei, a poltica e o meio ambiente? Curitiba:
Juru, 2005.
GALBRAITH, John Kenneth. A sociedade justa: uma perspectiva
humana. Trad. de Ivo Korytowski. Rio de Janeiro: Campus, 1996.
MUNFORD, Lewis. A cidade na histria. Trad. de Neil R. da Silva. So
Paulo: M. Fontes, 1998.
PEREIRA, Agostinho Oli Koppe; CALGARO, Cleide. Direito Ambiental
e Biodireito. Caxias do Sul: Educs, 2007.
PEREIRA, Luis Portela. A funo social da propriedade urbana. Porto
Alegre: Sntese, 2003.
SCIACCA, Michele Federico. Trad. de Lus Washinton Vita. Histria da
Filosofia. So Paulo: Mestre Jou, 1999.
SILVA, Jos Afonso da. Direito Urbanstico brasileiro. 4. ed. So Paulo:
Malheiros, 2006.
SIMIONI, Rafael Lazzarotto. Direito Ambiental e sustentabilidade. Curitiba:
Juru, 2006.
SUNDFELD, Carlos Ari. Estatuto da Cidade e suas diretrizes. In:
DALLARI, Dalmo. 2007.

44

Desenvolvimento sustentvel
e consumo: a busca do
equilbrio entre o homem e
o meio ambiente*
Cleide Calgaro**

1 Introduo
A ameaa mais perigosa ao meio ambiente de nosso planeta
pode ser a busca desenfreada por poder e benefcios que a relao
de consumo nos traz, representando uma das graves ameaas
estratgicas que se enfrenta na atualidade.
Estuda-se o desenvolvimento sustentvel, desmembrando-o
da seguinte forma:
a) um estudo do homem de cunho filosfico/social/natural
sua viso atual de mundo, suas falhas e solues para lidar com a
contingncia natural, buscando uma sincronia com o meio
ambiente que o cerca. Tambm, se busca a que o mesmo perceba
os erros cometidos e tente uma reestruturao de vida e
conceitos;
b) um estudo do meio ambiente. O que ele , seus diversos
tipos e sua finalidade no atual contexto planetrio, alm de
verificar a funo do planeta Terra e os benefcios do mesmo
para a humanidade;
c) um estudo do desenvolvimento sustentvel, que busca a
harmonia entre o ser humano/social e o meio ambiente

Este artigo foi desenvolvido no Grupo de Pesquisa Metamorfose Jurdica, da


Universidade de Caxias do Sul, dentro da pesquisa Direito, energia e meio ambiente, com
apoio da UCS e do CNPq.
**
Mestre em Direito (UCS); professora na Universidade de Caxias do Sul (UCS);
pesquisadora no Grupo de Pesquisa Metamorfose Jurdica (UCS).

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planetrio, buscando, de certa maneira, um novo caminho para


que as presentes e vindouras geraes possam usufruir de um
meio ambiente saudvel para todos;
d) um estudo das possibilidades e solues no que tange ao
tratamento da problemtica ambiental, na busca da
sustentabilidade; aqui cria-se a trade poder, racionalidade e
consumo, sendo que, no interior, acoplar a sustentabilidade.
Nessa trade, objetiva-se analisar o fato de que a natureza no
deve ser observada somente sob o aspecto econmico viso
mecanicista e/ou cartesiana e como um bem de consumo
exacerbado. A relao de consumo evoluiu no decorrer dos
tempos, mas importante que a mesma busque uma
racionalidade para atingir a sustentabilidade, da qual poder haver
futuras operaes de consumo. Sendo assim, importante a
sicronia/harmonia desses vertces da trade, para que se possa
atingir o interior da mesma, ou seja, a sustentabilidade.
2 O homem e sua verdadeira funo na natureza
A humanidade, no sculo XXI, vive uma crise ambiental
marcada pela ingerncia do homem sobre o meio ambiente,
desrespeitando os limites impostos pela natureza, visando busca
do poder econmico e esquecendo do fator primordial de todos:
a preservao das espcies e o cuidado a um meio ambiente
sustentvel para as geraes presentes e futuras.
O ser humano2 est voltado para uma viso antropocntrica,
por ela, o mesmo se considera ser supremo e senhor de tudo,
2

O ser humano se caracterizou como tal, historicamente, a partir do momento em


que adquiriu conscincia, isto , a cincia de sua prpria existncia em um mundo, ou
seja, um grande (talvez infinito?) conjunto de objetos e seres constituindo, para ele,
uma unidade, na medida em que aparentava exibir uma certa coerncia e at uma dinmica
interna (na verdade, uma unidade da sua representao consciente, segundo Kant). Esse
conjunto coerente e dinmico de objetos (ou a sua representao mental) pode ser
denominado natureza. (BRANCO, Samuel Murgel. Ecossistmica: uma abordagem
integrada dos problemas do meio ambiente. 2. ed. So Paulo: Edgard Blcher, 1999. p.
145). O que identifica o homem como um ser especial o fato de no agir apenas por
instinto: a sua liberdade permitida pela racionalidade. A liberdade mais ainda que a
racionalidade constitui o atributo exclusivo do ser humano, tornando-o convencional.
(BRANCO, op. cit., p. 153). Como todo olhar sem fundo, como os olhos do outro,

46

desvinculando-se da ideia de que deve viver em harmonia com a


natureza. Nesse ponto de vista, a relao entre o ser humano e a
natureza uma forma de dominao daquele sobre esta.
Como relao a isso, Carvalho, assim se posiciona:
A viso antropocntrica, pantesta, est profundamente
arraigada em nosso universo mental e deita razes nas
origens de nossa civilizao atual. Os nossos valores
culturais vm insistindo, praticamente sem interrupo
no decurso histrico, na predominncia absoluta do ser
humano sobre a natureza e sobre os demais seres. A
idia de domnio total impe, numa categoria de dever
moral, a subjugao do no-humano. Dominar, impor,
transformar, criar novas realidades materiais parece ser
uma determinao inelutvel ligada ao destino de ser
humano.3

Adiante afirma que a essa viso ocidental, essencialmente


antropocntrica, solipsista, a filosofia oriental contrape uma
compreenso mais abrangente, na qual o homem se situa to
somente como um elemento componente do macrocosmo, no
como seu dono e senhor.4
O homem precisa aprender a ser homem novamente,
voltando a ter a sincronia com a natureza, respeitando-a em sua
integralidade e complexidade. O homem precisa entender essa
recepo do imprevisvel. Sabe-se que o homem deseja um
destino, um rumo, uma meta, mas necessrio para isso estar
em harmonia com o contexto que o engloba.

esse olhar dito animal me d a ver limite abissal do humano: o inumano ou o ahumano, os fins do homem, ou seja, a passagem das fronteiras a partir da qual o
homem ousa se anunciar a si mesmo, chamando-se assim pelo nome que ele acredita
se dar. (DERRIDA, Jacques. O animal que logo sou. Trad. de Fbio Landa. So Paulo:
Unesp, 2002. p. 16).
3
CARVALHO, Carlos Gomes de. O que Direito Ambiental: dos descaminhos da casa
harmonia da nave. Florianpolis: Habitus, 2003. p. 16.
4
Ibidem, p. 18.

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A sociedade que se quer ps-moderna deve clamar por uma


nova viso, uma viso mais moderada, longe de ser
antropocntrica; sendo assim, importante que busque uma viso
biocntrica; na tica de Nalini:
Somente a tica pode resgatar a natureza, refm da
arrogncia humana. Ela a ferramenta para substituir o
deformado antropocentrismo num saudvel biocentrismo.
Viso biocntrica fundada sobre quatro alicerces/
convices: a) a convico de que os humanos so
membros da comunidade de vida da Terra da mesma
forma e nos mesmos termos que qualquer outra coisa
viva membro de tal comunidade; b) a convico de
que a espcie humana, assim como todas as outras
espcies, so elementos integrados em um sistema de
interdependncia e, assim sendo, a sobrevivncia de cada
coisa viva bem como suas chances de viver bem ou no
so determinadas no somente pelas condies fsicas
de seu meio ambiente, mas tambm por suas relaes
com os outros seres vivos; c) a convico de que todos
os organismos so centros teleolgicos de vida no
sentido de que cada um um indivduo nico, possuindo
seus prprios bens em seu prprio caminho; d)a
convico de que o ser humano no essencialmente
superior s outras coisas vivas. Esse o verdadeiro sentido
de um existir em comunidade.5

Surge um grito silencioso, proferido por quem no sabe gritar


(verbalmente), mas que grita com aes, que mostra a angstia;
a natureza se levanta da opresso, e o desejo encantado do homem
cai por terra. importante uma nova viso sistmica da vida,
recriando novos conceitos, novos paradigmas.
Nesse campo de atuao, pode-se trazer baila a importncia
da tica, vez que a mesma preocupa-se com as formas humanas

5
NALINI, Jos Renato. tica ambiental. Campinas: Millennium, 2001. p. 3. (Grifo do
autor).

48

de resolver as contradies entre as necessidades e as


possibilidades, entre o presente e o passado, entre o tempo e a
eternidade, entre o coletivo e o individual, entre o fsico e o
psquico, entre a inteligncia e a vontade.
Vivemos uma crise profunda, em que so necessrias
mudanas de paradigmas e a busca da tica, para que possa haver
o equilbrio entre o homem e a natureza e para que no se instale
o caos e a destruio do planeta.
O homem teve grandes realizaes no decorre de sua
existncia: deixou suas pegadas na Lua, mas na Terra, o mesmo
deixou um rastro de destruio: riachos sendo poludos, matas
sendo devastadas, pesticidas acumulam seus efeitos nocivos nas
cadeias alimentares, enfim, a beleza est sendo destruda mediante
o avano devastador da expanso urbana.
Nessa perspectiva, os seres humanos e o meio ambiente esto
em rota de coliso,6 pois essas atividades humanas, voltadas para
a busca de um poder econmico, vo se extinguir junto com a
humanidade.
A cultura ocidental est voltada ao capitalismo, ao
mecanicismo viso cartesiana e busca de consumismo
exagerado. Parte-se do pressuposto de que o prprio homem
que est sob o fogo cruzado da crescente destruio. Sonhar
preciso, mas o mais importante realizar, concretizar. A terra

6
Como afirma Nasr, os domnios da natureza tornaram-se uma coisa desprovida de
sentido e, ao mesmo tempo, o vazio criado pelo desaparecimento deste aspecto vital
da natureza humana continua a viver no infinito da alma dos homens, manifestandose de vrias maneiras, algumas vezes violenta e desesperadamente. Alm do mais,
mesmo esse tipo de existncia secularizada e urbanizada est ameaado pela prpria
dominao da natureza que tornou possvel, de forma que a crise causada pelo
confronto do homem e da natureza e a aplicao das modernas cincias da natureza
tecnologia tornaram-se uma questo que preocupa a todos. E, vai alm, afirmando
que os perigos gerados pelo domnio do homem sobre a natureza so muitos bem
conhecidos para necessitarem de elucidao. A natureza tornou-se dessacralizada para
o homem moderno, embora este mesmo processo tenha sido levado sua concluso
lgica apenas no caso de uma pequena minoria. Alm disso, a natureza passou a ser
considerada algo para ser utilizado e desfrutado ao limite mximo possvel. (NASR,
Seyyed Hossein. O homem e a natureza: esprito e matria. Rio de Janeiro: Zahar, 1977.
p. 18-19).

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clama por possibilidades de sobrevivncia. A vida um jogo, e


novos jogos vo surgindo, abrindo espao para a complexidade
humana e planetria.
A imaginao trabalha contra as diferenas, mas ornamenta
a tendncia da cegueira e do silncio, do escrpulo e da destruio.
preciso um desejo humano de mudar a vida, de mudar as
ideias, de buscar um equilbrio, uma nova meta, um novo
caminho. Ento, fazem-se necessrias mudanas fundamentais
e urgentes. Se se almeja evitar a destruio, preciso uma
educao ambiental para todos os cidados, iniciando-se no
Ensino Fundamental at ao Superior. Tambm preciso um
governo compromissado com a defesa ecolgica e com o
homem, alm de um planejamento e de fiscalizao no uso dos
recursos naturais; um controle rgido sobre a poluio industrial,
como, por exemplo, o despejo de dejetos nas guas e a poluio
do ar, entre outros.
preciso a criao de reservas florestais e de uma poltica
florestal que conserve as diversidades biolgicas, levando a
comunidade a ser parceira ativa na realizao dessa poltica, alm
de fiscalizadora da fauna e da flora.
Tambm necessita-se de uma melhoria das condies de vida
e de trabalho das populaes menos favorecidas, dando-lhes
condies de sade, acesso educao, nos trs nveis de ensino,
cultura e ao lazer. V-se que a melhor forma de tratar essa
questo assegurar a participao de todos os cidados
interessados, tanto em nvel nacional como internacional, pois
preciso que haja integrao entre povos e naes.
Acredita-se que poder haver harmonia entre o ser humano
e o meio ambiente; para isso preciso que exista uma nova
conscincia, e o homem tenha em mente que no ser supremo,
mas que deve valorizar o meio em que vive. S assim se chegar
to sonhada harmonia entre povos e natureza.
Na opinio de Gabeira, viver na Pr-Histria indica que o
mais importante ainda est por vir, e que os habitantes do futuro
contemplaro com pacincia nossos primeiros passos, nossas
primeiras quedas. Resta desejar que tenham condies de
50

contemplar alguma coisa no fim desse longo processo de luta


pela sobrevivncia planetria.7
Assim, aprender ousar. O homem precisa ousar em suas
ideias, (re)aprender a viver e buscar novas ideologias, na busca
de uma sociedade melhor, que valorize a economia dos recursos
naturais, buscando seus objetivos, mas em consonncia com a
natureza.
Para Arendt:
A vida humana na medida em que se empenha
ativamente em fazer algo, tem razes permanentes num
mundo de homens ou de coisas feitas pelos homens,
um mundo que ela jamais abandona ou chega a
transcender completamente. As coisas e os homens
constituem o ambiente de cada uma das atividades
humanas, que no teriam sentido sem tal localizao; e,
no entanto, este ambiente, o mundo ao qual viemos no
existiria sem a atividade humana que o produziu, como
no caso de coisas fabricadas; que dele cuida, como no
caso das terras de cultivo; ou que o estabeleceu atravs
da organizao, como no caso do corpo poltico.
Nenhuma vida humana, nem mesmo a vida do eremita
em meio natureza selvagem, possvel sem um mundo
que, direta ou indiretamente, testemunhe a presena de
outros seres humanos.8

Na viso de Arendt, todo ser humano precisa viver em


comunidade, ou seja, em sociedade, mas necessrio que esse
homem compreenda o sistema natural, compreenda que parte
desse sistema, que parte da complexidade que envolve esse
sistema.

7
GABEIRA, Fernando. Poder Legislativo. In: TRIGUEIRO, Andr (Coord.). Meio
Ambiente no sculo 21: 21 especialistas falam da questo ambiental nas suas reas de
conhecimento. p. 285.
8
ARENDT, Hannah. A condio humana. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria,
2001. p. 31.

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A paixo o alimento que fortalece a liberdade, que d vida.


A paixo a arte de procurar vencer as tiranias impostas pelos
conceitos, por ideias arraigadas em uma cultura. A paixo vence
tiranias, defronta excessos, ignora absurdos aceitos pela
racionalidade. Necessita-se reinventar a paixo e evitar uma
sociedade consumista e melanclica. Deve-se apelar ao sonho,
busca de novas ideias, busca de um mundo melhor.
preciso reescrever a histria, retirar dos confins da alma
humana uma nova concepo de mundo, fazer com que esse
mundo ressurja, e que todas as geraes possam usufruir o
mesmo. Assim, para mudar a vida preciso reinvent-la. A
Histria no feita pelo conformismo, ela depende da criao
do novo, da busca de novos caminhos e de novos ideais.
Como exterioriza Pierre Lvy, preciso olhar o mundo de
hoje com os olhos do mundo de amanh, no com os do mundo
de ontem. Ora, os olhos de amanh so os olhos planetrios. As
fronteiras so as runas, ainda de p, de um mundo em revoluo.
A travessia das fronteiras a nova pulsao da Terra.9
E vai alm, explicando que o homem acaba sendo predador
do prprio homem:
Os homens se ajudam mutuamente (e s vezes se matam
mutuamente) para explorar a Terra como sua nica fonte
de riqueza. O homem se tornou predador universal. Seu
principal objetivo , a partir de agora, o prprio planeta:
o petrleo, o carbono, o vento, o tomo, o sol, o clima,
as paisagens, o solo, o ar, a gua, o mar, os animais, as
plantas, a biodiversidade...10

O mundo se transforma a partir de novas perspectivas que


vo se alterando e buscando novas formas, novas nuances, se
mesclando com a realidade, formando um processo, regenerador
das coisas.
9

LVY, Pierre. A conexo planetria: o mercado, o ciberespao, a conscincia. Trad. de


Maria Lcia Homem e Ronaldo Entler. So Paulo: Editora 34, 2001. p. 33.
10
Ibidem, p. 49.

52

Dessa maneira, somos cus atravessados por nuvens de


energia vindas da profundidade dos tempos. Quanto mais
acreditamos que somos algum, mais somos ningum. Quanto
mais sabemos que no somos ningum, mais somos algum.11
Quando o homem entender a natureza como um nicho vital
para a sua sobrevivncia, o mesmo entender a necessidade e a
viabilidade, a importncia e o caminho para a sua preservao.
A ausncia de valores, com que, de certa forma, se vive, faz
com que o homem seja castrado pela suas prprias ideias e
conceitos; assim, o homem ps-moderno alimentado de falsos
absolutos , seduzido, perde o elo com a vida.
Paradoxalmente, esse mesmo homem entra num mundo
maravilhoso da comunicao, do consumo, do poder e acaba se
convertendo num andride frio e calculista, isolado do contexto
planetrio que o cerca. A ntima ligao com o mundo acaba se
esvaindo num mar de enigmas existenciais. de fundamental
importncia entender que o enigma da natureza desdobra-se em
enigma do homem.12
O homem que busca controlar a natureza, fazendo da mesma
um meio de comrcio, esquece que ele extremamente
dependente dela. No que tange ao critrio dominao, o homem,
desde os primrdios dos tempos, buscou ser dono da natureza.
Um exemplo foi a busca de poder pela terra. J, na atualidade, o
poder gira em torno do petrleo e da gua.
Morin e Kern salientam:
Dominar a natureza? O homem ainda incapaz de
controlar sua prpria natureza, cuja loucura o impele a
dominar a natureza perdendo o domnio de si mesmo.
Dominar o mundo? Mas ele apenas um micrbio no
gigantesco e enigmtico cosmos. Dominar a vida? Mas
mesmo se pudesse um dia fabricar uma bactria, seria
11

LVY, op. cit., p. 174.


OST, Franois. A natureza margem da lei: a ecologia prova do direito. Trad. de
Joana Chaves. Lisboa: Portugal: Instituto Piaget, 1995. p. 295.
12

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como copista que reproduz uma organizao que jamais


foi capaz de imaginar. E acaso ele saberia criar uma
andorinha, um bfalo, uma otria, uma orqudea? O
homem pode massacrar bactrias aos milhares, mas isso
no impede que bactrias resistentes se multipliquem.
Pode aniquilar vrus, mas est desarmado diante de vrus
novos que zombam dele, que se transformam, se
renovam... Mesmo no que concerne s bactrias e aos
vrus, ele deve e dever negociar com a vida e com a
natureza. O homem transformou a Terra, domesticou
suas superfcies vegetais, tornou-se senhor de seus
animais. Mas no o senhor do mundo, nem mesmo da
Terra.13

Relaes de consumo

A humanidade precisa de novas fantasias, de novos rumos,


de novas buscas, as quais permitem fundar um sistema
permanente, mas no opressivo, de controle das atitudes
destrutivas. A tecnologia rouba a capacidade humana de sonhar,
de idealizar, mas, ao mesmo tempo, pode ser o caminho para a
salvao do que foi destrudo; tudo isso depende da forma como
a mesma se cria e como a mesma utilizada.
A seguir discute-se a questo do meio ambiente, a necessidade
de sua preservao e sua importncia para o ser humano.

3 O meio ambiente
O meio ambiente um problema da atualidade, o planeta
Terra vive um momento de inmeras transformaes. Na
verdade, o seu equilbrio ecolgico est, de certa maneira, sendo
rompido, acarretando diversas consequncias e perigos para a
humanidade e a todos os seres vivos existentes. Como argumenta
Guattari,

13

MORIN, Edgar; KERN, Anne Brigitte. Terra ptria. 3. ed. Porto Alegre: Sulina,
2002. p. 176.

54

o planeta Terra vive um perodo de imensas


transformaes tcnico-cientficas, em contrapartida das
quais engendram-se fenmenos de desequilbrio
ecolgicos que, se no forem remediados, no limite,
ameaam a vida em sua superfcie. Paralelamente a tais
perturbaes, os modos de vida humano individuais e
coletivos evoluem no sentido de uma progressiva
deteriorao.14

Destarte, a proteo do meio ambiente no se refere apenas


conservao, mas coordenao e racionalizao do uso dos
recursos, com a finalidade de preservar o futuro do homem e do
planeta. Constata-se que existe uma variedade de fatores que se
somam ao processo de desequilbrio e perturbao do meio
ambiente.
Segundo Carvalho, a expresso meio ambiente tem, nesse
sentido, uma extraordinria abrangncia. Ela abarca
absolutamente todos os elementos que compem a biosfera.15
O art. 3, I, da Lei 6.398/81, a Lei da Poltica Nacional do
Meio Ambiente, estabelece um conceito de meio ambiente, e
Silva assevera:
Meio ambiente integra-se, realmente, de um conjunto
de elementos naturais e culturais, cuja interao constitui
e condiciona o meio em que se vive. Da porque a
expresso meio ambiente se manifesta mais rica de
sentido (como conexo de valores) do que a simples
palavra ambiente. Esta exprime no conjunto de
elementos; aquela expressa o resultado da interao
desses elementos. O conceito de meio ambiente h de
ser, pois, globalizante, abrangente de toda a Natureza
original e artificial, bem como os bens culturais
correlatos, compreendendo, portanto, o solo, o ar, a

14

GUATTARI, lix. As trs ecologias. Trad. De Maria Cristina F. Bittencourt. Campinas,


SP: Papirus, 2004, p. 3.
15
CARVALHO, op. cit., p. 39.

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flora, as belezas naturais, o patrimnio histrico,


artsitico, turstico, paisagstico e arqueolgico.16

Cristalizando as ideias referentes ao conceito de meio


ambiente, que deve ser considerado em sua totalidade, percebese a importncia do mesmo para o ser humano, sendo
fundamental para a sua sobrevivncia. O meio ambiente um
direito de todos, ou seja, um sistema de valores universais.
Verifica-se que o planeta Terra vive grandes transformaes
econmicas, sociais, polticas, tecnolgicas, cientficas , mas, a
bem da verdade, o equilbrio ecolgico que est sendo
violentamente ameaado e rompido pela humanidade.
Aludindo, ento, Constituio Federal de 1988, percebe-se
que a mesma possui um captulo especfico sobre Meio
Ambiente art. 225 , tentando tutelar no s o meio ambiente
natural, mas tambm o artificial, o cultural e o do trabalho. Foi a
partir da mesma que houve essa preocupao constitucional com
o meio ambiente saudvel e ecologicamente equilibrado.
Essa Lei Magna reconheceu que as questes concorrentes
ao meio ambiente so de extrema vitalidade para o contexto
social, seja pelo fato que se refere preservao de valores que
no so mensurados na economia, seja pelo fato de o meio
ambiente ser um dos princpios constitucionais fundamento na
atividade econmica.
Portanto, diante das diversas realidades ambientais e das
formas de situaes concretas que se verificou, faz-se necessrio
um exame que estabelea critrios abertos para a apurao dos
danos causados ao meio ambiente, desvencilhando-se das
16

SILVA, Jos Afonso da. Direito Constitucional Ambiental. 2. ed. So Paulo: Malheiros,
1995. p. 20. O conceito normativo de meio ambiente encontra-se estabelecido no art.
3 da Lei 6.983, de 31 de agosto de 1981, que dispe sobre a Poltica Nacional do Meio
Ambiente, seus fins e mecanismos de formulao e aplicao, e d outras providncias.
A referida Lei, estabelecida no regime constitucional anterior, foi firmada com base
no art. 8, inciso XVI, alneas c, h e i, da Carta de 1967. A Lei foi recebida pela atual
Lei Fundamental, fato que foi confirmado pelas suas sucessivas reformas. (ANTUNES,
Paulo de Bessa. Direito Ambiental. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2001. p. 45).

56

amarras tautolgicas e paradoxais para a preservao do planeta.


Todavia, livres de deterioraes e decrscimos, que defrontem a
dura realidade da destruio planetria e da espcie humana.
Assim, o Direito Ambiental de certa maneira uma cincia
nova, porm autnoma, mas com certa interdependncia com
as outras cincias, isso para a busca da soluo da problemtica
ambiental existente. Alguns autores colocam o Direito Ambiental
como um direito de terceira gerao, pois suas regras esto
vinculadas proteo do coletivo.
Portanto, a conquista do equilbrio entre o progresso, o
desenvolvimento econmico, o social, e a utilizao de recursos
naturais exige um planejamento territorial que tenha diretrizes
limtrofes para a sustentabilidade. Faz-se necessrio que se atinja
uma justia social, cujo desenvolvimento econmico e a defesa
do meio ambiente caminhem lado a lado, atendendo s
necessidades do presente, sem comprometer as geraes futuras.
Entra-se, na era do pensar, na era do tempo, em que o bem e
o mal parte do paradoxo existencial humano, a natureza um
bem, necessita de preservao, para que as geraes vindouras,
mediante a complexidade do tempo, possam usufruir a beleza,
os encantos e a magnitude da mesma.
Adiante, tratar-se- da congruncia do ser humano com o
meio ambiente para a possvel busca de um desenvolvimento
sustentvel.

4 O ser humano em congruncia com o meio


ambiente: a busca do desenvolvimento sustentvel
O desenvolvimento sustentvel est ligado palavra progresso,
que significa tecnologias, mquinas, cincia, dinheiro, poder,
indstrias, cidades que, paradoxalmente, gerou enormes
desequilbrios, que se refletem no meio ambiente, nos seres
humanos e em toda nossa sociedade. Se, por um lado, o progresso
importante sociedade para que haja um crescimento
econmico, por outro, gerador de misria e de degradaes
ambientais.
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E, como exibe Bauman,

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esta a questo: o progresso no representa qualquer


qualidade da histria, mas a autoconfiana do presente. O
sentido mais profundo, talvez nico, do progresso feito
de duas crenas interrelacionadas de que o tempo
est do nosso lado, e de que somos ns que fazemos
acontecer. As duas crenas vivem juntas e morrem
juntas e continuaro a viver enquanto o poder de fazer
com que as coisas aconteam encontrar sua
corroborao diria nos feitos das pessoas que as
professam. Como diz Alain Peyrefitte, o nico recurso
capaz de transformar um deserto na terra de Cana a
confiana mtua das pessoas, e a crena de todos no
futuro que compartilharo. Tudo o mais que possamos
querer dizer ou ouvir a essncia da idia progresso
um esforo compreensvel, ainda que ftil e equivocado,
de ontologizar aquele sentimento de f e
autoconfiana.17

Assim, o progresso possui um preo, mas deve-se questionar:


quanto se deve pagar? Da forma como vem sendo explorado
contribui para destruir o meio ambiente, e, com isso, a natureza
e o planeta Terra, o que parece ser um preo muito alto.
O ser humano, em sua viso antropocntrica, age e no
percebe que a poluio e a destruio ecolgica avanam em
todas as direes: no ar, no solo, na gua, nos alimentos e
principalmente nele mesmo. A poluio manifesta-se em todos
os sentidos, tanto auditiva, quanto visual, olfativa e do paladar.
Desenvolve-se na degradao da flora, nas agresses fauna, na
destruio das paisagens e na deteriorao do perfil urbanstico.

17

BAUMAN, Zymunt. Modernidade lquida. Trad. de Plnio Dentzien. Rio de Janeiro: J.


Zahar, 2001. p. 152.

58

Destarte, a degradao ambiental surge do crescimento


desordenado e da globalizao da economia, originando uma
crise de civilizao, que questiona a racionalidade dos sistemas
sociais, os modos de produo, os valores e os conhecimentos
que o sustentam.
A questo ecolgica no se esgota na necessidade de ofertar
novas bases ecolgicas aos processos produtivos, de inovar
tecnologias para reciclar os resduos contaminados, de incorporar
normas ecolgicas aos agentes econmicos, ou mesmo de
valorizar o patrimnio de recursos, no s naturais, como
tambm culturais, para que se possa chegar a um
desenvolvimento sustentvel em harmonia com a natureza.
Como afirma Carvalho, para atingir o desenvolvimento
sustentvel, e a mais alta qualidade de vida para todos, os Estados
devem reduzir e eliminar padres insustentveis de produo e
consumo e promover polticas demogrficas adequadas.18
Para que exista um desenvolvimento sustentvel, ser
necessrio que se entenda a diferena entre as diversas formas
do crescimento e poder, ou seja, do progresso. Nas atuais
condies, o progresso no conduz a igualdades sociais,
satisfao de um povo, justia; ao contrrio, beneficia poucos,
que acumulam riquezas em detrimento de uma maioria carente
nos diversos sentidos.
O desenvolvimento sustentvel, ento, preocupa-se com uma
melhor condio de vida para todos, levando em considerao
uma qualidade ambiental; o mesmo acredita na humanizao do
ser humano e no nas riquezas.
Assim, v-se que o desenvolvimento sustentvel exige, de
certa maneira, um planejamento no que tange ao crescimento
do desenvolvimento progresso , mas os cidados devem
participar e tomar conhecimento de sua condio neste planeta
e em seus projetos, tanto sociais como polticos, que devem

18

CARVALHO, op. cit., p. 80.

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apontar para um ordenamento ecolgico e retomar valores


inerentes espcie humana.
Para que exista a concretizao dos objetivos, na busca de
um desenvolvimento sustentvel, so importantes:
a) um novo sistema social, que d um fim erradicao da
pobreza e m-distribuio de renda, sendo um dos males do
sculo e que assola parte da populao, o qual tem que ser
extirpado de maneira urgente. Todos devem ter seus direitos
sociais garantidos, afinal os mesmos so uma garantia
constitucional;
b) um sistema de freios para o crescimento desordenado do
poder; essencial que o homem entenda as diversas faces e a
complexidade do poder, para que o mesmo possa fazer o uso
devido do mesmo;
c) uma nova tica cultural, que legitimar os direitos culturais
e ambientais das populaes, constituindo novos movimentos
ambientalistas. Tambm deve haver a conscientizao dos
cidados, pois no basta ter conhecimento, necessrio
dissemin-lo entre os povos; os cidados necessitam ser
informados das condies que o planeta se encontra e precisam
tomar parte disso, conscientizando-se na busca por um mundo
melhor a todas as geraes;
d) uma nova tica poltica, pois a mesma deve possuir novas
ideologias, novos conceitos, novos paradigmas voltados a auxiliar
o poder constituinte em suas necessidades essenciais, abrindo
mo da corrupo;
e) a preservao da natureza e de seus recursos, os quais so
essenciais a todos, pois sem os mesmos no se tem condies
de sobreviver neste planeta e, consequentemente, haver a
extino das espcies;
f) uma integrao internacional, na qual todos os pases
busquem na cincia formas de preservar a natureza.
Verificou-se que, neste sculo, entra-se na Histria, como
um perodo de expanso tecnolgica e cientfica, com descobertas
geniais, mas com o legado de um desequilbro ambiental que
60

ameaa a continuidade da vida dos seres humanos no planeta


Terra.
Em resposta crise ambiental, a sociedade deve buscar o
envolvimento de todos os setores que a compem, alm de iniciar
uma nova relao entre o homem e o meio ambiente que o cerca.
Devido complexidade das questes ambientais, o
desenvolvimento s possvel a partir do equilbrio nas relaes
entre as dimenses sociais, polticas, ecolgicas, econmicas,
espaciais e culturais.
A superao da crise ambiental sobrepuja modificaes nas
prioridades dos Estados, impe mudanas individuais, uma vez
que o ser humano o principal agente das transformaes
ambientais, e que suas escolhas pessoais ou mesmo sociais e
polticas, continuam sendo, de certa maneira, trilhadas em um
caminho ecologicamente insustentvel. Tambm deve-se
comear a valorizar a economia dos recursos naturais e preservar
biodiversidade.
Por fim, deve-se verificar que a ameaa ao meio ambiente
no vem somente da tecnologia, mas das formas, das condies
como ela criada e utilizada. Dessa maneira, o desenvolvimento
sustentvel depende de uma construo de novos paradigmas,
tanto de cunhos pessoal como governamentais e estruturais, de
vontades polticas e de uma participao dos cidados.
O antropocentrismo, segundo o qual o ser humano o centro
da existncia do planeta, uma iluso criada que vem servindo
de justificativa apropriao da natureza pelo homem. Ao
contrrio disso, o ser humano extremamente dependente das
relaes ecossistmicas.

5 Possibilidades e solues de tratamento


da problemtica do meio ambiente
Na atualidade, houve um crescente despertar de conscincia
tica em relao a diversos tipos de desafios levantados pelos
avanos cientficos e pelo progresso econmico. A humanidade
comea a perceber que nem todas as descobertas cientficas, nem
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todas as vantagens tecnolgicas trazem somente benefcios para


a sociedade, podendo ser geradoras de problemas devastadores.
A natureza passa por diversas dificuldades, entre elas, a
comercializao de seus recursos naturais pelo ser humano, a
falta de preservao da qualidade ambiental e dos seres mudos
da natureza, bem como o descaso e a falta de racionalidade
humana, alm da busca desordenada/descontrolada do poder e
da dificuldade de um crescimento sustentado.
Como afirma Condesso:

Relaes de consumo

[...] o planeta terra encontra-se, hoje, perante o dilema


de viver uma civilizao industrial e agrcola poluidora,
conter uma populao que cresce a um ritmo galopante
e ter um patrimnio e recursos naturais, incessantemente,
degradados pela humanidade, escala mundial. Como
vimos, os problemas ambientais situam-se, hoje, entre
as principais questes mundiais.19

A humanidade sempre utilizou e utiliza recursos naturais para


seu benefcio, sendo eles: a gua, o solo, a alimentao, os minerais
e o prprio ar, sem o qual no existiramos, formando, dessa
maneira, uma relao de consumo do homem versus meio
ambiente.
Isso um fator gerador de desequilbrio entre as naes,
gerando m-distribuio de poder, falta de racionalidade, um
consumo demasiado, tirando a possibilidade de sustentabilidade.
Adiante, v-se que os pases desenvolvidos so os maiores
emissores de poluio e devastadores da natureza, enquanto os
em desenvolvimento pagam um alto preo no balano do
progresso alcanado. O fato que a distribuio de renda deve
ser equilibrada; assim os percalos mundiais podem ser
solucionados. Nalini salienta que, para os economistas, riqueza

19

CONDESSO, Fernando dos Reis. Direito do ambiente. Portugal: Almedina, 2001 p. 39.

62

o acesso a um suprimento sempre crescente de bens materiais,


cada vez mais diversos e sofisticados.20
importante a busca de uma viso mais realista no que se
refere ao equilbrio entre o crescimento do progresso e da
humanidade, tornando-se de vital importncia a busca da
conscientizao e da sobrevivncia planetria.
Na tica de Wilson,
hoje em dia, tornou-se necessria uma viso mais realista
do progresso humano. Por toda parte, a superpopulao
e o desenvolvimento desordenado esto destruindo os
hbitats naturais e reduzindo a diversidade biolgica.
No mundo real, governado igualmente pela economia
natural e pela economia de mercado, a humanidade est
travando uma guerra feroz contra a natureza. Se
continuar assim, obter uma vitria de Pirro, na qual
primeiro sofrer a biosfera e depois a humanidade.21

Destarte, nesse contexto, percebe-se o quanto necessria se


faz a preservao da biodiversidade natural e a busca de um
crescimento sustentado, em que a economia de mercado cresa,
mas de forma ordenada, menos cruel, antagnica e paradoxal.
Assim, este momento se mostra um momento de crise, no
somente de cunho ecolgico, mas de valores crescimento,
consumo, racionalidade, justia, equidade quando coincide
tambm com o paradoxo da busca de esperana na continuidade
das espcies.

20

NALINI, op. cit., p. 241.


Lvy manifesta-se: o que riqueza? Espao de conscincia convenientemente explorado.
Segundo esse ponto de vista, o processo de criao da riqueza compreende trs plos
dinmicos relacionados: o plo da inveno, o plo da explorao ou da traduo
econmica da inveno, o plo do meio favorvel inveno e sua explorao
econmica. (LVY, op. cit., p. 60).
21
WILSON, Edward Osborne. O futuro da vida: um estudo da biosfera para a proteo
de todas as espcies, inclusive a humana. Trad. de Ronaldo Srgio de Biasi. Rio de
Janeiro: Campus, 2002. p. 64.

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Tambm tem carter urgente e necessrio que o homem se


afaste dessa viso antropocntrica que o acompanha, arraigada
em seu ser e que busque novos valores, tanto sob a tica
consumerista como sob a tica do crescimento e da busca de
progresso e de poder econmico.22
importante enfocar que o drama humano cresce a cada
dia, com a ameaa da escassez de a gua no planeta, com ciclones,
furaces, com a contaminao do solo e dos lenis freticos,
com a poluio industrial, enfim, com as diversas catstrofes
naturais e as aceleradas pelo homem. Assim, nesse contexto,
busca-se uma nova tica de valores humanos, uma nova fase
para o poder e a busca de uma sustentabilidade para a relao de
consumo humano, com base na racionalidade.
Quando se fala em desenvolvimento sustentvel, surge a
trade: poder, racionalidade, consumo e, no centro, a
sustentabilidade, assim disposta e, a seguir. Esses elementos
componentes da trade sero detalhadamente analisados em sua
importncia, suas fundamentaes e sua funo na constncia
social, alm de verificar sua viabilidade para a soluo da
problemtica existente em nossos dias, ou seja, para a busca do
to desejado desenvolvimento sustentvel a sustentabilidade.

22

Economia, na viso da autora Clarissa Ferreira Macedo DIsep, em seu livro acima citado
Direito Ambiental Econmico e a ISSO 14000: anlise jurdica do modelo de gesto ambiental
e certificao ISSO 14000. So Paulo: RT, 2004, p. 39, a transformao de recursos para
a satisfao das necessidades e bem-estar do homem. Os elementos dessa transformao,
denominados fatores de produo, so os seguintes: trabalho, capital e matria-prima (natureza),
que, ao gerarem bens e servios (tidos como fluxos reais), desencadeiam uma srie de
relaes, que afetam diretamente a qualidade de vida humana, s quais podemos atribuir
um carter difuso e revelador da interao do homem da sociedade de consumo com o seu
meio. J na viso de Demari, em seu livro Direito Ambiental Econmico: a economia seria a
ecologia em movimento, sendo o homem o seu movimentador. (2001).

64

Nessa trade, percebe-se que, enquanto o poder for


considerado o ncleo motor/propulsor da sociedade (tudo gira
em torno do mesmo); a racionalidade humana estiver voltada a
uma viso antropocntrica (o homem dono e senhor de tudo,
proprietrio das coisas), e o consumo for feito de forma
exacerbada (tornar a natureza como um meio de comrcio,
retirando dela todos os recursos, no lhe dando nada em troca,
ou seja, no retribuindo de alguma maneira os recursos dados),
jamais chegar-se- sustentabilidade (que o equilbrio entre os
fatores poder, racionalidade e consumo, ou seja, quando se chegar
ao objetivo final, de equilbrio, tambm, chegar-se- to sonhada
e visada sustentabilidade).
Ento, faz-se necessrio tornar o poder um fator secundrio,
para o mesmo no seja fonte de nsia do ser humano. O homem
deve buscar entender a complexidade do poder, entender suas
diversas formas de se portar, somente assim chegar ao encontro
de um saber humano sistematizado e justo. Tambm deve
entender que o tempo ordena a vida; uma dana de foras
subjulgadas, cujos poder e vida so processos suspensos no
tempo e no espao e, que a Histria pode ser construda na
certeza e na incerteza, na vida e na morte, na ao e na inrcia,
na mudana e na no mundana; eis a o paradoxo da
complexidade existencial do ser humano, da complexidade da
vida e da natureza.
O poder nega o carter imprevisvel , o mesmo provoca a
indiferenciao dos desejos, das buscas, dos sonhos, acaba
tornando-se operacional, manifestando-se numa relao
subjulgada de foras, sem unificaes. Esse poder reprime, mas,
ao mesmo tempo, traz benefcios, produzindo realidades e
verdades. Para transgredir o mundo, necessrio transgredir o
poder. preciso reescreve o futuro das fronteiras da humanidade,
transformando-as e quebrando-lhes as amarras impostas.
A racionalidade humana deve estar voltada para uma viso
biocntrica, preocupada com todos os seres que a cercam, alm
de verificar que o ser humano no dono e senhor de tudo, mas
parte do todo, alm de ser extremamente dependente das relaes
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Relaes de consumo

ecossitmicas. A racionalidade encontra-se em uma


encruzilhada da vida e da evoluo, da emergncia e da
novidade, da tecnologia e da histria quando o tempo se
cristaliza marcado pela verdade e pelo sentido, pela morte da
infinitude e finitude da existncia.
O mundo da vida se refigura no sentido da existencialidade,
por meio de cdigos prprios, de ciclos de realimentao e de
reproduo; de valores e de identidades subjetivas. A
racionalidade deve evitar a hipertrofia do real, vislumbrando um
novo sentido vida, ao mundo, pela reconstruo da
subjetividade, a partir da diferena existente entre o ser e o ter.
A racionalidade necessita de um fundamento, de um novo
paradigma de existncia, de uma nova tica.
O consumo23 deve ser ordenado para satisfazer as necessidades
bsicas da humanidade, sem tornar a natureza um meio de
comrcio. Quando se atingem esses objetivos, chegar-se-
sustentabilidade, pois todos os fatores inerentes a ela estaro
em equilbrio constante. O consumo permite transformar a
vida para o bem e para o mal , pode ser clave de luz ou a
escurido dos tempos. O consumo, mal-utilizado pode produzir
o abismo que desemboca na explorao e na dependncia, na
incluso e na excluso, enfim, na crise econmica ou no equilbrio.
A sustentabilidade a porta para que a relao homem/natureza
seja completa e harmnica, andando em sincronia; a
sustentabilidade a compreenso do mundo numa viso
sistmica e ecolgica da sociedade.

23

Para Pereira, o conceito de consumidor est atrelado ao conceito de consumir, uma


vez que, sem este, no h consumidor. Segundo Aurlio, consumir gastar ou corroer
at destruio; devoarar, destruir; extinguir. (PEREIRA, Agostinho Oli Koppe.
Responsabilidade civil por danos ao consumidor causados por defeitos dos produtos: a teoria da
Ao social e o Direito do Consumidor. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003. p. 77).
O CDC definiu Consumidor, fornecedor, produto e servio, deixando de definir consumo.
Com isso, deixou doutrina tal tarefa. Parece importante, pois, investigar o
conhecimento fornecido pela economia, uma vez que o consumo um dado tambm
ligado cincia econmica. Embora o consumo receba regulamentao atravs do
Direito, este deve ter presente os conceitos delinados no mbito da economia, seja em
nvel de micro ou macroeconomia. (PEREIRA, op. cit., 2003, p. 79).

66

de fundamental importncia analisar que a natureza no


deve ser observada somente sob o aspecto econmico e como
um bem de consumo. A relao de consumo evoluiu no decorrer
dos tempos, mas importante que a mesma busque uma
racionalidade para atingir a sustentabilidade, da qual poder haver
futuras operaes de consumo.
Na concepo de Leff,
a viso mecaniscista da razo cartesiana converteu-se
no princpio constitutivo de uma teoria econmica que
predominou sobre os paradigmas organicistas dos
processos da vida, legitimando uma falsa idia de
progresso da civilizao moderna. Desta forma, a
racionalidade econmica baniu a natureza da esfera da
produo, gerando processos de destruio ecolgica e
degradao ambiental. O conceito de sustentabilidade
surge, portanto, do reconhecimento da funo de
suporte da natureza, condio e potencial do processo
de produo.24

Urge analisar a verdadeira importncia do equilbrio entre o


progresso, a relao de consumo e o meio ambiente, para a que
as futuras geraes possam usufruir um meio ambiente saudvel.
Dessa forma, o crescimento sustentado pressupe que a
economia, em suas diversas faces, busque um equilbrio e uma
estratgia para o meio ambiente.
Penna salienta:
Na realidade, a economia e o meio ambiente formam
um sistema nico e, como tal, dinmico (possui
fluidez), dispe de estoques, sofre realimentao
(feedback) e apresenta limites que influenciam o
funcionamento do sistema como um todo. necessrio
compreender como a mecncia do crescimento de
24

Idem.

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qualquer tipo desenvolve-se e, mais especificamente,


como o crescimento econmico afeta o meio ambiente
e por ele afetado.25
Assim, independentemente das evolues tecnolgicas
que nos permitiro obter maior eficincia na utilizao
dos recursos do planeta, no tratamento de rejeitos e no
reaproveitamento de materiais, as evidncias permitem
que se chegue s seguintes concluses: 1 A sociedade
humana utiliza recursos e produz resduos a uma taxa
insustentvel; 2 Essas taxas excessivas de fluxo de
energia e materiais no so necessrias. Progressos
tecnolgicos, mudanas institucionais e na distribuio
de recursos podem reduzi-las enormemente e at mesmo
melhorar a qualidade mdia de vida da populao
mundial. Mas, mesmo com tcnicas e instituies muito
mais eficientes, os limites do planeta para abrigar pessoas
e capital esto razoavelmente prximos. Caso se deseje
evitar uma dinimuio irreversvel do capital natural na
sua dupla funo de fonte de matrias-primas e de
receptculo de rejeitos, preciso manter sob controle
esse fluxo de energia e de materias.26

De certa maneira, estamos em dvida com o planeta.


necessrio preserv-lo e buscar melhores formas, por meio de
uma verdadeira racionalidade, de sustentabilidade e a uma relao
de consumo equilibrada, cujo poder no seja o fator regente da
sociedade, mas um fator secundrio, ou seja, um fator de
sobrevivncia. Somente dessa forma, poder-se- chegar
sobrevivncia planetria, mediante conscientizao e da quebra
de diversos paradigmas, tanto de cunho pessoal como coletivo.
Como verifica Leff,

25

PENNA, Carlos Gabaglia. O estado do planeta: a sociedade de consumo e degradao


ambiental. Rio de Janeiro: Record, 1999. p. 129. (Grifo do autor).
26
Ibidem, p. 138-139.

68

na perspectiva da sustentabilidade no h uma dvida,


mas trs dvidas. Todas elas surgem do mesmo pecado
original, mas levam a diferentes formas de redimi-lo, de
saldar o endividamento como contrato assumido, e a
diferentes formas de tomar posio como devedores
do perdido. Isto abre um rombo que se bifurca entre a
dor da morte e a luta pela vida, para recuperar o que
no devia ter sido alienado os recursos e as mentes
a via para deixar de ser devedores permanentes do
sistema, para bater-se em duelo para recuperar o prprio.
Da trs dvidas e trs posies diante da dvida: a) a
dvida financeira: assumida ou no assumida, pagvel
ou no pagvel, negocivel, refinancivel; b) a dvida
ecolgica: incomensurvel, mas capaz de ser
revalorizada, internalizada, redistribuda; c) a dvida da
razo: que abre o caminho do dessujeitamento, da
ressignificao, da construo de um desenvolvimento
alternativo, fundado numa nova racionalidade
produtiva.27

Seguindo esse pensamento, nota-se que, chegado o


momento de saudar essa dvida contrada, mesmo que a mesma
seja, de certa maneira, impagvel. O desenvolvimento sustentvel
surge como uma ideia inovadora, que pretende promover o
equilbrio e o bem-estar do ser humano com a preservao da
natureza. preciso impor limites ao progresso econmico e
relao de consumo; os recursos naturais devem ser considerados
na sua integralidade, pois so de extrema importncia para a
preservao humana e da natureza.
Como salienta Nalini, s existe economia porque a ecologia
lhe d suporte. A ecologia permite o desenvolvimento da
economia. A exausto da primeira reverter em desaparecimento
da segunda.28

27
LEFF, Enrique. Saber ambiental: sustentabilidade racionalidade, complexidade, poder.
2. ed. Rio de Janeiro: Vozes, 2002. p. 32.
28
NALINI, op. cit., p. 143.

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Por fim, a natureza se levanta da opresso, mostrando ao ser


humano sua inferioridade. A realidade ntida numa sociedade
voltada ao consumo, ao poder econmico, ao progresso
desregrado. O capitalismo, a globalizao e a ps-modernidade
trouxeram benefcios, mas tambm um legado de destruio e
uma sequela de degradao ambiental no planeta.
Em funo disso, faz-se necessria a busca de novos
paradigmas, a busca de uma nova racionalidade nas relaes de
consumo, para que se possa chegar a uma sustentabilidade, na
qual o homem e a natureza andem lado a lado.
Nessa condio, a racionalidade econmica e a busca
desenfreada de poder em suas diversas esferas potencializam
uma devastadora ameaa aos ecossistemas naturais. Assim, o
almejado desenvolvimento econmico provoca destruies nas
condies fundamentais da sustentabilidade, ao passo que os
estmulos dos bens de consumo e dos bens naturais provocam
catstrofes.
O atual modelo econmico gera um processo de crescimento
baseado num consumo desordenado e na estimulao da
destruio das condies ecolgicas de sobrevivncia. O
consumo desenfreado e a falta de racionalidade por parte da
humanidade levantam a dificuldades na busca de uma
sustentabilidade.
A nsia humana neurtica de criar, de poder e de ascenso
no nasce de uma fora transformadora, mas da debilidade. A
ambio camuflada, incrustada na alma, um impulsivo desejo
de xito reprimido, que no permitir ao homem enxergar que
ele no o melhor nem o nico que sabe viver.
Aspectos destrutivos se sobrepem beleza da complexidade
natural, beleza da sincronia entre os seres que levar,
infelizmente, destruio. Nesse sentido, o projeto da civilizao
deve buscar a unificao do mundo, a partir dos limites de uma
racionalidade sustentvel e de um consumo controlado. Somente
assim, a Histria se abrir para um novo significado do ser, para
uma racionalidade produtiva, fundada nas potencialidades da
natureza, e na busca do verdadeiro sentido do tempo e do existir.
70

6 Consideraes finais
preciso um novo sentido para reconstruir a Histria,
levantar-se das cinzas, buscar um novo sentido vida, vez que a
complexidade parte da sustentabilidade. Sendo assim, faz-se
necessrio produzir a disjuno entre o ente e o ser, para abrir
caminho racionalidade, criando uma ps-modernidade
ordenada e sustentvel.
A cincia, a razo, a ps-modernidade, o consumo no so
ideais distintos, mas compatveis, passveis de adaptao e de
sistematizao. Assim, aprender a complexidade pode significar
desconstruo e a construo do todo.
Juntando novas utopias, pode-se eliminar a poluio do
cotidiano mudana de ideias racionalidade voltadas
mecanizao do poder, do consumo e transformar o mundo.
Assim, para vencer preciso preferir a dvida certeza. No
existem mudanas sem riscos, no existe vida sem percalos,
no existe destruio sem construo.

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Relaes de consumo

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72

A concretizao e a
efetivao dos direitos
fundamentais no Direito
Privado1
Jorge Renato dos Reis*

1 Introduo
Busca-se, no presente estudo, verificar as condies de
concretizao e de efetivao dos direitos fundamentais nas
relaes interprivadas, em razo de que Bobbio j lembrava que
o problema dos direitos fundamentais no o da sua
fundamentao, mas o da sua realizao.1 Dessa forma, no ser
objeto deste estudo a chamada efetividade vertical, ou seja, as
relaes estabelecidas entre os particulares e o Estado, mas, to
somente, a concretizao e a efetivao dos direitos fundamentais
no seu sentido horizontal, isto , nas relaes entre particulares.2
Ainda que se tenha a origem e a noo primeira de
concretizao e efetivao dos direitos fundamentais, baseada
na garantia de liberdades do particular frente ao Estado, no seu

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Doutor em Direito pela Unisinos; professor no Programa de Ps-Graduao em


Direito Mestrado da Universidade de Santa Cruz do Sul Unisc.
1
BOBBIO, Norberto. Sobre el fundamento de los derechos del hombre, in el problema de la
guerra y ls vias de la paz. Barcelona: 1982.
2
Embora, aqui, neste estudo, utilize-se as expresses eficcia vertical e horizontal, para
designar as relaes Estado/particular e particular/particular, respectivamente, como,
alis, utilizado ordinariamente pela doutrina ptria, Sarlet lembra que a eficcia vertical
dos direitos fundamentais no se restringe unicamente s relaes Estado/particular,
porque poder essa eficcia estabelecer-se, tambm, nas relaes entre particulares,
onde houver manifesta desigualdade entre as partes, onde o particular se defronta
com os chamados poderes privados. (SARLET, Ingo Wolfgang. Direitos Fundamentais e
Direito Privado: algumas consideraes em torno da vinculao dos particulares aos
direitos fundamentais. In: A Constituio concretizada: construindo pontes com o pblico
e o privado. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2000. p. 128).

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sentido vertical, o processo histrico, em seu desenvolvimento,


alargou o campo da eficcia de tais direitos, tornando, por isso,
atualmente corrente o estudo das diferentes dimenses de direitos
fundamentais em face de outros indivduos, determinando a
horizontalizao da sua eficcia.
Tinha-se, originariamente, o exerccio dos direitos
fundamentais somente contra o Estado, que se posicionava em
condio de superioridade frente aos particulares, ficando, estes,
em condio de subordinao frente quele. Inexistia, portanto,
inicialmente, o exerccio dos direitos fundamentais entre os
particulares, titulares dos direitos, j que, no havia,
ordinariamente, relao de subordinao jurdica, entre estes, mas
somente de igualdade formal perante a lei.
Por isso, far-se- necessrio que se passem, neste estudo, num
primeiro momento, as dimenses dos direitos fundamentais e o
contedo desses direitos em cada uma das dimenses
classificadas doutrinariamente.
Posteriormente, aps a anlise das dimenses dos direitos
fundamentais, estudar-se- o liberalismo clssico das codificaes
oitocentistas, caracterizado pela individualidade e pela
materialidade, cuja eficcia dos direitos fundamentais
concentrava-se na defesa do indivduo frente ao Estado.
Finalizando, procurar-se- demonstrar que a incidncia dos
direitos fundamentais nas relaes entre particulares gerou o
fenmeno da constitucionalizao do direito privado,
determinando, em consequncia, a superao, ao menos parcial,
da dicotomia Direito Pblico Direito Privado.3

Fala-se em dicotomia, segundo Bobbio, citado por Facchini Neto, quando houver
uma distino da qual se pode demonstrar a capacidade de dividir um universo em
duas esferas, conjuntamente exaustivas, no sentido de que todos os entes daquele
universo nelas tenham lugar, sem nenhuma excluso, e reciprocamente exclusivas, no
sentido de que um ente compreendido na primeira no pode estar simultaneamente
compreendido na segunda. (Apud FACCHINI NETO, Eugnio. Reflexes histricoevolutivas sobre a constitucionalizao do direito privado. In: Constituio, Direitos
Fundamentias e Direito Privado. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003. p. 13).

74

2 As dimenses dos direitos fundamentais


e seus respectivos contedos
importante que se esclarea, de imediato, que se utiliza,
neste estudo, o termo dimenses, em substituio ao termo geraes,
em razo das crticas que vm sendo feitas a este ltimo termo
pela doutrina ptria e aliengena, como adverte Sarlet, sob o
argumento de que o reconhecimento progressivo de novos
direitos fundamentais tem o carter de um processo cumulativo,
de complementariedade, e no de alternncia.4
Dessa forma, complementa Sarlet: O uso da expresso
geraes, pode ensejar a falsa impresso da substituio
gradativa de uma gerao por outra. Por isso, igualmente,
prefere-se o termo dimenses dos direitos fundamentais, em
substituio expresso geraes, a fim de evitar o entendimento
equivocado de que haja substituio desses direitos ao longo do
tempo e, simultaneamente, deixar clara a compreenso de que
os direitos fundamentais encontram-se em permanente
processo de expanso, cumulao e fortalecimento.5
esteira de Sarlet, verifica-se que, embora haja alguma
discordncia quanto esfera terminolgica dos direitos
fundamentais, h uma certa convergncia de opinies no que
tange ideia da classificao tradicional que norteia as diferentes
concepes desses direitos, baseadas no critrio da evoluo
histrica.
2.1 Os direitos fundamentais de primeira dimenso
Os direitos fundamentais de primeira dimenso surgem, nas
primeiras Constituies, com o objetivo de proteger o indivduo
frente ao Estado. Tem sua origem no pensamento liberalindividualista-burgus do direito francs, caracterizado como um
direito de defesa, determinando a no interveno do Estado.
4
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos Direitos Fundamentais. 3. ed. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2003. p. 50.
5
TRINDADE, Antonio Augusto Canado. Tratado de Direito Internacional dos Direitos
Humanos. Porto Alegre: Srgio Fabris, 1997. p. 24-25. v. 1.

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Os direitos da primeira gerao ou direitos da liberdade


tm por titular o indivduo, so oponveis ao Estado,
traduzem-se como faculdades ou atributos da pessoa e
ostentam uma subjetividade que seu trao mais
caracterstico; enfim, so direitos de resistncia ou de
oposio perante o Estado.6

Relaes de consumo

So direitos fundamentais de primeira dimenso, assim, o


direito : vida, liberdade, propriedade e igualdade perante a lei
(igualdade formal). Posteriormente, outras liberdades vm se
incluir nesse rol, as denominadas liberdades de expresso coletiva
(liberdade de expresso, imprensa, manifestao, reunio,
associao, etc.) e os direitos de participao poltica, como o
direito de votar e ser votado. Igualmente o direito de algumas
garantias processuais, como: o devido processo legal, o habeas
corpus e o direito de petio.
Os direitos de primeira dimenso so, por isso, denominados
por Bonavides direitos civis e polticos, que correspondem, em
sua grande parte, quela fase inaugural do constitucionalismo
do Ocidente.7
2.2 Direitos fundamentais de segunda dimenso
Diferentemente dos direitos de primeira dimenso, que se
caracterizavam por uma conduta negativa do Estado, os direitos
fundamentais de segunda dimenso exigem do Estado um
comportamento ativo na realizao da justia social.
Embora tenham sido declarados nas Constituies, ainda no
sculo XIX, somente no sculo XX, nas Constituies
elaboradas posteriormente Segunda Guerra Mundial e nos
pactos internacionais firmados naquele perodo, que os direitos
fundamentais de segunda dimenso tm sua consagrao.

6
7

BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 1996.


Ibidem, p. 517.

76

So os direitos econmicos, sociais e culturais, que outorgam


ao indivduo direitos a prestaes sociais estatais, como:
assistncia social, sade, educao, trabalho, etc., revelando uma
transio das liberdades formais abstratas para as liberdades
materiais concretas. Englobam, ainda, as chamadas liberdades
sociais, como a liberdade de sindicalizao, do direito de greve,
direito de frias, de garantia de um salrio mnimo, etc.8
Sarlet lembra, ainda, que a exemplo dos direitos de primeira
dimenso, os direitos sociais, de segunda dimenso, reportamse pessoa individual, no devendo ser confundidos com os
direitos coletivos e/ou difusos da terceira dimenso. Aqui a
denominao social justifica-se pela circunstncia de que esses
direitos de segunda dimenso podem ser considerados uma
densificao do princpio da justia social, alm de
corresponderem s reivindicaes de classes menos favorecidas,
de modo especial da classe operria.9
2.3. Direitos fundamentais de terceira dimenso
Os direitos fundamentais de terceira dimenso so os
chamados direitos de fraternidade ou solidariedade. Distinguemse dos direitos de primeira e segunda dimenses porque no se
referem, como regra, pessoa individual como seu titular,
destinam-se proteo de grupos humanos, como: a famlia, o
povo, a nao, etc., caracterizando-se, assim, como direitos de
titularidade coletiva ou difusa.10
Os publicistas e juristas j os enumeram com
familiaridade, assinalando-lhe o carter fascinante de
coroamento de uma evoluo de trezentos anos na

SARLET, op. cit., 2003, p. 52-53.


Ibidem, p. 53.
10
Ibidem, p. 54.
9

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esteira da concretizao dos direitos fundamentais.


Emergiram eles da reflexo sobre temas referentes ao
desenvolvimento, paz, ao meio-ambiente,
comunicao e ao patrimnio comum da humanidade.11

Relaes de consumo

Sarlet, lembra que se inserem, ainda, entre esses direitos, o


da determinao dos povos e qualidade de vida e que a
denominao como direitos de solidariedade ou de fraternidade
deve-se em face de sua implicao universal ou, no mnimo
transindividual, e por exigirem esforos e responsabilidades em
escala at mesmo mundial para sua efetivao.12
H, ainda, os que inserem, nessa categoria de terceira
dimenso, as garantias contra manipulaes genticas, o direito
de morrer com dignidade e o direito mudana de sexo. Todavia,
entende-se que tais direitos correspondem a novas roupagens
do princpio da dignidade da pessoa humana, que somente se
encontra adaptado s exigncias do homem contemporneo, mas
que j se encontra inserido nos direitos de primeira dimenso,
com exceo, por lgico, daqueles direitos de titularidade
notadamente difusa ou coletiva, como bem lembra Sarlet.13
2.4Direitos fundamentais de quarta dimenso
Defendem a existncia da quarta dimenso dos direitos
fundamentais, especialmente Bonavides e Sarlet, entre outros:14
A globalizao poltica na esfera da normatividade jurdica
introduz os direitos da quarta gerao, que, alis, correspondem
derradeira fase de institucionalizao do Estado Social.15

11

BONAVIDES, op. cit., p. 523.


SARLET, 2003, p. 54.
13
Ibidem, p. 55.
14
importante que se destaque que Oliveira Junior preconiza a existncia de uma
quinta gerao de direitos fundamentais. Todavia, a quarta gerao difere da preconizada
por Bonavides, haja vista que defende como inseridos nesta os direitos relacionados
biotecnologia. (OLIVEIRA JUNIOR, Jos Alcebades de. Teoria jurdica e novos direitos.
Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2000, p. 97).
15
BONAVIDES, op. cit., p. 524.
12

78

Compem a quarta dimenso dos direitos fundamentais os


direitos democracia, informao e ao pluralismo. Lembra
Sarlet que Bonavides, ao apresentar em sua proposta a incluso
desses direitos, como de quarta dimenso, inova, em comparao
com as propostas de integrar quarta dimenso os direitos
fundamentais com os direitos contra a manipulao gentica,
mudana de sexo, etc. Esses direitos arrolados por Bonavides
constituem, de fato, uma nova fase de reconhecimentos de
direitos fundamentais, qualitativamente diversa dos direitos
anteriores, j que no se cuida apenas de vestir com roupagem
novas reivindicaes deduzidas, em sua maior parte, dos clssicos
direitos de liberdade.16

3 O liberalismo clssico das


codificaes oitocentistas
O perodo aqui denominado de liberalismo clssico
compreende todas as concepes que derivam das ideologias do
constitucionalismo liberal, do liberalismo poltico e econmico
e, especialmente, dos direitos humanos de primeira dimenso.17
Nesse perodo so concebidas as constituies liberais que
so verdadeiros cdigos do direito pblico, em razo de que
eram diplomas jurdicos que buscavam disciplinar a organizao
do Estado, a estrutura dos poderes, a competncia de seus rgos,
bem como algumas relaes entre o Estado e seus sditos.18
Os cdigos privados, por sua vez denominados de
oitocentistas, porque foram elaborados em sua macia maioria
nos anos de 1800, sculo XVIII, esteira do Cdigo
Napolenico, que se caracteriza como verdadeiro baluarte do
liberalismo e do individualismo, em contraponto ao regime
absolutista que o antecedeu , eram considerados verdadeiras
constituies de direito privado, porque eram estatutos que
disciplinavam as relaes jurdicas entre os cidados, com
16

SARLET, op. cit., 2003, p. 56.


FACCHINI NETO, op. cit., p. 33.
18
FACCHINI NETO, loc cit.
17

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excluso de qualquer interveno estatal, especialmente na rea


econmica.19
Os cdigos daquela poca, serviam de proteo do indivduo
frente ao Estado, porque regulavam as relaes intersubjetivas
privadas, s quais o Estado no tinha acesso. Os cdigos,
portanto, eram, poca, instrumentos de efetividade dos direitos
fundamentais de primeira dimenso, aos seus titulares, que eram
os indivduos.
As constituies liberais, por sua vez, limitavam-se a regular
a administrao pblica, a formatao legislativa e a poltica do
Estado, nada dispondo sobre a regulao das relaes
interprivadas, que eram da competncia dos cdigos civis.
Limitavam-se, no campo das relaes entre particulares, a regular
a autonomia privada, a fim de afastar eventual interferncia estatal.
Costa define essa dicotomia cdigo/constituio, como o
modelo da incomunicabilidade:

Relaes de consumo

Constituio e Cdigo Civil andavam paralelos, como


mundos que no se tocavam seno sob o aspecto formal,
em razo do princpio da hierarquia das leis e dos
cnones que guiam a vigncia da lei no tempo e no
espao. Afora esses pontos de contato formais, os dois
principais estatutos normativos da vida na cives pouco
se relacionavam: configuravam campos diversos (um, o
estatuto do Estado e do homem poltico, outro, o
estatuto da sociedade civil e do cidado-proprietrio);
seus objetivos eram diversos como diversas eram as
matrias que continham; conformavam dois mundos
apartados, e apartados eram tambm valorativamente,
Constituio cabendo tratar do interesse do Estado,
ao Cdigo Civil, cuidar dos interesses do indivduo.20

19

FACCHINI NETO, loc cit.


COSTA, Judith Martins. Os direitos fundamentais e a opo culturalista do novo
Cdigo Civil. In: SARLET, Ingo Wolfgang (Org.). Constituio, Direitos fundamentais e
Direito Privado. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003. p. 65-66.
20

80

Os direitos fundamentais, nesse perodo, so os de primeira


dimenso. Logo so tidos como de defesa do indivduo contra o
Estado, de garantia e salvaguarda de suas liberdades contra o
Estado, como o da garantia da propriedade individual e o direito
de transferi-la via contrato, pela autonomia da vontade. Tais
direitos, como de propriedade e da autonomia da vontade para
contratar livremente, so tidos como verdadeiros direitos
fundamentais.
Nessa internalidade, para que os direitos fundamentais
se concretizassem bastaria, conforme a racionalidade
predominante nesse contexto histrico, que se
assegurasse a todos a mxima liberdade que deve ser
compreendida formalmente como no ingerncia do
Estado nessa seara que no lhe competia.21

Em razo da relao dicotmica estabelecida entre Direito


Constitucional e Direito Privado, constitua uma impossibilidade
histrica pretender-se falar em relao entre direitos
fundamentais e Direito Privado, ou mesmo, entre direitos
fundamentais e relaes jurdicas entre particulares.22

4 A constitucionalizao do Direito Privado


Facchini Neto estabelece dois enfoques para que se possa
encarar o fenmeno da constitucionalizao do Direito Privado.
Por meio do primeiro, verifica-se que diversos institutos, como:
famlia, propriedade, contrato, etc., at ento tratados unicamente
nos cdigos privados, passaram a ser regulados nas Constituies
contemporneas. A Constituio Brasileira de 1988 possui
diversos exemplos nesse sentido, basta ver a funo social da

21

FACHIN, Luiz Edson; RUZYK, Carlos Eduardo Pianovski. Direitos Fundamentais,


dignidade da pessoa humana e o novo Cdigo Civil: uma anlise crtica. In: SARLET,
Ingo Wolfgang. (Org.). Costituio, direitos fundamentais e Direito Privado. Porto
Alegre:Livraria do Advogado, 2003. p. 90.
22
Ibidem, p. 67.

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propriedade urbana no seu art. 182, pargrafo segundo, e o


pluralismo da noo de famlia, no seu art. 226, pargrafos 3 e
4, entre muitos outros.23
O segundo enfoque implica a anlise e interpretao das
relaes entre particulares, com base numa hermenutica
constitucional, ou seja, determina uma interpretao dos atos e
fatos oriundos das relaes entre particulares, segundo a
Constituio. Para tanto, faz-se necessrio utilizar-se da fora
normativa dos princpios constitucionais, estabelecendo distino
entre princpios e regras.
Facchini Neto, citando Walter, refere que entre muitas
possibilidades de interpretao, todas conforme Constituio, devese escolher aquela em que a eficcia dos direitos fundamentais
encontra a sua mxima expresso. Mais adiante, ainda, diz que as
clusulas gerais constituem as brechas atravs das quais os direitos
fundamentais conseguem ingressar no direito civil.24
Sob esse enfoque, portanto, permite-se que o particular,
mediante pedido ao Julgador, em ao judicial que esteja litigando,
exera permanentemente o controle difuso de
constitucionalidade de qualquer norma privada
infraconstitucional, que esteja em desacordo com os ditames
dos direitos fundamentais.25
23

FACCHINI NETO, op. cit., p. 35.


WALTER, Gerhard apud FACCHINI NETO, op. cit., p. 38.
25
O controle difuso de constitucionalidade recebe vrias outras denominaes pelos
diferentes doutrinadores, sendo tambm denominado de controle aberto, ou por via
de exceo, ou de defesa ou incidental. Ocorre pela permisso dada pela prpria
Constituio ao Poder Judicirio, que, por extenso da jurisdio, chega a qualquer
juiz ou tribunal, de realizar no caso concreto a anlise e o julgamento, decidindo sobre
a compatibilidade da lei ou ato com a Constituio Federal. O controle difuso tem por
nascedouro o caso Madison versus Marbury, em 1803, quando o Juiz Marschall, da
Suprema Corte Norte-Americana, decidiu pela legitimidade da atividade jurisdicional
de verificar a conformidade da legislao com a Constituio. Ocorrendo contradio
entre a norma inferior e a Carta Magna, deve o juiz aplicar o Texto Constitucional, em
razo da supremacia deste sobre aquela. Certamente, o controle difuso o meio mais
eficiente para o controle de constitucionalidade no mbito do Direito Privado, como,
por exemplo, de controle da efetiva funo social a ser aplicada ao contrato. Qualquer
das partes contratantes poder pleitear por meio do Judicirio a anlise da
compatibilidade de eventual norma reguladora do objeto da contratao ou clusula
contratual com os direitos fundamentais constantes da Constituio Federal.
24

82

Entende-se, dessa forma, que a Constituio no se restringe


a um programa poltico a ser desenvolvido pelo legislador e
pela administrao, mas contm normatividade jurdica reforada,
pois suas normas so qualitativamente distintas e superiores s
outras normas do ordenamento jurdico, devendo servir como
parmetro de confronto para todo o ordenamento jurdico.26
V-se, assim, que a concretizao e a efetivao dos direitos
fundamentais, no mbito das relaes jurdico-privadas, passa
necessariamente pelo influxo do Direito Constitucional sobre o
Direito Privado, ou seja, pela releitura que se deve fazer do Direito
Privado luz do Direito Constitucional, muito especialmente
luz dos direitos fundamentais.

5 Concluso
Aps este breve estudo, pode-se concluir no sentido de que
a concretizao e a efetivao dos direitos fundamentais d-se,
tanto no sentido vertical quanto no sentido horizontal,
incorporando tanto as relaes entre o particular e o Estado
como as relaes entre particulares ou intersubjetivas.
Dessa forma, os trs pilares bsicos do Direito Privado, que
so a propriedade, a famlia e o contrato, recebem um
redirecionamento, alterando suas configuraes, fazendo com
que se faa uma releitura de tais institutos, at ento baseadas no
patrimnio e na abstrao, e passam a serem vistos sob outra
racionalidade, que se baseia no valor da dignidade da pessoa
humana.27

26
27

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FACCHINI NETO, op. cit., p. 39.


FACHIN; RUZYK, op. cit., p. 99.

83

O fenmeno da constitucionalizao do Direito Privado


determina que se d vigncia imediata aos direitos fundamentais
estabelecidos constitucionalmente; para tanto, naqueles casos em
que j h lei infraconstitucional positivando, no resta dvida de
que sua aplicabilidade deva ser imediata nas relaes
interprivadas;28 naqueles casos, outros, em que ainda no h
legislao infraconstitucional a implementar a efetivao do
direito fundamental, ou mesmo, naqueles casos, em que a norma
positivada infraconstitucional impede a efetivao do direito
fundamental, defende-se a possibilidade de aplicao direta dos
direitos fundamentais, a ttulo de controle de constitucionalidade.
Para isso, ou seja, para permitir a efetivao e a concretizao
dos direitos fundamentais nas relaes provenientes do Direito
Privado, necessrio que a magistratura esteja realmente
comprometida com essa efetivao, consciente da dimenso
poltico-social da jurisdio, a qual tem outros escopos alm do
estritamente jurdico.29

Relaes de consumo

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BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 6. ed. So Paulo:
Malheiros, 1996.

28
29

Ibidem, p. 49.
Ibidem, p. 53.

84

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86

Meio ambiente e consumo:


tratamento jurdico no Brasil
Eloi Cesar Danieli Brasil**
Liton Lanes Pilau Sobrinho**

1 Introduo
Atualmente vive-se no planeta Terra sob a gide de um
problema: como conciliar o consumo e o crescimento
populacional com a preservao de um ambiente equilibrado de
modo a garantir o acesso aos recursos naturais s geraes
futuras?
As mais variadas respostas podem ser dadas, algumas bemradicais, que se do no sentido de um controle rgido de
natalidade. No entanto, tal soluo fere, pelo menos nos pases
democrticos, um dos valores mais importantes: a liberdade.
Por outro caminho h quem considere que o meio ambiente
e seus recursos foram criados por um ser divino, com a finalidade
exclusiva de suprir as necessidades humanas. Que o que tem
sido aplicado efetivamente at o momento em termos de uma,
por assim dizer, poltica mundial em relao ao uso dos recursos
naturais.
Todo esse problema desenvolve-se no seio da chamada
sociedade de consumo. De forma sucinta, pode-se descrever tal
tipo de sociedade por vrios ngulos. Um deles o caminho
*

Mestrando em Direito pela Universidade de Santa Cruz do Sul; membro do Grupo


de Pesquisa Polticas Pblicas de Incluso Social, Linha de Pesquisa: Direito Tributrio
e Polticas Pblicas de Desenvolvimento e Incluso Social; advogado; professor
convidado de Direito Previdencirio e de Histria do Direito da Universidade de Passo
Fundo.
**
Doutor em Direito pela Universidade do Vale do Rio dos Sinos; professor na
Universidade de Passo Fundo; coordenador do Balco do Consumidor da tambm
Universidade de Passo Fundo; professor de Direito na Universidade do Vale do Itaja;
professor do Mestrado em Direito da Universidade de Santa Cruz do Sul.

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onde s tem dignidade quem consome. O que significa dizer: s


consome quem est includo economicamente.
Sob esse prisma possvel vislumbrar de forma cristalina o
ponto no qual o modo de produo da maior parte dos pases
do planeta se imbrica com o desequilbrio ambiental existente.
Dessa forma, indubitvel que o consumo interfere de forma
contundente na utilizao dos recursos naturais.
Hoje, com a Constituio da Repblica Federativa do Brasil,
esto em vigor leis que amparam e protegem tanto as relaes
de consumo como um ambiente ecologicamente equilibrado. No
sem muito debate e conflito, eis que ainda persiste uma tradio
voltada para o homem como centro do universo em detrimento
da diversidade.
O presente artigo est divido em quatro partes. No primeiro
tpico so apresentados de forma sucinta como o meio ambiente
e o consumo esto reconhecidos no ordenamento jurdico
brasileiro e seu tratamento como direitos transindividuais. Na
sequncia, so trazidas informaes acerca dos marcos histricos
e legislativos que impulsionaram sua implementao no Brasil.
Por ltimo, so tratados os aspectos conceituais, terminolgicos
e processuais dos conceitos de direitos difusos, coletivos e
individuais homogneos.

2 Meio ambiente e consumo: novo paradigma


em termos de direitos
O ordenamento jurdico brasileiro reconhece, ento, a
existncia dos chamados interesses ou direitos transindividuais.
A importncia dos interesses transindividuais, para a sociedade
contempornea, grande em virtude de quo complexa esta se
torna a cada dia. Para se ter uma viso mais ntida de tal tipo de
direito, faz-se necessria uma busca sobre o significado e o
surgimento dos interesses transindividuais.

88

Os direitos transindividuais esto inseridos no tema jurdico


mais amplo denominado direitos fundamentais e direitos
humanos.1
Para que se obtenha xito na busca do momento histrico
do surgimento dos interesses transindividuais,2 cumpre tecer um
breve comentrio sobre a tese da historicidade de Bobbio, em
que um de seus aspectos versa sobre as vrias fases da histria
dos direitos do homem. A primeira das trs fases da histria dos
direitos do homem, chamada pelo autor Universal, identificada
na obra de filsofos, que afirmam ter o homem direitos naturais.
A segunda fase, dita Positiva, constatada no momento histrico
em que as teorias estabelecidas por filsofos so acolhidas pelo
legislador em dois Estados em particular: os Estados Unidos da
Amrica em sua Declarao de Direitos e pela Frana, por ocasio

1
Para Sarlet, a distino entre os termos est no fato de os direitos humanos estarem
relacionados ao aspecto internacional, ao passo que os direitos fundamentais guardam
um aspecto positivo, um reconhecimento constitucional dentro de determinado Estado.
(SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 3. ed. rev. atual. e ampl.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003. p. 34).
2
Os termos interesses e direitos sero empregados, para o objetivo deste artigo, como
sinnimos. Tem-se, porm, em vista o posicionamento da doutrina em relao
discusso sobre qual das expresses seria a mais adequada. Para ilustrar cabe expor a
ideia de Vigliar, que sustenta o uso do termo interesses em oposio a direitos, uma vez
que este designaria uma acepo individualista. (VIGLIAR, Jos Marcelo Menezes.
Tutela jurisdicional coletiva. 3. ed. So Paulo: Atlas, 2001. p. 60). Tambm nesse sentido,
Morais afirma: A preferncia pela utilizao do termo direito apenas para o mbito
dos interesses juridicamente protegidos que tm sua titularidade ligada ao indivduo
aponta para os vnculos que se estabelecem entre a noo de direito e sua projeo
como direito individual, uma tradio vinculada ao liberalismo. Assim, direito seria
aquele fato juridicamente definido para o qual temos uma titularidade e um sujeito
definidos, alm de um objeto perfeitamente delimitado, ou seja, identifica-se com a
noo de direito subjetivo. H, entre direito e interesse, uma vinculao na qual
preponderncia daquele se reflete uma negao deste. Ou seja: a hegemonia do direito
subjetivo implica a desqualificao do interesse como portador de alguma relevncia
jurdica. (MORAIS, Jos Luis Bolzan de. Do direito social aos interesses transindividuais: o
Estado e o direito na ordem contempornea. Porto Alegre: Livraria do Advogado,
1996. p. 109). Entretanto h outros que rejeitam a dplice terminologia, sob o argumento
de que o que se percebe nas teorias daqueles que diferenciam o direito subjetivo do
interesse superindividual o rano individualista que marcou a dogmtica jurdica do
sculo XIX: o preconceito ainda que inconsciente em admitir a operacionalidade tcnica
do conceito de direito superindividual. (GIDI, Antonio. Coisa julgada e litispendncia em
aes coletivas. So Paulo: Saraiva, 1995. p. 17-18).

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da Revoluo Francesa. O terceiro momento, tratado como


Universal e Positivo, o da Declarao Universal dos Direitos do
Homem, de 1948, que tem como caracterstica marcante
reconhecer os direitos humanos no s dos indivduos de um
Estado isolado, mas de todos os Estados.3
Nessa incurso histrica, busca-se ressaltar no o momento
do nascimento dos interesses transindividuais, mas o da ocasio
em que essa espcie de direito passou a ter relevncia para seus
titulares. Assim, so analisados outros contextos histricos nos
quais os fatores determinantes ocorreram. Para Morais, o
fundamento primrio, ao seu dizer, dos interesses transindividuais
est no direito do trabalho e, em especial, na histria do
sindicalismo. Com grande propriedade, o autor retoma um pouco
a Histria, mostrando que a sociedade feudal evoluiu para uma
sociedade burguesa e, assim, evidencia-se uma gama de problemas
atinentes aos indivduos considerados como classes.4
O ponto central do qual parte a anlise o momento vivido
pela sociedade na poca da transio do feudalismo para uma
economia capitalista, calcada na produo industrial. Uma das
consequncias mais relevantes para o surgimento dos interesses
transindividuais foi a supresso do regime das corporaes de
ofcio. Tal forma de controle da produo foi sendo
gradativamente substituda pelo modelo imposto pelo
capitalismo, no qual o detentor do capital contratava com o
indivduo livre e igual aos demais indivduos membros da
sociedade.
Os direitos transindividuais surgiram, conforme afirma
Bobbio, aps os direitos individuais e sociais com a evoluo do
Estado, que, ao deixar de ser absolutista, tornou-se liberal
evoluindo, em seguida, para o que se chama Estado social e
chegando, por fim, ao Estado democrtico de direito.

BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Trad. de Carlos Nelson Coutinho. Rio de
Janeiro: Campus, 1992. p. 28.
4
MORAIS, Do direito social aos interesses transindividuais: o Estado e o direito na ordem
contempornea, 1996, p. 88.

90

Tambm, no mesmo sentido sobressai o argumento de que


o Estado liberal, estruturado sobre os postulados da liberdade e
da igualdade, v no associacionismo um bice dominao legal.
Para contornar tal dificuldade, aquele comeou por impedir que
as corporaes praticassem determinados atos e, num segundo
momento, proibiu seu funcionamento sob o fundamento de que
o homem, para atingir a plena liberdade, no poderia ser
subordinado a grupos, pois estes tolheriam sua livre e plena
manifestao, vinculado que ficava ao predomnio da vontade
grupal.5
A essa altura importante destacar, utilizando-se o raciocnio
de Bobbio, que tanto a teoria como a prtica dos direitos do
homem tiveram um desenvolvimento que se deu em duas
direes: no sentido de sua universalizao e no de sua
multiplicao.6 Veja-se que, ao explicar a segunda direo, o autor
afirma que os direitos do homem proliferaram de trs modos
que so: o aumento dos bens a serem protegidos pelo sistema
jurdico; o surgimento de sujeitos de direitos tpicos do homem,
porm diversos dele, e, por fim, o homem passa a ser encarado
em sua especificidade, isto , nas vrias formas em que pode se
apresentar na sociedade, seja no estado de idoso, de doente ou
de infante.7
Sendo os direitos transindividuais uma das modalidades dos
direitos do homem, tal explicao de grande valia. Se, por um
momento, apenas era reconhecido de forma genrica o direito
de liberdade, fundado na natureza do homem, num segundo
momento, a prpria realidade social, onde est inserido um
indivduo em sua particularidade, passa a lhe garantir direitos.
De acordo com Morais, o Estado capitalista deixa uma lacuna
no ordenamento jurdico no que toca s formas de organizao
social e toda a sua ao coletiva.8 Afirma ainda que tal lacuna

5
6
7
8

MORAIS, op. cit., p. 88-89.


BOBBIO, op. cit., p. 67.
Ibidem, p. 68.
MORAIS, op. cit., p. 89.

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foi adrede imposta pelo paradigma liberal com o fim de evitar


que os indivduos lutassem unidos, permanecendo dispersos e
desarticulados, impotentes ante o poder do capital. Para esse
fenmeno o autor deu o nome de atomizao de conflitos. 9
Entretanto, na mesma linha de pensamento, o autor explica
que, mesmo com as proibies de associacionismo, a classe
operria articulava-se e protegia-se e, at mesmo, reivindicava
melhores condies de trabalho. O mesmo autor prossegue
afirmando que houve uma fase, chamada fase da tolerncia, iniciada
na Inglaterra em 1824, na qual o Estado Liberal passou a
reconhecer os sindicatos em razo da forte presso exercida pela
classe e, tambm, como vlvula de escape, com o objetivo de
refrear a expanso das ideias socialistas.10 Com essa tentativa, o
aparato legal-racional incorpora, portanto, em seu interior uma
primeira espcie representativa do coletivo, procurando passar a
noo de que a ordem jurdica evoluiu e adaptou-se, mais uma
vez, aos novos tempos.11
Constitui o descrito acima um aspecto de grande relevncia
a ser observado, ao qual Morais chama de crises cclicas do
modelo liberal, 12 que podem ser interpretadas como as
dificuldades enfrentadas pela sociedade de massas. Assim, as
diferentes classes que compem a sociedade de massas vo se
aglutinando com o objetivo de proteo dos direitos
conquistados. Nessa conjuntura, surgiu o Welfare State (Estado
do bem-estar social), que, como ressalta Morais, o Estado liberal
responde s reivindicaes das classes sociais para garantir um
mnimo de renda, sade, escolaridade e de benefcios, por meio
de interveno na economia e na vida social dos indivduos,
mediante polticas pblicas.13

Idem.
MORAIS, op. cit., p. 90-91.
11
Idem.
12
Ibidem, p. 98.
13
Ibidem, p. 92.
10

92

Morais chama a ateno para o fato de que:


o desenvolvimento do prprio modelo capitalista
determinou o aparecimento de intrincados problemas
no resumidos s relaes de trabalho, situaes que se
refletiram no seio da sociedade. A complexificao das
relaes econmicas pela implantao da produo em
larga escala, o crescimento desordenado das cidades, o
xodo rural, a exploso demogrfica, etc., foram fatores
que no s incrementaram, mas foram diretamente
responsveis pela ecloso de litgios de toda a ordem,
envolvendo no mais o indivduo isolado, como no
esquema tradicional liberal-burgus, mas coletividades
inteiras, grupos e classes.14

nesse contexto histrico que se nutre o germe do que no


futuro viria a ser chamado interesses transindividuais, que vo ter
importncia tanto no campo das relaes consumeristas, como
nas protetivas do meio ambiente. Nos primrdios, como interesse
da classe trabalhadora da indstria que recentemente havia
conquistado o direito liberdade e onde a explorao por parte
dos detentores do capital era a causa da leso dos direitos dos
operrios , que se vira obrigada a reivindicar melhorias nas
condies em que se encontrava coletivamente. Num segundo
momento, em decorrncia do prprio desenvolvimento
alcanado pela sociedade capitalista, surgem novos problemas,
que atingem todos os membros dessa sociedade, fato que os
leva novamente a postular melhorias conjuntamente.
indubitvel que, por ocasio da conquista da liberdade pelos
indivduos perante o Estado, este se absteve em parte de intervir
na vida daqueles, reduzindo, de certa forma, o controle e deixando
os indivduos decidirem ao seu talante. Por conta desse fato,
houve abusos por parte dos setores mais fortes da sociedade,
dos mais ambiciosos ou dos mais relapsos, cuja conduta lesiva

14

Idem.

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destes repercutia direta ou indiretamente na vida de muitas


pessoas. Pode-se dizer que mesmo na tentativa de garantir os
direitos sociais, conquistados pelos indivduos, ou outorgados
como forma de garantir a existncia do Estado liberal, com
produo orientada pela forma capitalista, deu-se incio a um
processo em que a conduta de uns acabava por ferir a esfera
jurdica de outros no isoladamente. medida que o homem
tornou-se conhecedor desses fatos, novos valores foram
acrescentados aos j existentes. A luta empreendida outrora pela
liberdade e, depois, pelos direitos sociais, agora se d no sentido
de que no socialmente satisfatria a liberdade ou as conquistas
sociais se, para tornar esses direitos efetivos, deve-se,
obrigatoriamente, prejudicar um grande nmero de pessoas.
Nesse diapaso, o olhar deve estar voltado para o direito da
solidariedade ou aos direitos fundamentais de terceira
dimenso,15 que trazem como nota distintiva o fato de se
desprenderem, em princpio, da figura do homem indivduo como
seu titular, destinando-se proteo de grupos humanos, tais
como famlia, povo e nao.16
Visto de forma singela e abreviada o que se considera como
momento do reconhecimento da importncia para a sociedade
dos interesses transindividuais, passa-se a descrever o processo
que desencadeou a positivao desses interesses na sociedade
brasileira.

15

Para o fim desta pesquisa, adotou-se a terminologia dimenses de direitos em


oposio geraes de direitos, por influncia de Sarlet que, ao proclamar sua opo
em perfilhar-se a moderna doutrina nesse sentido, diz: Com efeito, no h como
negar que o reconhecimento progressivo de novos direitos fundamentais tem o carter
de um processo cumulativo, de complementaridade, e no de alternncia, de tal sorte
que o uso da expresso geraes pode ensejar a falsa impresso da substituio
gradativa de uma gerao por outra, razo pela qual h quem prefira o termo dimenses
dos direitos fundamentais. (SARLET, I. W. A eficcia dos direitos fundamentais, p. 50).
16
SARLET, op. cit., p. 53.

94

3 Surgimento dos interesses transindividuais no Brasil


Na sequncia do raciocnio exposto, os interesses
transindividuais surgiram tambm no Brasil em decorrncia da
evoluo por que passou o Estado; porm, nesse caso, com a
peculiaridade de ter ocorrido mais tardiamente e estar inserida
num contexto histrico constitucionalista restrito ao campo da
formalidade, sob muitos aspectos. Com o objetivo de tornar
mais clara a explicao do aparecimento e da importncia dos
direitos transindividuais no cenrio jurdico brasileiro, procedese primeiro a uma retrospectiva das Constituies do Estado
brasileiro. Busca-se, assim, delimitar a poca do acolhimento dos
diferentes tipos de direitos fundamentais do homem e suas
subsequentes dimenses e, em segundo lugar, analisar os
momentos em que efetivamente foram positivados os direitos
transindividuais.
Pode-se dizer que o anseio da sociedade por justia e por
democracia, aliado ao fato, este no sentido de um acordo
universal,17 de que o mundo civilizado quer a liberdade, a
igualdade e a fraternidade em sua integralidade, conduziu a que
os dirigentes polticos inserissem os direitos transindividuais no
Texto Constitucional de 1988. Tenha-se presente tambm que
esta Constituio tem um texto considerado ecltico em virtude
de, por ocasio de sua elaborao, ter ocorrido forte presso
emanada de todos os segmentos da sociedade.
Cronologicamente, para que se guarde uma certa ordem de
ideias, demonstra Afonso da Silva o quadro evolutivo polticoconstitucional pelo qual passou o Estado brasileiro, desde a fase
colonial, passando pela fase monrquica e findando na fase
republicana.18 Desde o descobrimento, o Brasil conhecia uma

17

S estamos em presena de um fato, do ponto de vista argumentativo, se podemos


postular a seu respeito um acordo universal, no controverso. (PERELMAN, Cham.
Tratado da argumentao: a nova retrica. Trad. de Maria Ermantina Galvo. So Paulo:
M. Fontes, 1996. p. 75-76).
18
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 18. ed. rev. e atual. So
Paulo: Malheiros, 2000. p. 71-93.

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ordem social estruturada sobre os postulados do escravismo, na


qual os donatrios eram verdadeiros senhores feudais, ou seja, a
nobreza brasileira assentada sobre grandes latifndios. Com a
proclamao da Independncia, em 7 de setembro de 1822, a
elite da poca, influenciada pelas ideias liberais da Revoluo
Francesa e da Declarao de Direitos norte-americana, fez inserir
na Constituio de 1824 direitos individuais e garantias referentes
s liberdades. No aspecto formal, o Brasil efetivamente era um
Estado monrquico liberal, porm, no campo ftico, estava longe
de ser um Estado garantidor da liberdade como direito
fundamental do homem.
O Brasil Imprio estruturava-se numa sociedade escravocrata
e num poder monrquico centralizador, incapaz de garantir aos
indivduos a liberdade ostentada em sua Carta Constitucional.
Como o liberalismo era a ideia que embalava os pensamentos
dos homens da poca no Brasil, seus adeptos tentaram por meio
de revolues armadas descentralizar o poder, lutando pela ideia
republicana, federalista e democrtica.19 A fase monrquica
findou com o advento da Repblica em 15 de novembro 1889,
e, em 24 de fevereiro de 1891, foi promulgada a Constituio da
Repblica dos Estados Unidos do Brasil, que, no tocante aos
direitos fundamentais do homem, acolheu na ntegra o Texto
Constitucional norte-americano.20 Contudo, inarredvel a
constatao do descompasso entre o estabelecido na lei
fundamental e a realidade ento vivida, que ainda era aquela dos
tempos coloniais, em que os interesses de uma elite egosta e
excludente preponderavam.21
A concluso bvia a que se chega de que os esforos
envidados na tentativa de tornar o Brasil um Estado garantidor
da liberdade individual nunca foram alm do que constava no
corpo fsico da Constituio, visto que o poder realmente estava
nas mos de latifundirios habitantes do interior do pas, que
19

rebelies como as Balaiadas, as Cabanadas, as Sabinadas, a Repblica do Piratini.


(SILVA, op. cit., p. 79).
20
CALMON, apud SILVA, op. cit., p. 81.
21
SILVA, op. cit., p. 82.

96

controlavam o prprio Estado, restando este inerte aos atos


daqueles.
interessante destacar que, no alvorecer do sculo XX, o
mundo iria enfrentar um conflito blico de grandes propores,
envolvendo praticamente todas as grandes potncias da poca.
Tal evento acarretou, no Brasil, a ecloso de um grande
crescimento industrial, levando o pas a evoluir de uma sociedade
estruturada na produo primria para o que viria a ser chamada
sociedade de massas, ao menos no meio urbano de algumas
capitais do Pas.
Ainda no perodo do incio do sculo XX, como afirma Silva,
o coronelismo fra o poder real e efetivo, a despeito das normas
constitucionais traarem esquemas formais da organizao
nacional com teoria de diviso de poderes e tudo.22 Diante de
tal afirmao, de notar-se que houve uma preocupao em
garantir o direito de liberdade por parte dos poderes
legitimamente constitudos. Entretanto, no houve a efetivao
de tal direito, uma vez entendido que, ao contrrio do que
acontecia na Europa e nos Estados Unidos, no Brasil o Estado
no era absolutista nem ditatorial, tanto na fase monrquica como
na primeira fase republicana. No entanto, os coronis eram
verdadeiros prepostos do Estado no interior do Brasil e
excelentes aliados blicos e de produo rural.
Em apertada sntese, os rumos polticos e econmicos eram
determinados pelas minorias hegemnicas, como os militares,
latifundirios e a recente classe dos industriais. A essa altura, a
sociedade clamava por direitos sociais como educao, sade,
direitos previdencirios e direitos do trabalhador, situao que
proporcionou frtil substrato para aelevao ao poder de um
lder populista descomprometido com a minoria at ento
dominante.23 Esse lder voltou-se questo social como meio de
refrear o movimento da classe operria, acendendo, assim, o
estopim da Revoluo de 1930. Nessa empreitada, vencedor,
22
23

Idem.
SILVA, op. cit., p. 83.

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Getlio fortaleceu-se. Ao lume dos acontecimentos ocorridos


no mundo da poca, as decises do governo de Getlio podem
ser interpretadas como tentativa de implantao do Estado do
bem-estar social ao caso brasileiro. Promulgada a Constituio
de 1934 fra um documento de compromisso entre o
liberalismo e o intervencionismo.24
Contudo, com a Constituio de 1937 foi implantado o
Estado Novo, que rompeu com o regime democrtico e com as
liberdades individuais, por ter sido outorgada sob o argumento
de proteo da democracia contra os partidos comunista e
fascista, que ofereciam perigo ao regime poltico da poca. Na
Constituio de 1946, houve a reviso do quadro esquemtico
da declarao de direitos e garantias individuais, bem como o
tratado, em contornos bem definidos, do campo econmico e
social.25 Operou-se, por meio da promulgao dessa Carta
Constitucional, um processo de redemocratizao das instituies
brasileiras, que teve seu final com o golpe de 1964.
No perodo compreendido pelo golpe de 1964 at a
promulgao da Constituio de 1988, a sociedade brasileira viveu
uma quase total supresso das liberdades pblicas. Nesse passo,
o Brasil passou a ser governado por presidentes provenientes
das Foras Armadas, que tomaram o poder a pretexto do
mantimento da segurana nacional. Ainda, na vigncia do regime
militar, em descompasso gritante, o pas transformou-se numa
sociedade de massas, mas num sistema de supresso de liberdades
pblicas algo to sufocante quanto colocar um adolescente
dos dias de hoje num ambiente medieval.26
Note-se a dificuldade em estabelecer um quadro evolutivo
definido dos estgios pelos quais passou o Estado brasileiro,
que ainda nesse momento no havia vivido plenamente a
democracia, como um dos momentos necessrios para uma
existncia humana e social pacfica.27 V-se, ainda, que ora eram
24

Ibidem, p. 84.
Ibidem, p. 87.
26
SOARES, Lucila. O golpe, 40 anos depois. Veja, So Paulo, ed. 1847, ano 37, n. 13,
p. 102-110, 31 mar. 2004.
27
BOBBIO, op. cit., p. 1.
25

98

suprimidos direitos fundamentais do homem, ora reconhecidos


formalmente, porm sem efetividade prtica, tampouco havia o
Estado brasileiro alcanado de forma efetiva o Estado do bemestar social.28
O Brasil erigiu-se em Estado Democrtico de Direito com a
Constituio de 1988, documento no qual foram inscritos os
direitos fundamentais do homem, em resposta aos reclamos
advindos da sociedade, sendo a democracia seu elemento
orientador. fcil perceber que o Texto Constitucional
supracitado foi o resultado de uma luta pela democracia
empreendida contra o autoritarismo do regime militar desde seu
incio, quando do golpe de 1964, e aps o AI 5, momento em
que a supresso das liberdades alcanou seu pice.29 Pode-se dizer
que a reconquista da democracia pela sociedade brasileira deuse de forma gradativa, em parte, pelo pedido reiterado da
populao, em outra pelo empenho dos dirigentes polticos.
O debate sobre o tema democracia tem, a essa altura, extrema
importncia para o alcance do objetivo colimado pelo tpico:
perquirir sobre o surgimento dos interesses transindividuais no
ordenamento jurdico brasileiro. A importncia referida reside
no fato de que somente uma sociedade orientada por postulados
democrticos e detentora de liberdades poder postular direitos
de forma coletiva ou difusa, alm de tambm poder tomar
decises que refletir-se-o de forma coletiva e difusa.

28
Situao que no se verificou at o momento. Entende Streck que no Brasil no
houve o Estado social, ou seja, o Brasil no passou pela etapa do welfare state ou Estado
Providncia. Vale-se de lio de Paulo Bonavides explicitada em nota de rodap de
nmero 11, citando-o: Sendo o Estado Social a expresso poltica por excelncia da
sociedade industrial e do mesmo passo a configurao da sobrevivncia democrtica
na crise entre o Estado e a antecedente forma de sociedade (a do liberalismo), observase que nas sociedades em desenvolvimento, porfiando ainda por implant-lo, sua moldura
jurdica fica exposta a toda ordem de contestaes, pela dificuldade em harmoniz-la com as correntes
copiosas de interesses sociais antagnicos, arvorados por grupos e classes, em busca de afirmao e
eficcia. (STRECK, Lenio Luiz. Hermenutica jurdica e(m) crise: uma explorao
hermenutica da construo do Direito. 3. ed. rev. Porto Alegre: Livraria do Advogado,
2001. p. 24).
29
SILVA, op. cit., p. 90.

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O primeiro diploma legal infraconstitucional que veio a prever


a defesa de interesses transindividuais foi a Lei 3.502 de 1952,30
destinada defesa do patrimnio pblico diante de
enriquecimento ilcito. Essa lei foi concebida no ordenamento
jurdico brasileiro por ocasio da vigncia da Constituio de
1946, que tinha por objetivo redemocratizar o Pas. Surgiu num
momento em que a predisposio moral do legislador e sua boa
vontade com a democracia eram notveis. Valendo-se de lio
de Moreira, pode-se afirmar que a Lei da Ao Popular (Lei
4.717, de 29 de junho de 1965) j proporcionava a defesa dos
interesses difusos no Brasil 31. Note-se que tais diplomas legais
tiveram seu nascimento muito tempo antes da Constituio
Federal de 1988 e da Lei da Ao Civil Pblica e, por paradoxal
que possa parecer, a Lei da Ao Popular foi publicada num
momento em que a democracia no se fazia presente.
importante notar como, de forma gradativa, o legislador
veio incorporando mecanismos de defesa dos interesses
transindividuais no ordenamento jurdico. Vale lembrar que, num
primeiro momento, o que houve foi apenas a previso do direito
difuso de defesa do patrimnio pblico diante do enriquecimento
ilcito, por meio das leis mencionadas acima. A esta altura bemilustrativa a colocao de Vigliar: Os interesses hoje catalogados
pela doutrina como transindividuais, no foram criados, pelo
legislador, concomitantemente com o respectivo instrumento
de sua defesa em juzo.32

30

O autor cita, em nota de rodap de n 2, que Mancuso faz importante retrospecto


histrico e arrola uma srie de diplomas que antes da Lei da Ao Civil Pblica j
previam uma modalidade de tutela transindividual. Ainda, em tempo, tal lei foi
expressamente revogada pela Lei 8.429/92 Lei da Improbidade Administrativa.
(MANCUSO, Rodolfo de Camargo, apud VIGLIAR, op. cit., p. 17). Sem embargo
tambm ter a Consolidao das Leis do Trabalho previsto uma forma de tutela
jurisdicional coletiva em matria trabalhista. Decreto-lei 5.452, de 1 de maio de 1943.
Aprova a Consolidao das Leis do Trabalho. (MANNRICH, Nelson (Org.) Constituio
federal, consolidao das leis do trabalho, legislao previdenciria. 3. ed. rev., atual. e ampl. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. (RT-minicdigos); art. 872, Pargrafo nico).
31
MOREIRA apud VIGLIAR, op. cit., p. 17.
32
VIGLIAR, op. cit., p. 17-18.

100

O processo evolutivo do Estado e da sociedade brasileira,


que experimenta novamente a democracia, tem origem nas
tomadas de deciso do Poder Legislativo influenciado por vrios
segmentos da sociedade, pois so as circunstncias sociais que
propiciam o surgimento dos direitos.
O legislador brasileiro, preocupado com o que Cappelletti e
Garth chamam de acesso efetivo justia como um direito social
bsico,33 buscou proporcionar tal direito populao, criando
a Lei da Ao Civil Pblica e a Lei do Juizado Especial de
Pequenas Causas.34 Com a primeira viabilizou-se a defesa dos
interesses transindividuais 35 e, com a segunda, facilitou-se o
acesso justia aos litgios de ndole individual de menor
expresso econmica.
A essa altura, cumpre expor um pouco as ideias que
influenciaram decisivamente no desfecho dos fatos e no modo
como vieram a ocorrer. Na primeira metade da dcada de 80, o
Brasil passava por um processo de reinsero das instituies
no processo democrtico, numa fase marcada por movimentos
sociais de vulto, como a mobilizao pelas Diretas J. Nessa
linha de raciocnio, toda a sociedade queria ter reconhecidos
direitos e deveres inerentes a uma sociedade justa e moderna.

33

A expresso foi desenvolvida pelo autor para fazer notar as transformaes por que
passou o direito de acesso justia, que, no primeiro quadro da evoluo do Estado,
isto , o Estado liberal, tinha direito ao acesso justia aqueles que pudessem dar
suporte financeiro aos seus custos, ao passo que, medida em que aquele tipo de
sociedade concebida pelo modelo imposto pelo Estado Liberal capitalista foi ficando
complexa, os direitos humanos tambm se transformaram e o acesso justia em seu
sentido efetivo, garantido pelo Estado, foi inevitvel. (CAPPELLETTI, Mauro;
GARTH, Bryant. Acesso justia. Trad. de Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre: S.
Fabris, 2000. p. 15).
34
Respectivamente Lei 7.347/85 e Lei 7.244/84, esta ltima revogada pela Lei dos
Juizados Especiais Cveis e Criminais Lei 9.099/95. Considera estes dois diplomas
legais como verdadeiros marcos histricos para o processo civil brasileiro, porque a
partir deles eliminavam-se verdadeiros bices de duas grandes categorias de conflitos
de interesses. (VIGLIAR, op. cit., p. 22).
35
Ainda que de maneira incompleta quando de sua promulgao, a amplitude da Lei
da Ao Civil Pblica s viria a ser aumentada pelo advento da Lei 8.078/90, a lei que
instituiu o Cdigo de Defesa do Consumidor.

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Note-se que esse processo restou refletido com a


promulgao da Constituio de 1988, na qual houve uma
transmigrao da postura individualista para a coletiva.36 Nessa
mesma linha, com o objetivo de facilitar o acesso justia, o
ordenamento jurdico ptrio foi louvado com o Cdigo de Defesa
do Consumidor, que traou os contornos dos direitos
transindividuais de forma positiva.

Relaes de consumo

4 Direitos transindividuais
Delineados os momentos do reconhecimento dos interesses
transindividuais, no mundo e no Brasil, procede-se busca de
uma delimitao conceitual do que sejam interesses
transindividuais. Feitas as consideraes pertinentes ao
surgimento e tutela dos interesses transindividuais no Brasil,
bem como s ideias orientadoras desse fenmeno jurdico, passase a explicar a classificao e as espcies do gnero.
Trs so as modalidades de interesses transindividuais:
difusos, coletivos e individuais homogneos. Entretanto, mesmo
que no houvesse disciplina legal, essa seria a classificao das
espcies que se distinguem por ensejarem defesa coletiva, os
interesses difusos e coletivos e por ensejarem, alm da defesa
coletiva, tambm a individual no caso dos interesses individuais
homogneos.37
Outra classificao que merece destaque a que diferencia
os interesses transindividuais em interesses coletivos essenciais
e acidentais. Nos primeiros estariam os interesses difusos e
coletivos em sentido restrito e, nos segundos, os interesses
individuais homogneos em virtude de um de seus traos
marcantes que a divisibilidade do objeto.38

36

VIGLIAR, op. cit., p. 33-34.


Ibidem, p. 67.
38
MOREIRA apud VIGLIAR, op. cit., p. 68.
37

102

interessante ainda ressaltar, antes de adentrar em cada


espcie de interesse transindividual, os pontos de principal
distino entre as diferentes espcies no que se refere a grupo;
divisibilidade e origem. difuso o interesse que tem grupo
indeterminvel, objeto indivisvel e que se origina de uma situao
de fato. Ser coletivo o interesse em sendo o grupo determinvel,
seu objeto indivisvel e sua origem proveniente de uma relao
jurdica. Por fim, o interesse ser individual homogneo quando
o grupo for determinvel, seu objeto for divisvel e sua origem
for caracterizada como comum.39 A exata identificao de cada
uma das modalidades dos interesses transindividuais tem
fundamental importncia, pois, em muitos momentos haver
necessidade de se identificar exatamente a que interesse
transindividual se est fazendo referncia e mais ainda que o
autor no indique a modalidade ou o faa de forma equivocada,
para que ocorra uma efetiva tutela jurisdicional coletiva dever
ocorrer a exata identificao do interesse transindividual.40
Acenadas as principais notas caracterizadoras e quais as
espcies de direitos transindividuais, busca-se definir, mais
pormenorizadamente cada uma das modalidades delineadas.
4.1 Direitos difusos
O conceito legal extrado do Cdigo de Defesa do
Consumidor diz serem direitos ou interesses difusos aqueles de
natureza indivisvel de que sejam titulares pessoas indeterminadas
e ligadas por circunstncias de fato.41 Para a conceituao dessa
espcie de interesse transindividual, o legislador levou em conta
dois aspectos um de ordem subjetiva, onde est saliente o critrio
da indeterminao dos titulares e a inexistncia de relao jurdica39

MAZZILLI, Hugo Nigro. A defesa dos interesses difusos em juzo: meio ambiente, consumidor,
patrimnio cultural, patrimnio pblico e outros interesses. 15. ed. rev., ampl. e atual. So
Paulo: Saraiva, 2002. p. 50.
40
VIGLIAR, op. cit., p. 76.
41
BRASIL. Lei 8.078 de 11 de setembro de 1990. In: GRINOVER, Ada P. Cdigo de Defesa
do Consumidor comentado pelos autores do anteprojeto. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1998.
Art. 81, I.

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base; outro de ordem objetiva, pautado pelo critrio da


indivisibilidade do bem jurdico.42
A indeterminao dos interessados nota caracterizadora dos
interesses transindividuais ditos difusos. Tal ideia, o que Vigliar
chama fator quantitativo para diferenciar a espcie dos direitos
difusos da espcie direitos coletivos, explicando que, na categoria
difusos, os interessados podero ser at mesmo todos os seres
humanos do planeta, quando, por exemplo, o bem jurdico lesado
for o meio ambiente. Entretanto, tambm se deve ter presente que
os efeitos da lei esto limitados ao espao territorial da jurisdio;
ento, embora o interesse difuso lesado diga respeito a todos os
habitantes do planeta, seus efeitos sero sentidos dentro dos limites
jurisdicionais de onde foi prolatada a sentena, por exemplo.43
Ainda no aspecto subjetivo, deve ser levado em conta, na
identificao do interesse em tela, o fator qualitativo,44
significando que, na espcie de direitos difusos, o titular do direito
tido pela sua condio de ser humano simplesmente, e aqui j
se pode falar sobre a inexistncia de relao jurdica bsica como
caracterizadora do interesse, uma vez que o que se exige na
caracterizao desse tipo de interesse apenas uma situao ftica.
Quanto ao aspecto objetivo, deve-se ressaltar a indivisibilidade
do objeto, que nota importante na caracterizao dos interesses
transindividuais essencialmente coletivos; assim, o bem jurdico
tutelado no comporta uma diviso entre os interessados, pois
todos desfrutam do bem simultaneamente, como, por exemplo,
no caso do ar atmosfrico.
Os interesses difusos tem ainda uma caracterstica marcante
denominada litigiosidade interna. Tal expresso significa que,
na complexa organizao social contempornea, existem vrios
grupos de interesses conflitantes, uma vez que nestes grupos os
interesses apenas tm pontos conexos, inexistindo vnculo que
42

Moreira apud WATANABE, Kazuo. Disposies Gerais. In: GRINOVER, Ada


Pellegrini et al. Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor: comentado pelos autores do
anteprojeto. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1998. p. 625.
43
VIGLIAR, op. cit., p. 71.
44
Idem.

104

os unifique.45 Assim, existem interesses que prevalecem sobre


outros. Como exemplo tem-se o interesse de todos pela pureza do
ar atmosfrico em detrimento do interesse de alguns na expanso
das reas de cultivo e criao de animais em grande escala.
Direitos difusos existem onde sua amplitude de tal ordem
que, por vezes, coincide com o interesse pblico.46 Entretanto, o
Estado, como gestor do interesse pblico, por meio de polticas
pblicas escolhidas de forma participativa, no est autorizado a
dispor de qualquer interesse difuso ao seu livre alvitre.47
45

MAZZILLI, op. cit., p. 46.


Afirma Bobbio: Um dos lugares-comuns do secular debate sobre a relao entre a
esfera do pblico e a do privado que, aumentando a esfera do pblico, diminui a do
privado, e aumentando a esfera do privado diminui a do pblico; uma constatao que
geralmente acompanhada e complicada por juzos de valor contrapostos. (1995, p. 14).
Sejam quais forem a origem da distino e o momento de seu nascimento, a dicotomia
clssica entre direito privado e direito pblico reflete a situao de um grupo social no qual
j ocorreu a diferenciao entre aquilo que pertence ao grupo enquanto tal, coletividade,
e aquilo que pertence aos membros singulares; ou, mais em geral, entre a sociedade global
e eventuais grupos menores (como a famlia), ou ainda entre um poder central superior e
os poderes perifricos inferiores que, com relao quele, gozam de uma autonomia apenas
relativa, quando dele no dependem totalmente.(1995, p. 14). Com o objetivo de explicar
a importncia do conceito do que seja pblico e do que seja privado, Bobbio (1995, p. 1519) diz que a relevncia conceitual de tal dicotomia aparece quando da anlise do fato de
existirem outras dicotomias, por ele chamadas de correspondentes, que so a dicotomia
sociedade de iguais e sociedade de desiguais, a dicotomia existente entre lei e contrato e a
dicotomia entre justia comutativa e justia distributiva. (BOBBIO, Norberto. Estado, governo,
sociedade; por uma teoria geral da poltica. Trad. de Marco Aurlio Nogueira. 4. ed. Rio de
Janeiro: Paz e Terra, 1995. (Coleo Pensamento Crtico, v. 69). Veja-se tambm VIGLIAR,
op. cit., p. 66-67. Interessante tambm a lio de Cappelletti, citado por Mazzilli: os
interesses transindividuais se situariam numa posio intermediria entre o interesse pblico
e o interesse privado. Importante ainda destacar o que torna mais compreensvel a
coincidncia dos interesses difusos com os interesses pblicos. (MAZZILLI, op.
cit., p. 43). O entendimento de Alessi, citado tambm Mazzilli, refere que o interesse
pblico desdobra-se em interesse pblico primrio e interesse pblico secundrio, este
correspondente ao interesse da administrao pblica, enfim, do governo, aquele
correspondente ao interesse mesmo da sociedade. Da se constatar da coincidncia do
interesse difuso com o interesse pblico, no caso, o primrio. (MAZZILLI, op.
cit., p. 42-43).
47
BRASIL. Lei 6.938 de 31 agosto de 1981. Dispe sobre a Poltica Nacional do Meio Ambiente,
seus fins e mecanismos de formulao e aplicao, e d outras providncias. (Braslia.
DOU 02/09/1981, p. 16509. Art. 9, inc. III determina que instrumento da poltica
nacional do meio ambiente a avaliao do impacto ambiental prvia, quando se faz necessrio
um estudo de impacto ambiental, em sendo este significativo, ou a simples licena ambiental.
Essa avaliao se faz necessria at mesmo para as obras realizadas pela administrao
pblica.
46

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inerente a essa modalidade uma tendncia transio


no tempo e no espao, o que pode ser considerado como um
valor a ser defendido no dia de hoje, mas que pode no o ser no
futuro, ou, ainda, o que o foi ontem pode no estar sendo no
presente.48
Mais diretamente, num passado no muito remoto, at a
metade do sculo XX, por exemplo, era por todos considerado
como correto, do ponto de vista moral, o desmatamento de reas
para a instalao de lavouras, cidades e estradas. Hoje, entretanto,
sem deixar de lado o progresso preza-se pela natureza.
4.2 Direitos coletivos
O Cdigo de Defesa do Consumidor define como sendo
direitos transindividuais coletivos os interesses ou direitos
coletivos de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria
ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria
por uma relao jurdica base.49 No ordenamento jurdico
brasileiro, o termo comporta um sentido amplo e outro restrito.
Na sua acepo mais larga, designa os direitos ou interesses
transindividuais, como sendo o gnero ao qual pertencem as
espcies difusos, coletivos stricto sensu e individuais homogneos.
possvel constatar a utilizao dessa acepo, tambm no ttulo
II da Constituio Federal, no art. 129, III, e no Cdigo de Defesa
do Consumidor, na parte que trata da Ao Coletiva. tambm
nesse diploma protetivo do consumidor que se encontra
delineada a acepo restrita do termo que designa a espcie
mesmo do direito transindividual dito coletivo.50
Os pontos caracterizadores extrados do conceito legal desse
tipo de direito transindividual, so a determinao dos titulares
a indivisibilidade do objeto e uma relao jurdica bsica como
origem.
48

MANCUSO apud VIGLIAR, op. cit., p. 71.


GRINOVER, Ada Pellegrini et al. Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor: comentado
pelos autores do anteprojeto, art. 81, II.
50
MAZZILLI, op. cit., p. 47.
49

106

Tambm do conceito legal so extradas duas modalidades


de direitos coletivos, classificadas quanto ao tipo de relao
jurdica base. Na primeira modalidade, estabelecida pelo cdigo,
a relao jurdica base d-se entre os prprios indivduos da classe;
nesta esto os interesses e direitos pertinentes a grupo, categoria
ou classe de pessoas ligadas entre si por uma relao jurdica
base. Na segunda modalidade os indivduos atingidos em sua
esfera de interesse no mantm nenhum vnculo jurdico bsico
entre si , que resta respaldada na sequncia do texto, so tambm
direitos e interesses coletivos aqueles pertinentes a grupos,
categoria ou classe de pessoas ligadas com a parte contrria por
meio de uma relao jurdica base.51 Ento, tem-se que podero
advir direitos coletivos, isto , indivisveis quanto ao objeto e
determinveis quanto ao sujeito de relaes jurdicas bsicas de
duas ordens diferentes, quais sejam: uma estabelecida
previamente entre o indivduos da classe, categoria ou grupo, e
outra originada a partir da prpria relao jurdica lesiva firmada
com a parte contrria.
Nos direitos coletivos, a nota da determinao dos titulares
o ponto diferenciador, quando da comparao dessa espcie com
a espcie dita direito difuso. Aqui o homem tomado em sua
dimenso corporativa quando se leva em conta o fator qualitativo.52
Tal circunstncia constatada quando perquirido um outro, por
assim dizer, requisito de identificao, que a relao jurdica
bsica. Nesse ponto, pode-se falar na delimitao dos titulares
ou no fator quantitativo.53
A indivisibilidade do objeto caracterstica marcante dos
direitos essencialmente coletivos. tambm por meio desta
caracterstica que possvel a distino entre direitos coletivos e
direitos individuais homogneos. importante ressaltar a relao
existente entre as ideias de transindividualidade e de
indivisibilidade. Em sendo o interesse transindividual, jamais
51
WATANABE, R. Disposies Gerais. In: GRINOVER, A. P. Cdigo Brasileiro de
Defesa do Consumidor: comentado pelos autores do anteprojeto. 5. ed. Rio de Janeiro:
Forense Universitria, 1998. p. 628.
52
VIGLIAR, op. cit., p. 71.
53
Idem.

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poder ser considerado um interesse divisvel. Para que se


configure a espcie direito coletivo, necessrio que os interesses
sejam, a um s tempo, transindividuais e de natureza indivisvel.54
No tocante relao jurdica base, prevista pelo cdigo, deve
ser sempre preexistente em qualquer das modalidades de direitos
coletivos descritas neste tpico. H, ainda, a necessidade de que
essa relao jurdica base guarde relao imediata com a leso.
4.3 Direitos individuais homogneos
So direitos ou interesses individuais homogneos os
interesses transindividuais decorrentes de origem comum. Esse
o conceito legal do que sejam os interesses ora gizados; no
entanto, a doutrina os conceitua como interesses transindividuais
em que a titularidade cabe a grupo determinvel de pessoas, o
objeto do interesse divisvel e a origem da leso comum.55
A figura jurdica dita direitos individuais homogneos, no
aspecto legal, constitui espcie do gnero interesse
transindividual, porm, doutrinariamente, esse tipo de direito
pode ser classificado dentro de uma tambm espcie do gnero
mencionado acima, que so os direitos coletivos.56
A nota distintiva dessa modalidade de interesse
transindividual, quando comparada aos interesses difusos, , sem
dvida, a possibilidade de determinao dos titulares. Assim,
explica-se que os interesses individuais homogneos no so
essencialmente coletivos, mas acidentalmente coletivos; sua
natureza a de direito subjetivo individual, que foi erigido a
direito subjetivo transindividual, protegido por tutela jurisdicional
coletiva em razo de sua origem comum.

54
No se poder pretender, portanto, a tutela dos interesses ou direitos individuais
agrupados com base no dispositivo legal em anlise, mormente quando o feixe de
interesses individuais se contrape a um outro feixe de interesses individuais.
(WATANABE, In: GRINOVER, op. cit., p. 628).
55
MAZZILLI, op. cit., p. 50.
56
O entendimento do autor deve-se a possibilidade de defesa na forma coletiva dos
interessados. (MAZZILLI, op. cit., p. 48).

108

Sobre a divisibilidade do objeto cumpre dizer que sua nota


caracterstica e inconfundvel.57 Assim, possvel estabelecer
quanto cada integrante do grupo tem direito.
No tocante origem da leso, o cdigo estabelece que esta
deve ser comum a todos os titulares dos direitos individuais
homogneos. Adverte Watanabe que:
origem comum no significa, necessariamente, uma
unidade factual e temporal. As vtimas de uma
publicidade enganosa veiculada por vrios rgos de
imprensa e em repetidos dias ou de um produto nocivo
sade adquiridos por vrios consumidores num largo
espao de tempo e em vrias regies tm, como causa
de seus danos, fatos com homogeneidade tal que os
tornam a origem comum de todos eles.58

importante registrar, no que concerne aos direitos


individuais homogneos, aquilo que Morais chama conceito
intermdio para descrever o fenmeno onde o interesse, mesmo
guardando caractersticas de comunitariedade, projeta situaes
individuais.59
Frise-se ainda o modo peculiar como Gidi conceitua a
homogeneidade, atribuindo-lhe um carter relacional para tornar
inteligvel a ideia de que um direito individual homogneo
apenas em relao a um outro direito individual derivado da
mesma origem (origem comum).60
Portanto, cumpre repisar, que um dos aspectos em que a
diferenciao das diversas modalidades de direitos
transindividuais se revela de grande importncia, reside nos
efeitos decor rentes da sentena. Se o pedido versar
exclusivamente pelo reconhecimento de direito, cujo objeto

57

Idem.
WATANABE, In: GRINOVER, op. cit., p. 629.
59
MORAIS, op. cit., p. 122.
60
GIDI, op. cit., p. 30.
58

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indivisvel e de sujeitos determinveis, sem que haja manifestao


alguma sobre reparao individual, est-se diante de direito
coletivo. Ao contrrio, se no pedido estiver contida manifestao
pela indenizao aos prejuzos atinentes esfera patrimonial
individual, o que se tm so direitos individuais homogneos.

Relaes de consumo

5 Consideraes finais
Os direitos do consumidor e a um meio ambiente hgido,
como diz a Constituio da Repblica Federativa do Brasil,
consubstanciam-se, em verdade, no Direito brasileiro, em direitos
transindividuais.
Tais direitos tem lugar, espacial, temporal e culturalmente,
num ambiente poltico-jurdico-econmico dito Estado
Democrtico de Direito.
Todavia, de se esclarecer que esse tipo de direito no se
perfaz nem com a absteno do Estado, e, tampouco, com um
agir do Estado. As relaes de consumo e as relaes do homem
com o meio ambiente s so equilibradas quando h uma
harmonia entre o que se consome e o que produzido utilizandose os recursos naturais.
Os hbitos de consumo e, alm deles, a demanda do mercado
por produo faz com que sejam utilizados meios danosos ao
ambiente. A exemplo disso pode-se citar o uso de pesticidas e
herbicidas na produo agropecuria; tambm nesse sentido o
desmatamento de florestas naturais para expanso de reas
agricultveis ou para utilizao de madeira como lenha nas mais
variada indstria. Tudo em funo do consumo.
Em sede de consideraes finais, vale lembrar que apenas a
positivao dos direitos do consumidor ou de preservao
ambiental no so suficientes como garantia de uma existncia
dos recursos naturais no poludos. preciso, alm disso, que
se consuma de forma responsvel.

110

Referncias
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Rio de Janeiro: Campus, 1992.
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Relaes de consumo

A publicidade como meio


de comunicao e sua
regulao jurdica
Leonel Severo Rocha*
Ana Paula Arz**

1 Introduo
A anlise dos meios de comunicao simbolicamente
generalizados de extrema relevncia para a observao da
autopoiese do sistema do Direito. Assim, o estudo da publicidade
como forma de produo de sentido na sociedade global, em
um cenrio em que a comunicao ultrapassou os limites
temporais-espaciais, constitui o meio pelo qual diferentes
organizaes e corporaes tm dela feito uso para atingir seus
objetivos e formao de opinio, constituindo, assim, num tema
preferencial para o Direito.
Nesse sentido, o fenmeno da publicidade muito importa ao
Direito sob mltiplos aspectos, como: mtodo comercial e de
incitao ao consumo, como fonte de obrigao para o
fornecedor que dela se utiliza e como influenciadora dos
processos sociais de tomada de deciso, ante o excesso de
possibilidades que o mundo nos apresenta. Para tanto, utiliza-se
a Teoria dos Sistemas Sociais de Niklas Luhmann, pois inaugura
uma nova forma de pensar e observar o Direito e a sociedade.
Tem-se, primeiramente, um estudo da comunicao sob um
ponto de vista sistmico, analisando a funo dos meios de
comunicao, bem como da publicidade que veiculam. Utiliza*

Doutor em Direito pela EHESS Paris/Frana. Ps-Doutor em Direito pela


Universit degli Studi di Lecce/Itlia; professor no Mestrado do Programa de PsGraduao em Direito da Universidade de Caxias do Sul/UCS.
**
Bacharel em Direito; mestranda em Direito Pblico pela Unisinos; bolsista CNPq.

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se a publicidade subliminar, como lcus privilegiado para a


obteno de uma observao de segunda ordem da comunicao
e sua interao com o Direito, passando por uma anlise da
legislao vigente, por meio de um estudo de caso.

2 Comunicao e publicidade

Relaes de consumo

A sociedade define autopoieticamente as suas margens. Para


Luhmann, os limites da sociedade no so territoriais, mas
construdos pela comunicao. Trata-se do paradoxo do
horizonte da observao, que tem como limite o infinito. Para
Luhmann, a comunicao seria um meio possvel para que
possam ser constitudas selees em comum, como mecanismos
de reduo da complexidade e superao da dupla contingncia.1
A comunicao somente provvel como evento que
transcende a clausura da conscincia, como sntese de algo mais
que o contedo de uma nica conscincia. Segundo Amado:
a comunicao no se esgota na dimenso psicolgica
ou individual, pois aquela funo da comunicao apenas
cumprida na medida em que a transmisso com
pretenses de informao, que um indivduo leva a cabo,
seja seguida da compreenso por parte de, pelo menos,
outro indivduo. Somente assim ser realizada a
comunicao. Somente assim se constitui a sociedade.
[...] Mediante comunicao a sociedade limita aquela
complexidade indeterminada e no-manipulvel, e
configura o campo de possibilidades que podem ser
realizadas em sociedade.2

1
AMADO, Juan Antnio Garca In: ARNAUD, Andr-Jean; LOPES JNIOR, Dalmir
(Org.). Niklas Luhmann: do sistema social sociologia jurdica. Trad. de Dalmir Lopes
Jnior, Daniele Andria da Silva Mano e Flvio Elias Riche. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2004. p. 303-306.
2
Ibidem, p. 305-306.

114

Nesse sentido, conforme Luhmann, a comunicao a sntese


da informao, do ato de comunicao e da compreenso. Assim,
sem comunicao, no se pode pensar em sociedade e, somente
por meio da sociedade, poder se estabelecer comunicao. A
sociedade , pois, um sistema fechado, composto unicamente
de comunicaes entre pessoas.3 Em conformidade, Rocha
assevera que a sociedade como sistema social possvel graas
comunicao. Por sua vez, a comunicao depende da
linguagem, das funes, da diferenciao e das estruturas.4
Para diferenciar os conceitos de informao, mensagem e
compreenso e ressaltando a diferena de funes entre
linguagem e sociedade, Luhmann entende que a funo da
linguagem promover o acoplamento estrutural entre a
comunicao e conscincia. Dessa forma, segundo o mesmo
autor, a linguagem mantm separadas comunicao e conscincia,
assim tambm sociedades e indivduos.5
A comunicao deve ser entendida como operao social e
concebida no no sentido de uma transmisso de mensagem,
mas no sentido de uma unidade operacional de mensagem,
informao e compreenso; ou, melhor dizendo, no sentido de
uma unidade que, atravs de acoplamentos estruturais, ativa mais
do que apenas um sistema de conscincia.6
Portanto, comunicao e conscincia so, assim, dois sistemas
diferentes, operacionalmente fechados, que conseguem se acoplar
por meio da linguagem, apesar dos seus diferentes modos de
operar. Assim, Luhmann entende que

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ROCHA, Leonel Severo; SCHWARTZ, Germano; CLAM, Jean. Introduo teoria do


sistema autopoitico do Direito. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005. p. 71.
4
ROCHA, Leonel Severo. Epistemologia jurdica e democracia. 2. ed. So Leopoldo: Unisinos,
2003. p. 104.
5
FEDOZZI, Luciano. A Nova Teoria dos Sistemas de Niklas Luhmann. In: NEVES,
Clarissa Eckert Baeta; SAMIOS, Eva machado Barbosa (Org.). Niklas Luhmann: a nova
Teoria dos Sistemas. Trad. de Eva Machado Barbosa Samios. Porto Alegre:
Universidade/UFRGS; Instituto Goethe/ICBA, 1997. p. 29.
6
LUHMANN, Niklas. Sobre os fundamentos terico-sistmicos da Teoria da Sociedade.
In: NEVES; SAMIOS, op. cit., p.70.
7
FEDOZZI, Luciano. A Nova Teoria dos Sistemas de Niklas Luhmann. In: NEVES;
SAMIOS, op. cit., p. 29.

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a linguagem realiza isto por salientar-se artificialmente


no meio acstico dos rudos e, a seguir, no meio tico
dos caracteres escritos. Ela pode fascinar e centrar a
conscincia e simultaneamente reproduzir comunicao.
Sua funo no reside, conseqentemente, na
intermediao de referncia a um mundo exterior, mas
exclusivamente no acoplamento estrural.7

Por meio da linguagem, assim como de todos os


acoplamentos estruturais, provoca-se um efeito de incluso e de
excluso no sistema social. Assim, a linguagem aumenta a
irritabilidade da conscincia por meio da comunicao e a
irritabilidade da sociedade por meio da conscincia. 8 A
linguagem o meio que aumenta a compreenso das
comunicaes, muitas vezes usando generalizaes simblicas
para substituir, representar e combinar as percepes,
solucionando os problemas que um entendimento parecido
representa.9
Para Maturana,10 a realizao do ser individual s se torna
possvel ao viver com outros seres humanos partilhando
experincias por meio da linguagem. A autoconscincia, assim
como a conscincia do outro, s pode surgir por meio de
distines feitas na linguagem. A identidade pessoal, ou o sujeito
individual, s pode surgir por intermdio do viver coletivo.
A concepo de sociedade composta de comunicaes tema
decisivo para Luhmann. Os seres humanos, sistemas
autorreferentes, que tm, na conscincia e na linguagem, seu
prprio modo de operao autopoitica, constituem o meio da
sociedade, no seus componentes.11

Ibidem, p. 30.
LUHMANN, Niklas. A Improbabilidade da comunicao. Trad. de Anabela Carvalho.
3.ed. Lisboa: Vega, 2001. p. 46.
10
MATURANA, Humberto; VARELA, Francisco. El rbol del conocimiento: las bases
biolgicas del entendimiento humano. Buenos Aires: Lmen, 2003.
11
NEVES, Clarissa Eckert Baeta. Niklas Luhmann e sua obra. In: NEVES; SAMIOS,
op. cit., p. 17.
9

116

Com o conceito de sociedade como comunicao,


ultrapassam-se os limites tradicionais das sociedades e d-se o
surgimento de uma multiplicidade de sociedades regionais. Ainda
que a comunicao possa ser dependente de relaes espaciais,
atravs de seu substrato material, ela, em si mesma, no tem
lugar no espao. Ao contrrio do mundo animal, a evoluo
sociocultural da sociedade atual em funo da linguagem, da
escrita, das telecomunicaes - restringe o significado das relaes
espaciais invertendo o princpio: a comunicao que determina
o significado de espao, e no o contrrio. Para Luhmann, a
sociedade contempornea um nico sistema mundial.12
Um dos grandes fenmenos que surgiu e contribuiu para
uma rede mundial de comunicao foi o advento do ciberespao.
Ciberespao, segundo Lvy, o espao de comunicao aberto
pela interconexo mundial dos computadores e das memrias
dos computadores.13 Como consequncia desse espao, existe
um irrefrevel fluxo de comunicaes, gerado pela crescente
entrada de informaes, que ocorre diariamente na internet.
Com a efervescncia cultural, a comunicao adquiriu um
espao para sua universalizao: a publicao de diversas obras,
jornais e revistas veio promover, de certa forma, abertura ao
acesso informao, iniciando um processo de universalizao
e de mercantilizao da informao.14 O perfil do consumidor,
ante esse fenmeno, tem sofrido alteraes significativas no
somente na sua maneira de consumir, como tambm nas formas
de exerccio da cidadania.15

12

FEDOZZI, Luciano. A nova teoria dos sistemas de Niklas Luhmann. In: NEVES;
SAMIOS, op. cit., p.31.
13
LVY, Pierre. Cibercultura. So Paulo: 34, 1999. p. 92.
14
HOHLFELDT, Antnio. As origens antigas: a comunicao e as civilizaes. In:
HOHLFELDT, Antnio; MARTINO, Luiz C.; FRANA, Vera Veiga (Org.). Teorias
da comunicao: conceitos, escolas e tendncias. Petrpolis: Vozes, 2001. p. 88-93.
15
CANCLINI, Nestor Garcia. Culturas hbridas: estratgias para entrar e sair da
modernidade. Trad. de Helosa Pezza Cintro e Ana Regina Lessa. 4. ed. So Paulo:
Universidade de So Paulo, 2006. p. 30-36.

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Os meios de comunicao, nesse sentido, viabilizam o trnsito


comunicativo, perfazendo-se em um meio de construo da
realidade social; os meios de comunicao estariam, cada vez
mais, submetidos a uma lgica comercial inimiga da palavra, da
verdade e dos significados reais da vida. Assim, segundo Canclini,
a interao tornou-se impossvel por meio da interrupo do
contato direto entre emissor e receptor, obtendo-se, por um lado,
o alto grau de liberdade da comunicao.16 Tais meios atuam
sobre um caos comunicativo, viabilizando o xito de
comunicaes at ento improvveis. Ainda, com o termo
simblico, entende-se que estes meios proporcionam
comunicao a oportunidade de ser aceita [traduo livre].17
Uma das caractersticas mais importantes, em se tratando dos
meios de comunicao, a imposio dos temas. Diante disso,
Luhmann refere que
os temas servem por isso ao acoplamento estrutural dos
meios de comunicao com outras reas da sociedade,
e, agindo assim, eles so to elsticos e to diversificveis
que os meios de comunicao, fazendo uso de seus
temas, podem atingir cada parte da sociedade, ao passo
que sistemas no ambiente intra-social dos meios de
comunicao, como por exemplo, a poltica, a cincia, o
direito, geralmente tm muito trabalho em oferecer seus
temas aos meios de comunicao. O sucesso dos meios
de comunicao em toda a sociedade deve-se
imposio dos temas [...]18 [traduo livre].

Pelos temas, possvel melhorar as relaes dos sentidos, o


que dificilmente pode ser ignorado pela comunicao individual.
Por isso, a comunicao um processo dirigido, em geral, mas
16

CANCLINI, op. cit., p.17.


LUHMANN, Niklas; DE GIORGI, Raffaele. Teora de la sociedad. Guadalajara, Mxico:
Universidad de Guadalajara/Universidad Iberoamericana/Iteso, 1993. p. 128: Estos
medios proporcionan a la comunicacin la oportunidad de ser aceptada.
18
LUHMANN, Niklas. A realidade dos meios de comunicao. Trad. de Ciro Marcondes
Filho. So Paulo: Paulus, 2005. p. 31.
17

118

no necessariamente por temas. Os temas so redues da


complexidade aberta pela linguagem.19 Nota-se, com isso, que a
comunicao, centrada em uma matriz sistmica e relacionada
ao processo de acoplamento do sistema e de seus subsistemas,
sendo a comunicao a condutora de mensagens entre eles,
possibilita a troca de informaes entre os sistemas.
Desse modo, verifica-se a relao existente entre os meios de
comunicao de massa e a publicidade que veiculam. Por
intermdio dos meios de comunicao, a publicidade transita
por todos os sistemas sociais, com um alto grau de aceitao e
liberdade na comunicao, no sentido de que ela se coloca
subitamente para o receptor, no qual no h uma interao,
somente imposio. As necessidades criadas pela publicidade
representam, primeiramente, os interesses econmicos das
grandes empresas. Secundariamente, baseiam-se nos possveis
sonhos das mais diversas naturezas do chamado pblico-alvo.
Conjuntamente com Debord, poder-se-ia afirmar que se vive,
portanto, o espetculo. Ou seja, o espetculo o momento em
que a mercadoria ocupou totalmente a vida social. No apenas a
relao com a mercadoria visvel, mas no se consegue ver
nada alm dela: o mundo que se v o seu mundo.20
Nessa perspectiva, vive-se, atualmente, em um mundo
constitudo de uma multiplicidade de possveis experincias e
aes, em contraposio ao seu limitado potencial em termos
de percepo, assimilao de informao, e ao atual e
consciente. Assim, cada experincia concreta apresenta um
contedo que remete a outras possibilidades, que so, ao mesmo
tempo, complexas e contingentes.21
A sociedade do terceiro milnio dominada pela
(hiper)complexidade e dupla contingncia. Assim, esclarece
Luhmann que,
19
LUHMANN, Niklas. Sistemas sociales: lineamientos para una teora general. Trad.
de Silvia Pappe e Brunhilde Erker. Barcelona: Anthropos, 1998. p. 156.
20
DEBORD, Guy. A sociedade do espetculo. Rio de Janeiro: Contraponto, 1997. p. 30.
21
LUHMANN, Niklas. Sociologia do Direito I. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro,
1983. p. 45.

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com complexidade, queremos dizer que sempre existem


mais possibilidades do que se pode realizar. Por
contingncia, entendemos o fato de que as possibilidades
apontadas para as demais experincias poderiam ser
diferentes das esperadas; ou seja, que essa indicao pode
ser enganosa por referir-se a algo inexistente, inatingvel,
ou a algo que aps tomadas as medidas necessrias para
a experincia concreta (por exemplo, indo-se ao ponto
determinado), no mais l est. Em termos prticos,
complexidade significa seleo forada, e contingncia
significa perigo de despontamento e necessidade de
assumir-se riscos. 22

A primeira dificuldade se radica no fato de que a sociedade


caracterizada pela complexidade, ou seja, por um excesso de
possibilidades. Mas, como possvel a reduo da complexidade?
A partir do momento em que h um processo de tomada de
deciso (por exemplo, o ato da compra), quando se decide fazer
alguma coisa e se realiza alguma coisa. A complexidade que
envolve a publicidade, por meio de seus anncios e,
principalmente, a repetio tem por objetivo estabelecer padres
de persuaso, elevando o nvel de rudos pela repetio contnua
dos anncios, que criam, no inconsciente das pessoas,
necessidades artificiais. Nesse sentido, Luhmann esclarece que a
comunicao
[...] trabalha tambm com outros dois gneros, se bem
que no to exaustivamente como o jornalismo: a
publicidade e o entretenimento. Para ele, a publicidade
no falsifica nada, ela pe, de fato, as cartas na mesa ao
declarar seus motivos e suas intenes, apesar de
esconder seus meios. Ao receptor sugerida liberdade
de decidir se quer ou no adquirir o bem ou o servio,
mas h uma opaquizao, pois, mesmo jogando
abertamente, a linguagem paradoxal da publicidade

22

Ibidem, p. 45-46.

120

enganosa: pode-se economizar gastando dinheiro, o


artigo oferecido exclusivo, etc. Niklas Luhmann
acredita que a publicidade, em realidade, atua num plano
alm do mercado e do consumo, funcionando como
mecanismo de equilbrio entre redundncia e variedade,
em que comprar o mesmo produto, a mesma marca,
antes um ato de dvida do que de confirmao; preciso
sempre motivos adicionais, o que se d pela produo
de iluso. Este seria exatamente o dilema da publicidade,
apresentar sempre algo de novo e, ao mesmo tempo,
manter fidelidade marca: variedade e redundncia.23

A questo da repetio tambm est muito ligada noo do


tempo; assim, Bauman entende que, se retirada a capacidade de
espera do querer, a capacidade de consumo das pessoas pode
ser estendida para muito alm dos limites estabelecidos por
quaisquer necessidades naturais.24 Percebe-se, nesse sentido,
como cada vez maior a importncia dos meios de comunicao
simbolicamente generalizados, como detentores do poder e da
construo do futuro.25 Nesse contexto, insere-se a publicidade
como um dos fenmenos mais enigmticos em todo o domnio
dos meios de comunicao. A ateno consciente s solicitada
em um perodo muito curto, o que dificulta uma apreciao crtica
ou uma deciso pensada.26 Esse o papel da publicidade no
sistema industrial atual. Ela permite a comunicao entre o
fornecedor e consumidor, visando ao convencimento do
consumidor, conferindo-lhe um grande poder social de forma a
ser considerada um instrumento de controle social.
Para Luhmann, indiscutvel o refinamento alcanado pelos
meios de comunicao de massa para a construo de realidades,

23

MARCONDES FILHO, Ciro. O escavador de silncios: formas de construir e de


desconstruir sentidos na comunicao: nova teoria da comunicao II. So Paulo:
Paulus, 2004. p. 500.
24
BAUMAN, Zygmunt. Globalizao: as conseqncias humanas. Rio de Janeiro: J.
Zahar, 1999. p. 90.
25
ROCHA; SCHWARTZ; CLAM, op. cit., p. 44.
26
LUHMANN, op. cit., 2005, p. 83-84.

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sobretudo nas ltimas dcadas, bem como a segurana de seus efeitos,


assegurados principalmente pela publicidade.27 Sobre a publicidade,
acrescenta ainda:
A publicidade pode estar motivada pela esperana de
alcanar xito nas vendas, mas sua funo latente consiste
em produzir e consolidar critrios de bom gosto para
aquelas pessoas que lhe faltam; ou seja, surtir de segurana
de julgamento a respeito das qualidades simblicas de
objetos e modos de conduta. A procura se encontra
atualmente ainda e, especialmente, na camada alta, a qual
em razo da promoo rpida e as prticas no-reguladas
do casamento j no sabem como servir de modelo. Esta
funo latente da publicidade pode logo ser aproveitada
estrategicamente para fomentar deste modo as vendas,
embora tambm surta seus efeitos em quem nada compra.28

Para Luhmann, a publicidade joga com a distino consciente/


inconsciente. O paradoxo consiste, ento, em que as decises
conscientes sejam tomadas de forma inconsciente,29 mas novamente
na forma de livre escolha.30
27

LUHMANN, Niklas. La sociedad de la sociedad. Mxico: Herder, 2007. p. 875.


La publicidad puede estar motivada por la esperanza de alcanzar xito en las ventas,
pero su funcin latente est en producir y consolidar criterios del buen gusto para aquellas
personas que carecen de l; es decir, surtir de seguridad de juicio respecto a las cualidades
simblicas de objetos y modos de conducta. La demanda se encuentra hoy da an y, sobre
todo, en el estrato alto, el cual en razn de los ascensos rpidos y las prcticas no reguladas
de casamiento ya no sabe cmo servir de modelo. Esta funcin latente de la publicidad
puede luego aprovecharse estratgicamente para fomentar de este modo las ventas, aunque
surte tambin sus efectos en quienes nada compran. (Idem).
29
Esta forma resultante do fato de que o material psicolgico divide-se em consciente e
inconsciente. Tal diferenciao utilizada por Luhmann est em concordncia tanto com a
Psicanlise (Freud), como com a Psicologia Analtica (Jung). Jung, porm, vai mais alm,
mostrando que o inconsciente tambm se diferencia, referindo-se existncia de um
inconsciente coletivo, o qual, em seus nveis mais profundos, possui contedos coletivos em
estado relativamente ativo. (JUNG, C. G. O Eu e o inconsciente. Petrpolis: Vozes, 2007.
p.13). Vale ressalvar que essa concepo do inconsciente diferenciou determinantemente
Jung das escolas de Freud. (FREUD, Sigmund. Obras psicolgicas completas. (1916-1917). Rio
de Janeiro: Imago, 1976. v.XVI. e ADLER, Alfred. Practica y teoria de la psicologia del individuo.
2.ed. Buenos Aires: Paidos, 1958).
30
LUHMANN, op. cit., 2005, p. 86.

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28

122

Mas, para o mesmo autor, h limites para se enganar a


conscincia, estabelecendo barreiras no exerccio da publicidade:
H limites legais para o ato de enganar conscientemente,
mas isso no vale quando se trata da costumeira
cumplicidade dos destinatrios no sentido de se
enganarem a si mesmos. Cada vez mais as mensagens
publicitrias ocupam-se hoje em dia em tornar
desconhecido ao destinatrio o motivo daquilo que
anunciado. Ele reconhece que se trata de publicidade,
mas no que est sendo influenciado. Sugere-se que o
destinatrio tenha liberdade de deciso e at mesmo que
ele deseja, por si mesmo, aquilo que jamais desejaria.31

A publicidade se utiliza de tcnicas psicolgicas, influenciando


o consumidor no ato da compra, atravs de mecanismos de
persuaso, que atuam em diferentes nveis: persuaso racional,
emotiva e inconsciente. Assim,
a persuaso racional baseia-se no comportamento lgico
que pode esperar-se dos consumidores com relao a
aspectos de natureza econmica como melhor preo,
maior durabilidade ou qualquer outro benefcio do
produto. A persuaso emotiva desperta os sentimentos
e emoes que influenciam no comportamento das
pessoas. O amor, carinho, felicidade entre outras coisas
so alguns dos principais sentimentos a que apela a
publicidade atravs de processos associativos. J na
persuaso inconsciente, a mensagem procura exercer sua
influncia no instinto sexual, de autoconservao e
desenvolvimento, de poder, de jogo, de oposio e outros.
A sugesto exercida sobre o indivduo sem a participao
ativa de sua vontade, como conseqncia da percepo
que desencadeia uma sugesto contida na mensagem.32
31

LUHMANN, op. cit., 2005, p. 84.


ALMEIDA, Aliette Marisa S. D. N. Teixeira de. A publicidade enganosa e o controle
estabelecido pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. Revista de Direito do Consumidor,
So Paulo, v. 14, n. 53, p. 16, jan./mar. 2005.
32

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Trata-se de um falso dilogo, tendo em vista que o indivduo


a ser influenciado guiado para uma direo objetivada,
permanecendo inconsciente em relao aos objetivos reais e aos
procedimentos utilizados pelo persuasor. Segundo Luhmann, a
tendncia s formas belas, presentes tanto nas imagens visuais
quanto textuais, serve para mascarar o real motivo daquilo que
anunciado e acrescenta: A boa-forma destri a informao.33
Disso infere-se que a publicidade procura estabelecer padres
de gosto nas pessoas, buscando criar uma nova conduta de
comportamento na sociedade, at mesmo para os que no
compram, pela fixao de novos padres de repetio no seu
inconsciente. H, contudo, outro efeito, j suficientemente
estudado, que, com o tempo pode ser fonte de grandes polmicas,
caso seja deixado sem regulao jurdica por parte da sociedade.
As tecnologias atuais podem proporcionar queles que dispem
dos meios de comunicao de massa a capacidade de influir nos
consumidores, sem que estes possam, s vezes, defender-se, ou
sequer perceber conscientemente que a esto recebendo. Com o
processo chamado percepo subliminar, existe o poder de atingir
diretamente o subconsciente, como diz Casado, para alm da
conscincia individual e da liberdade pessoal.34
Os mtodos capazes de realizar tal influncia ainda se
encontram em fase de estudos. Mas j h formas sofisticadas
dessa tcnica, as quais permitem que se envie uma dupla
mensagem: uma, para ser recebida conscientemente, e outra para
se alcanar diretamente o subconsciente do indivduo.35 Ocorre
que, continua Casado, s imagens, sons, etc. so transmitidos
com velocidades, comprimento de onda, decibis que nossos
sentidos (viso, audio) no logram perceber de modo
consciente e ordinrio comum.36 Pois, o comportamento dos

33

LUHMANN, op. cit., 2005, p. 84.


CASADO, Alfredo. Os meios de comunicao social e sua influncia sobre o indivduo e a
sociedade. Trad. de Attlio Cancian. So Paulo: Cidade Nova, 1987. p. 30.
35
CASADO, op. cit., p.31.
36
Idem.
34

124

indivduos, em um mundo altamente complexo e contingente,


necessita de redues que possibilitem expectativas
comportamentais e que so orientadas a partir de expectativas
sobre tais expectativas. Segundo Luhmann, na dimenso
temporal essas estruturas de expectativas podem ser estabilizadas
contra frustraes atravs da normatizao.37
Nesta linha de ideias, o sistema do Direito engendrou um
subsistema do Cdigo de Defesa do Consumidor com a funo
de erigir um mecanismo de reduo de complexidade social, dada
a sua funo, principalmente nos ltimos tempos, de controlar
os mecanismos abusivos de incitao ao consumo. Desse modo,
Luhmann entende que,
frente crescente complexidade social isso pressupe
uma diferenciao entre expectativas cognitivas
(disposio assimilao) e normativas, alm da
disponibilidade de mecanismos eficientes para o
processamento de desapontamentos, frustraes.38

Assim, imperioso observar como a dogmtica jurdica


consumerista est respondendo aos problemas atuais gerados
em funo da publicidade que possuem estreita relao com o
Direito.

3 Publicidade e complexidade
A publicidade exerce um papel muito importante nas
sociedades complexas, principalmente pela imposio dos
sentidos e temas das comunicaes. A atividade de comunicarse por publicidade uma opo do fornecedor e que, por suas
caractersticas de atividade profissional (risco prprio) e por seus
importantes e irreversveis efeitos na sociedade faz nascer
vnculos obrigacionais, tornando-se hoje de relevncia jurdica
indiscutvel.
37
38

LUHMANN, op. cit., 1983, p.109.


Ibidem, p.110.

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A publicidade comunica; logo, forma de informao, mas


tambm livre para no trazer nenhuma informao precisa ou
mesmo nenhum sentido, podendo chegar pura iluso
publicitria, como forma de fomento do consumo. A publicidade,
por meio da mdia, determina o comportamento dos indivduos
frente ao consumo. Ou seja, a publicidade destinada a
influenciar os consumidores em suas tomadas de deciso, no
sentido de adquirir determinado produto ou servio. J a
sociologia de mdio alcance de Merton, dizia que o propsito
evidente da compra de bens de consumo , naturalmente, a
satisfao das necessidades s quais esto explicitamente
destinados esses bens.39 Contudo, criam-se diariamente
necessidades artificiais de bens, sendo essas facilmente veiculveis
pelos meios de comunicao. Nessa perspectiva, isso significa
que o sucesso comercial depende do nvel de insero de aspectos
simblicos da mensagem publicitria no inconsciente dos
indivduos (que so os sistemas psquicos, caracterizando,
portanto, o entorno social).
No Brasil, antes do CDC, a publicidade era considerada mero
convite oferta (invitatio ad offerendum). Isso implica a afirmao
de que ela no vinculava o fornecedor ao anncio, pois, para a
concretizao do negcio, o consumidor, atrado pela publicidade,
deveria comparecer ao estabelecimento e apresentar uma oferta,
que seria ou no aceita pelo fornecedor.40 A doutrina de um
modo geral no atribua relevncia jurdica publicidade,
situando-a no domnio dos meros convites para contratar,
momento anterior e estranho fase negocial.
Assim, tendo em vista a ineficcia das normas existentes na
poca, os prprios publicitrios criaram um Cdigo de AutoRegulamentao Publicitria (aprovado em 1978, no III
Congresso Brasileiro da Propaganda) e um rgo fiscal

39
MERTON, Robert K. Sociologia: teoria e estrutura. So Paulo: Mestre Jou, 1968.
p. 136.
40
CHAISE, Valria. A publicidade em face do Cdigo de Defesa do Consumidor. So Paulo:
Saraiva, 2001. p. 2.

126

denominado Conselho Nacional de Auto-Regulamentao


Publicitria (Conar). Um dos objetivos da autorregulamentao
foi decorrncia da necessidade de manter a confiana dos
consumidores nas mensagens veiculadas, ou seja, melhorar a
imagem social da publicidade. Ocorre que o Conar uma
associao civil formada por agentes do mercado publicitrio;
por isso, seus atos no tm efeito vinculativo, podendo-se dizer
que so apenas recomendaes, opinies, conselhos ou pareceres,
totalmente destitudos de fora cogente.
O fenmeno da massificao e do consumo trouxe,
igualmente, perigo para os consumidores que aderiam
globalmente ao contrato sem conhecer todas as clusulas. A
liberdade contratual sempre deu azo a inmeros abusos, tida
como provocadora da discrepncia entre a vontade real e a
vontade declarada. A ideia da autonomia da vontade estaria ligada
a uma vontade livre, dirigida pelo prprio indivduo, sem
influncias externas imperativas.41
Pode-se dizer que as condutas na sociedade e no mercado de
consumo devem fazer nascer expectativas legtimas naqueles em
que se desperta confiana, ou seja, os receptores das informaes.
Assim, para Luhmann, a confiana um elemento central ou
suporte ftico da vida em sociedade; ela faz atuar, sair da
passividade.42 O sentido mais amplo da palavra confiana, para
Luhmann, reside na confiana da prpria expectativa, nos
elementos e na normalidade dos fatos sociais, constituindo,
portanto, um fator redutor da complexidade.43 O consumidor,
quando se decide por determinado servio, produto ou oferta,
porque foi despertada sua confiana. Se se confia no parceiro
contratual, atua-se de forma mais simples e direta.

41

MARQUES, Cludia Lima. Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor: o novo regime


das relaes contratuais. 5.ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2006. p. 168.
42
LUHMANN, Niklas. Confianza. Trad. de Amanda Flores e Daro Rodrguez Mansilla.
Barcelona: Universidad Iberoamercana, 1996. p. 1-2.
43
LUHMANN, op. cit., 1996, p. 25-29.

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Para Luhmann, na atualidade, caracterizada pela


complexidade, e por excesso de possibilidades, quando os
mecanismos de interao pessoal ou institucional, para assegurar
a confiana bsica na atuao, no so mais suficientes, pode
aparecer uma crise de desconfiana e, tambm, da prpria
efetividade do sistema do Direito.44
Foi com esse esprito que coube ao Estado estabelecer limites
publicidade. O primeiro avano no controle da publicidade
veio a acontecer com a Constituio de 1988, que estabeleceu,
em seu art. 220, pargrafo 3, inciso II, e pargrafo 4,45 restries
veiculao da publicidade de medicamentos, exigindo
informaes relativas aos seus malefcios sobre o uso dos
produtos. Por sua vez, o inciso IX do art. 5 da CF veio
determinar: livre a expresso da atividade intelectual, artstica,
cientfica e de comunicao, independente de censura ou
licena.46
Temos ainda os incisos XXXII e XXXV do art. 5 da CF,
que preveem: o primeiro, o direito dos consumidores, e o
segundo, a apreciao de toda leso ou ameaa a direito pelo
Poder Judicirio. Ocorre que o direito de palavra no assegurado
44
LUHMANN, Niklas. El derecho de la sociedad. Trad. de Javier Torres Nafarrete. Mxico:
Universidad Iberoamericana, 2002. p.132.
45
BRASIL, Constituio Federal de 1988, Art. 220. A manifestao do pensamento, a
criao, a expresso e a informao, sob qualquer forma, processo ou veculo no
sofrero qualquer restrio, observado o disposto nesta Constituio. 3 Compete
lei federal: II estabelecer os meios legais que garantam pessoa e famlia a
possibilidade de se defenderem de programas ou programaes de rdio e televiso
que contrariem o disposto no art. 221, bem como da propaganda de produtos, prticas
e servios que possam ser nocivos sade e ao meio ambiente. 4 A propaganda
comercial de tabaco, bebidas alcolicas, agrotxicos, medicamentos e terapias estar
sujeita a restries legais, nos termos do inciso II do pargrafo anterior, e conter,
sempre que necessrio, advertncia sobre os malefcios decorrentes de seu uso.
(BRASIL. Presidncia da Repblica Federativa do Brasil. Disponvel em: <http://
www.planalto.gov.br>. Acesso em: 10 jul. 2008.)
46
Ainda h aqueles que se manifestam pela impossibilidade de controle da atividade
publicitria, argumentando que se trata de uma atividade de manifestao do
pensamento, criativa, artstica, de comunicao, que livre no sentido mais amplo da
palavra, e que, por isso, no pode sofrer nenhum tipo de censura ou constrio.
(TICIANELLI, Marcos Daniel Veltrini. Direitos publicitrios no Cdigo de Defesa do
Consumidor e na Lei 8.137/90. Curitiba: Juru, 2007. p. 85).

128

ilimitadamente. A liberdade de criao artstica e de difuso de


ideias e conhecimento no absoluta; obrigatoriamente, h de
respeitar outras liberdades e direitos tambm consagrados na
Lei Maior. O mercado publicitrio sempre usa a liberdade de
expresso como bandeira para se proteger das eventuais censuras,
o que no prospera, na medida em que o que se quer proteger
com a liberdade de expresso de ordem poltica; de natureza
diversa a de anunciar, atividade com fim exclusivamente privado.
A Constituio oferece uma possibilidade, pelo menos,
aparentemente, de se aprofundar a justia social. No entanto, a
regulamentao da publicidade somente surgiu com o Cdigo
de Defesa do Consumidor, Lei 8.078 de 11/9/1990,
especificamente na Seo III Da publicidade (arts. 36 ao 38).
A publicidade, em princpio, est adstrita ao conceito de
consumidor, para que incidam sobre ela as regras prprias das
relaes de consumo, ou seja, somente as mensagens publicitrias
dirigidas aos consumidores seriam disciplinadas pelo CDC.
importante lembrar que o CDC ampliou a noo de consumidor
como destinatrio final do produto ou servio, equiparando-o a
todas as pessoas que intervenham nas relaes de consumo (art.
2., pargrafo nico), as vtimas dos acidentes de consumo (art.
17) e todas as pessoas expostas s prticas comerciais e
contratuais, incluindo a a publicidade (art. 29).
Em suma, quer-se dizer que o consumidor na atividade
publicitria no apenas aquele consumidor potencial, mas todos
os expostos; assim, mesmo os excludos do consumo, mas
atingidos pelas prticas previstas no art. 29. Vale dizer: pode ser
visto concretamente (art. 2.), ou abstratamente (art. 29). No
segundo caso, exige-se simplesmente exposio prtica, ainda
que no se consiga apontar, concretamente, um consumidor que
esteja em vias de adquirir ou utilizar o produto ou servio.47

47
Veja-se deciso proferida pelo STF 3. T. REsp 476.428/SC. Relatora: min.
Nancy Andrighi, julgado em: 19.4.2005. (BRASIL. Supremo Tribunal Federal.
Disponvel em: <http://www.stf.gov.br>. Acesso em: 20 jul. 2009).

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A definio de fornecedor tambm vale destacar. A


responsabilidade da correo das informaes passadas cabe a
quem as patrocina, mantendo o fornecedor, nesse caso, os dados
fticos, tcnicos e cientficos que do sustentao mensagem,
conforme reza o art. 38 e pargrafo nico do art. 36. Quando a
publicidade usada como oferta/informao contratual, a
situao diferente. Foi assim que a obrigao decorrente da
publicidade surgiu, pois o CDC, em seu art. 30,48 instituiu a
hiptese legal e a respectiva consequncia jurdica, ou seja, basta
a publicidade ser suficientemente precisa para ser caracterizada
como fato jurdico. Comparada aos efeitos da oferta, a
jurisprudncia j est consolidada nesse sentido.49
A nova concepo de oferta reside em uma das maiores
contribuies do Direito do Consumidor reforma da teoria
clssica da formao dos contratos. A oferta, em tal acepo,
sinnima de marketing incluindo a todos os mtodos, as tcnicas
e os instrumentos que aproximam o consumidor dos produtos
e servios colocados no mercado pelos fornecedores. Qualquer
dessas tcnicas, desde que suficientemente precisa, tem o
condo de transformar-se em veculo eficiente de oferta
vinculante. J dizia muito antes Pontes de Miranda50: A favor
do destinatrio da oferta revogvel ou irrevogvel nasce direito
formativo gerador: mediante o seu exerccio, compe-se o
negcio jurdico bilateral.

48
Art. 30. Toda informao ou publicidade, suficientemente precisa, veiculada por
qualquer forma ou meio de comunicao com relao a produtos e servios oferecidos
ou apresentados, obriga o fornecedor que a fizer veicular ou dela se utilizar e integra o
contrato que vier a ser celebrado.
49
Apelao Cvel n. 70016313587, Dcima Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia
do RS. Relator: Alzir Felippe Schmitz, julgado em: 17/05/2007. RIO GRANDE DO
SUL. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Disponvel em <http://
www.tj.rs.gov.br>. Acesso em: 20 jul. 2009. Apelao Cvel n 70014175020, Dcima
Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS. Relator: Pedro Celso Dal Pra, julgado
em: 27/04/2006. RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia do Rio Grande do
Sul. Disponvel em: <http://www.tj.rs.gov.br>. Acesso em: 20 jul. 2009.
50
MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Privado. Rio de Janeiro: Borsoi, 1970.
p. 242. t. 5.

130

O art. 30 d carter vinculante informao e publicidade.


Por infor mao, quis o CDC incluir qualquer tipo de
manifestao do fornecedor que no seja considerado anncio,
mas que, mesmo assim, induza ao consentimento do
consumidor.51 Na mesma esteira, segue a lio de Alvim52: [...]
se a proposta publicitria obriga o proponente, o contrato que
dela se originar dever ser lavrado, seguindo estritamente os seus
termos. Vale referir que proposta e oferta publicitria so usadas
como sinnimo por parte da doutrina dominante.53
Tambm se o fornecedor recusar o cumprimento da sua
oferta ou publicidade, ou ainda, se no tiver condies de cumprir
o que prometeu, o consumidor poder escolher entre o
cumprimento forado da obrigao ou a aceitao de outro bem
de consumo. Caso o contrato j tenha sido firmado, sem
contemplar integralmente o contedo da oferta ou publicidade,
lcito ao consumidor exigir resciso contratual, com restituio
dos valores j pagos, mais perdas e danos, inteligncia do art. 35
do CDC.
A publicidade, sendo ferramenta da economia de uma maneira
geral, a exemplo da grande parte das atividades econmicas,
obedece preferencialmente aos imperativos financeiros e s
regras tcnicas, mais do que s exigncias ticas, estticas e
culturais, o que torna necessrio o controle de sua atividade.54
Assim, com o intuito de resguardar o consumidor de artifcios
considerados ilcitos pelo CDC, que se submeteu a publicidade
a dois princpios bsicos: o da identificao e o da veracidade,
concretizando um objetivo de transparncia. Busca-se a
identificao imediata pelo consumidor da publicidade como tal,
51

BENJAMIN, ntnio Herman de Vasconcellos. Comentrios ao Cdigo de Proteo do


Consumidor. Coordenado por Juarez da Oliveira. So Paulo: Saraiva, 1991. p. 269.
52
ALVIM, Thereza et al. Cdigo do Consumidor comentado. 2.ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1995. p. 190.
53
A declarao feita em primeiro lugar, visando a suscitar a formao do contrato,
chama-se proposta ou oferta. (GOMES, Orlando. Contratos. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense,
1973. p. 65).
54
QUESNEL, Louis. Os mitos da publicidade. Trad. de por Hilton Ferreira Japiassu.
Petrpolis: Petrpolis, 1974. p. 91.

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para que ela seja considerada lcita. Conforme Almeida, a


mensagem publicitria deve surgir aos olhos do pblico
identificada como tal, colocando assim os seus destinatrios de
sobreaviso acerca das intenes comerciais dos textos ou
imagens.55
por esse motivo que vedada a chamada publicidade
subliminar, por se entender como infrao ao princpio da
identificao.56 Quando isso ocorre, no s o consumidor pode
estar sendo enganado, como tambm pode haver fraude lei,
uma vez que a falta de identificao possibilita a transgresso de
regras, como: advertncia necessria de restrio ao uso de alguns
produtos (cigarros); horrio e local de exposio do anncio
(bebidas alcolicas) ou a proporo de publicidade em relao
programao (rdio e televiso) ou noticirio e reportagens
(jornais e revistas). So duas as formas bsicas de ilicitude
previstas no CDC (art. 37): a publicidade enganosa e a abusiva.
Aqui no se perquire a vontade dolosa ou culposa, bastando,
para tanto, a atividade. Quanto aos elementos que compem o
tipo enganoso e abusivo, a distino acerca do seu carter
protetivo que a disciplina da propaganda enganosa destina-se
tutela de um interesse econmico do consumidor, enquanto a
publicidade abusiva tem em mira a observncia de valores
fundamentais da sociedade.57
interessante observar que os danos causados por qualquer
espcie de publicidade tm de carter objetivo, ou seja,
responsabilidade objetiva, sendo, em regra, danos materiais,
quando publicidade enganosa, e danos morais, quando abusiva.
Por enganosa tem-se a informao ou a comunicao falsa, ou,
ainda, mesmo por omisso, aquela capaz de induzir ao erro o
consumidor quanto a qualquer dado do produto ou servio. Visase proteger a livre e correta manifestao de vontade do
55
ALMEIDA, Carlos Ferreira de. Os direitos dos consumidores. Coimbra: Almedina, 1982.
p. 81.
56
BENJAMIN, op. cit., p. 332.
57
MELLO, Helosa Carpena Vieira de. Preveno de riscos no controle da publicidade
abusiva. Revista de Direito do Consumidor, So Paulo, v. 9, n. 35, p. 125, jul./set. 2000.

132

consumidor, evitando que este pratique ato jurdico mediante


vcio de consentimento, causando-lhe um dano patrimonial ou
extrapatrimonial. J o art. 37, 2. do CDC, contempla um rol
exemplificativo de publicidades consideradas abusivas. Aqui o
que est em questo o espectro cultural da publicidade, o
impacto moral da mensagem. Para Marques, a publicidade abusiva
aquela antitica, que fere a vulnerabilidade do consumidor,
que fere valores sociais bsicos, que fere a prpria sociedade
como um todo.58 A defesa do consumidor contra a publicidade
abusiva tambm ser coletiva, posto que o Ministrio Pblico
Estadual e Federal e as Associaes de Defesa dos Consumidores
fazem uso constante de aes civis pblicas para evitar esse tipo
de publicidade no mercado brasileiro.
Em se tratando de publicidade e sua regulao pelo Direito,
mister se faz observar tais fenmenos pelo prisma da
comunicao. A comunicao seria um valor mximo da psmodernidade, sendo que a nova legislao do Direito, da Justia,
estaria na comunicao, associada valorizao extrema do tempo
e do Direito, como instrumento de comunicao, de informao.
Assim, o consentimento do indivduo para ser legitimador s
aquele informado e esclarecido.
Efetivamente, o tema da publicidade est intimamente ligado
ao da denominada sociedade de informao, com o advento
das contrataes no ciberespao e com o boom de mdias sociais,
tais como: blogs, Google groups, Wikipdia, MySpace, Facebook, YouTube,
Twitter, entre outros. Novas ferramentas de mdia social vm
surgindo e se estabelecendo, passando por mutaes evolutivas
naturais.
Isso constitui uma significativa mudana na estrutura de poder
social, pois a possibilidade de gerar contedos e influenciar
pessoas e decises deixa de ser exclusividade dos grande grupos
capitalizados, para se tornar comum a qualquer pessoa. Alm
disso, a reduo do custo de publicao a quase zero possibilita
a produo de contedos muito especficos, tambm para
58

MARQUES, op. cit., p. 808.

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pequenos pblicos que antes no justificavam a equao


econmica.

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4 Publicidade subliminar e direito


O estudo da publicidade e da mensagem subliminar no Brasil
tem-se configurado como superficial por parte da doutrina. A
questo das tecnologias de comunicao, que fazem uso das
mensagens subliminares, necessita de um maior aprofundamento
na bibliografia brasileira. Isso se deve, em grande parte, ao fato
de as publicidades subliminares serem de difcil identificao,
uma vez que podem estar implcitas em diversas formas.59
Um dos autores mais confiveis em matria de publicidade
subliminar o psiclogo canadense Wilson Bryan Key, quem
diz ter encontrado milhares de mensagens ocultas em anncios
publicitrios, principalmente relacionados com sexo e morte.60
O livro de sua autoria, Subliminal seduction (1974), apresenta uma
breve histria da percepo subliminar. Segundo o autor, as
primeiras referncias percepo subliminar remontam aos
escritos de Demcrito (400 a.C.), que afirmavam que nem tudo
o que perceptvel pode ser claramente percebido.61
Em seu livro, Kay tambm cita Montaigne, em 1580 e Leibniz,
em 1968, os quais afirmavam existirem inumerveis percepes
praticamente inadvertidas, mas que se tornam bvias por meio
de suas conseqncias.62
Em outra experincia importante, datada de 1974, quando
foi realizada oficialmente a primeira insero subliminar na
televiso, Sam McLoud, da rede americana Telecast, teria realizado

59

FERNANDES, Daniela Bacellar. Responsabilidade civil e direito do consumidor em face das


mensagens subliminares. Curitiba: Juru, 2006.
60
CHEN, Adam. Expert discusses the effects of subliminal advertising. Disponvel em: <http:/
/tech.mit.edu/V110/N7/lsc.07n.html>. Acesso em: 25 set. 2009.
61
Idem.
62
KEY, Wilson Bryan apud CALAZANS, Flvio. Propaganda subliminar multimdia. So
Paulo: Summus, 2006. p. 32.

134

quatro inseres da frase get it (compre-o) num filme publicitrio


do jogo infantil Kusker Du. O comercial foi veiculado antes do
Natal, com a mensagem oculta compre-o, projetada numa frao
de segundo (1/30 de segundo) e repetida quatro vezes dentro
do anncio. A esse fato foi atribudo o aumento inesperado e
considervel da venda dos brinquedos, depois que McLoud
confessou a utilizao da tcnica.63
Percebe-se que, ao longo da Histria, as tcnicas de utilizao
de mensagens subliminares foram passando por estgios
primitivos como a mdia cinema, televiso e evoluindo at chegar
a adaptaes em DVDs e programas de computador.
Entende-se que a publicidade subliminar aquela que
pretende atingir o subconsciente, sendo a mensagem projetada
a uma velocidade to rpida que no chega a ser perceptvel
conscientemente. No momento da compra, o produto aflora no
nvel da conscincia, como se fosse uma escolha espontnea.64
por isso que o tema das publicidades subliminares nas
relaes de consumo de grande relevncia, pois so tcnicas
comunicativas ilcitas que tendem a ser mais utilizadas no presente
momento, de forma a possibilitar a expanso do poder
econmico.65
A psicologia apresenta o primeiro conceito, definindo
subliminar como qualquer estmulo abaixo do limiar da
conscincia, estmulo que, no obstante, produz efeitos na
atividade psquica.66 Relacionando as teorias com o modo de
recepo de mensagens, tem-se que, devido ao grande nmero
de informaes que se recebe diariamente, a ateno seletiva
filtra e seleciona um nico canal sensrio, de forma que o restante
transformado em subliminar. Nesse sentido, a lio de Gade
a respeito da percepo seletiva e de suas variveis condicionantes
na pesquisa de subliminares:

63

FERNANDES, 2006. p. 29.


CABRAL, Plnio. Propaganda: tcnica da comunicao industrial e comercial. So
Paulo: Atlas, 1986. p.162.
65
FERNANDES NETO, op. cit., p. 266.
64

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[...] poucos, talvez, conseguiro visualizar a matria como


informe publicitrio, como matria paga que . Tal
percepo seletiva depender de diversas variveis: da
capacidade crtica dos destinatrios, da reputao da
mdia utilizada, dos personagens que participam do
merchandising, do tempo de exposio desta publicidade
etc.67

Para verificao do uso de mensagem subliminar e de sua


comunicao, pode-se citar a Ao Civil Pblica 02.201.689-9
de So Paulo, como um dos casos de grande repercusso no
Brasil.68 Trata-se de uma ao conjunta das Promotorias de Justia
do Consumidor e de Defesa dos Interesses Difusos e Coletivos
da Infncia e da Juventude, em que o Ministrio Pblico do
Estado de So Paulo props ao civil pblica contra a MTV
Brasil em razo da divulgao, por essa emissora de televiso,
durante sua rotineira programao, de publicidade abusiva
consubstanciada em publicidade institucional com mensagem
subliminar dotada de grosseiras imagens contendo cenas explcitas de
perverso sexual (sadomasoquismo).69
Aps denncia recebida pelo Ministrio Pblico de So Paulo,
no sentido de que a emissora, durante sua programao rotineira,
exibia publicidade abusiva, foi submetido percia fita de VHS
contendo a vinheta da MTV. A referida vinheta da MTV70 ficou
no ar, em todos os horrios, de maro at setembro de 2002,
quando a emissora afirma ter tido conhecimento das imagens
subliminares, via denncia de telespectadores. O laudo do
Instituto de Criminalstica foi contundente no sentido de que
66

CALAZANS, op. cit., p. 39.


GADE, Christiane. Psicologia do consumidor. So Paulo: EPU, 1980. p. 42.
68
Excluindo-se peas publicitrias de carter comercial, a vinheta da MTV o caso
mais contundente de mensagem subliminar na TV brasileira. At ento, eram apontadas
apenas situaes discutveis, como merchandising comercial e social em novelas da Globo,
alm de filmes e desenhos animados importados.
69
Ao Civil Pblica n. 02.201.689-9, distribuda em 29/10/2002 no Frum Central
Cvel Joo Mendes Jnior de So Paulo/SP.
70
MTV Vinheta. In: YOUTUBE. Disponvel em:<http://br.youtube.com/
watch?v=Qn-urt3T57c>. Acesso em: 20 set. 2009.
67

136

a fita apresenta cenas do canal de televiso MTV,


segundo o logotipo que ostentam. Ofereceu interesse
percia um clip que ostenta cenas de sadomasoquismo
na forma subliminar, as quais foram observadas no
avano quadro a quadro. Ressaltamos que as referidas
cenas possam passar despercebidas pelo nvel de
conscincia do homem mdio na velocidade normal da
fita, porm, o inconsciente da mente humana percebe e
registra as referidas cenas do fato, conforme farta
pesquisa a respeito.

Na petio inicial dessa ao, o Ministrio Pblico


demonstrou que tal publicidade institucional da citada emissora,
se observada com velocidade diminuda, apresentava, dentre
outras, cenas de jovens nuas e amarradas em posies grosseiras
(conforme figuras acima) e, por isso, violava o direito dignidade
humana, ao respeito, intimidade, personalidade e integridade
moral e psquica das pessoas difusamente consideradas e,
especialmente, das crianas e dos adolescentes expostos sua
constante divulgao. Ressaltou, com isso, que a emissora citada
tem como pblico-alvo pessoas jovens, cujo interesse por
assuntos ligados sexualidade bastante significativo.
Ainda, segundo o Ministrio Pblico, a liberdade de expresso
no pode chegar a ponto de ferir outros direitos fundamentais:
liberdade de escolha, liberdade de informao, integridade fsica
e psquica, proteo ao consumidor, todos consagrados na
Constituio Federal, no Estatuto da Infncia e Adolescncia e
no Cdigo de Defesa do Consumidor.
Com bases nesses fundamentos, o Ministrio Pblico
requereu a antecipao de tutela para que a MTV se abstivesse
de veicular a publicidade ento questionada, bem como qualquer
outra clandestina ou subliminar, especialmente no caso de haver
insinuao de prticas sexuais. No pedido final, alm dessa
obrigao de no fazer, requereu indenizao para ser revertida
ao Fundo de Reparao de Interesses Difusos, no valor que
restasse apurado em sede de liquidao de sentena no inferior

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a R$ 1,00 (um real) para cada um dos 7,4 milhes de


espectadores/ms, no perodo em que o clip foi exibido.
O juiz responsvel pelo caso concedeu liminar e afirmou que
a manuteno da publicidade poder causar danos irreparveis
s pessoas, em especial, aos menores, que assistem
programao. Ainda, considerando grosseiras as imagens do
clipe, registrou o magistrado:

Relaes de consumo

O direito informao e liberdade de expresso no


se confunde com a falta de observao dos usos e
costumes da sociedade e, principalmente, com a falta
de observao da dignidade da pessoa humana. A
exposio da populao e dos menores s imagens
veiculadas pela r, como resultado, poder criar srios
problemas de comportamento na medida em que as
imagens subvertem os valores que a sociedade procura
a todo custo salvaguardar. 71

Depois de ter sido concedida a liminar e interposto o


respectivo agravo de instrumento contra essa deciso, as partes
realizaram um acordo, obrigando-se a MTV a executar diversas
aes sociais, desenvolvendo programas, matrias e campanhas
de utilidade pblica com a temtica voltada para a proteo dos
direitos da criana, na televiso, no site da internet e na Revista
da MTV, sob pena de pagamento de multas pecunirias
especficas para cada ao.
Diante do caso relatado acima, em que a pornografia foi
exaustivamente explorada, se a tcnica subliminar realmente no
influenciasse o comportamento do consumidor, por que, ento,
seria utilizada? A ao foi explorada sob diversos aspectos, mas,
no que tange ao Direito do Consumidor, h de se comentar
alguns aspectos. Os meios de comunicao de massa no so

71
SO PAULO. Ministrio Pblico do Estado de So Paulo. Disponvel em: <http:/
/www.mp.sp.gov.br/caoconsumidor/AtuacaoPraticaIniciais/02/570.htm>. Acesso em:
20 set. 2009.

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apenas formadores de opinio e de imposio de temas na


comunicao, mas tambm se direcionam para ser formadores
de desejos de consumo, assim como a publicidade que veiculam.
Ento, a publicidade, mesmo que gratuita, remunerada
indiretamente, razo pela qual se inclui no art. 3., 2., do CDC
como relao de consumo. Essas relaes gratuitas possuem
regime especial, como oferta especial que so, remuneradas
indiretamente por terceiros ou mesmo pelos fornecedores, mas
no deixam de ser reguladas em seus aspectos bsicos pelas
normas e pelos princpios do CDC, especialmente no que se
refere boa-f, lealdade e cuidado entre fornecedores e
consumidores no mercado de consumo.72
Sabe-se tambm que o consumidor, afetado por prticas
comerciais difundidas nos meios de comunicao de massa, so
todas as pessoas determinveis ou no, expostas s prticas
comerciais, previstas no art. 29 do CDC. Nesse caso, o que se
exige a simples exposio prtica, mesmo que no se consiga
apontar, concretamente, um consumidor que esteja em vias de
adquirir ou utilizar determinado produto ou servio.
Na prtica, tem-se que os bens e servios so (pr)comprados
por meio da publicidade, sendo difcil, portanto, separar os
elementos informativos dos persuasivos. Nesse caso, a
publicidade age procurando incutir nas pessoas o desejo de
consumir, por intermdio de apelos emocionais.73 A informao
passada pela r, por meio do clip em tela, configura o produto
essencial de sua atividade, posto disposio dos milhares de
receptores da mensagem, que so os destinatrios finais luz do
que dispe o art. 29 do Cdigo de Defesa do Consumidor.
Para Ferrs, a televiso por conseguir persuadir o
telespectador, deve direcionar sua mensagem emoo deste, e
no ao pensamento racional e lgico. Como bem explica na
seguinte passagem:

72

PODEST, Fbio Henrique. Interesses difusos, qualidade da comunicao social e controle


judicial. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002.

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A influncia da televiso, intencional ou no, consciente


ou inconsciente, manifesta-se na esfera da emotividade.
desde a emotividade que a televiso pode condicionar
a liberdade humana. desde a emotividade que a
televiso pode burlar a racionalidade. desde a emoo
que incide sob o inconsciente. 74

Diante disso, a televiso comea a preparar seus produtos,


suas imagens, na perspectiva de que elas incidam sobre as
emoes e, dessa forma, potencializem seus efeitos. Outra
inteno a de mediante essas imagens, exercer a funo de
socializar, como afirma o mesmo autor:

Relaes de consumo

Se as emoes (amor, temor, raiva, dor, gozo...) influem


nas decises e nos comportamentos, qualquer imagem
que gere emoes ser socializadora, no sentido de que
ter incidncia sobre as crenas e os comportamentos.
Isto pretende conseguir ou conseguem sem pretendlo explicitamente as mensagens subliminares.75

Consoante j explanado, o diploma legal consumerista


estabelece que toda publicidade deve ser escorreita e honesta,
apresentando-se como verdadeira e preservando os valores ticos
da sociedade. Ademais, dever fundar-se em dados fticos,
tcnicos e cientficos que efetivamente confirmem a informao
veiculada, a fim de prevenir que o consumidor seja conduzido a
circunstncias que o prejudiquem.
Para Henriques,76 a fantasia e o uso de superlativos no gera,
mas pode ocasionar, conforme o caso concreto, a enganosidade,

73

ALMEIDA, Carlos Ferreira de. Direito do consumo. Coimbra: Almedina, 2005. p. 141.
FERRS, Joan. Televiso subliminar: socializando atravs de comunicaes
despercebidas. Trad. de Ernani Rosa e Beatriz Neves. Porto Alegre: Artmed, 1998.
p. 23.
75
Ibidem, p. 43.
76
HENRIQUES, Isabella Vieira Machado. Publicidade abusiva dirigida criana. Curitiba:
Juru, 2007. p. 73.
74

140

tendo em vista que praxe o fato de a publicidade manipular as


fantasias capazes de despertar o interesse do espectador em
relao ao produto ou servio anunciado.
Conforme os autores do anteprojeto do CDC,77 o legislador
brasileiro no previu expressamente a publicidade subliminar,
em razo de essa atividade ferir o princpio da identificao da
publicidade, previsto no art. 36 do CDC, bem como os princpios
bsicos de transparncia e boa-f nas relaes de consumo. Da
leitura deste artigo, no se pode concluir se a publicidade
subliminar enganosa ou abusiva, referindo somente que a
abusiva no afeta diretamente o bolso do consumidor, limitandose a agredir outros valores. O prprio entendimento dos
promotores que atuaram no caso corrobora tal entendimento,
segundo o qual a publicidade subliminar entendida como
abusiva.
A publicidade no Brasil controlada por um sistema misto,
ou seja, faz da convivncia e da competio normativa e
implementadora a sua caracterstica mais marcante. Esse sistema
aceita e estimula ambas as formas de controle: tanto aquele
executado pelo Estado quanto o executado pelos partcipes
publicitrios. um sistema que vige por meio da concomitncia
da regulamentao exercida pelo Conar,78 juntamente com as
regras legais que submetem a publicidade ao Poder Judicirio.
H importante espao destinado autorregulamentao da
publicidade, que realizado pelo Conar e pelo respectivo Cdigo
Brasileiro de Auto-regulamentao Publicitria, sendo que esses
diplomas so estatutos de organismos ligados classe publicitria
e que, reunidos, definem normas de conduta de seus participantes.
O sistema autorregulamentar apresenta vantagens e
desvantagens. A principal vantagem seria a garantia ao
77
GRINOVER, Ada Pellegrini et al. Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor: comentado
pelos autores do anteprojeto. 9. ed. rev. atual. e ampl. Rio de Janeiro: Forense
Universitria, 2007. p. 279.
78
uma associao civil formada por agentes do mercado publicitrio, como
anunciantes, agncias, veculos, que espontaneamente aderem ao quadro social.
(CHAISE, op. cit., p. 26).

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consumidor de solucionar o conflito, mediante a arbitragem e a


composio, evitando-se as custas e a morosidade do
procedimento judicial. J, quanto s desvantagens, a mais evidente
a falta de coero ou de obrigatoriedade de vinculao das
empresas e dos profissionais s sanes impostas pelo Conar
acerca da publicidade.79 No h dvidas de que o Cdigo do
Conar seja uma boa alternativa, tambm para o consumidor, a
fim de coibir a publicidade enganosa e abusiva, assim entendidas
de acordo com as respectivas definies do Cdigo de Defesa
do Consumidor. No entanto, a imposio das sanes trazidas
no art. 5080 do aludido diploma tem carter somente moral,
porquanto tal cdigo no pode determinar que a publicidade
infratora deixe de ser veiculada,81 por isso, vale dizer que ele no
tem efeito vinculativo, j que emitem apenas recomendaes,
opinies, conselhos ou pareceres, totalmente destitudos de fora
cogente.82
Tem-se tambm que o Cdigo de Publicidade expressamente
probe a publicidade oculta ou dissimulada. De fato, preceitua,
em seu art. 9., n. 1, que vedado o uso de imagens subliminares
ou outros meios dissimuladores que explorem a possibilidade
de transmitir publicidade, sem que os destinatrios se apercebam
da natureza publicitria da mensagem. J, no n. 3, tem-se a noo
de publicidade subliminar, dizendo que se considera como tal a

79

Ibidem, p. 25-28.
Os infratores das normas estabelecidas nesse cdigo e seus anexos estaro sujeitos
s seguintes penalidades: a) advertncia; b) recomendao de alterao ou correo do
anncio: c) recomendao aos veculos no sentido de que sustem a divulgao do
anncio; d) divulgao da posio do Conar com relao ao anunciante, agncia e ao
veculo, atravs de veculos de comunicao, em face do no acatamento das medidas
e providencias preconizadas. Pargrafo 1. Compete privativamente ao Conselho de
tica do Conar apreciar e julgar as infraes aos dispositivos deste cdigo e seus
anexos, e ao Conselho Superior do Conar cumprir e fazer cumprir as decises emanadas
do Conselho de tica em processo regular. Pargrafo 2. Compete privativamente ao
Conselho Superior do Conar alterar as disposies deste Cdigo, bem como alterar,
suprimir e acrescentar-lhe anexos.
81
CHAISE, op. cit., p. 28-33.
82
RODYCZ, Wilson Carlos, O Controle da Publicidade. So Paulo. Revista de Direito do
Consumidor, n. 8, p. 61, 1993.
80

142

publicidade que, mediante o recurso a qualquer tcnica, possa


provocar no destinatrio percepes sensoriais de que ele no
chegue a tomar conscincia. Como se pode verificar, ele conceitua
e veda a tcnica subliminar no mercado publicitrio.
Com efeito, a prpria autorregulamentao estabeleceu que
suas regras de autodisciplina da atividade publicitria tambm
destinam-se a ser usadas como parmetro pelo Poder Judicirio,
no exame das causas envolvendo publicidade, sendo fonte
subsidiria da legislao vigente. Portanto, a regulamentao da
publicidade no est a cargo exclusivo nem do Estado nem dos
agentes publicitrios, mas de ambos.

5 Consideraes finais
O estudo da publicidade, em especial, a subliminar, constituiu
um campo privilegiado de observao em relao ao sentido
que a comunicao atingiu nos ltimos tempos, assegurado,
principalmente, pelo advento dos meios de comunicao de
massa. Nesse sentido, os meios de comunicao viabilizam o
trnsito comunicativo, perfazendo-se em um meio de construo
da realidade social, consequncia do seu largo alcance em todos
sistemas da sociedade. Ademais, por meio da interrupo do
contato direto entre emissor e receptor, obtm-se um alto grau
de liberdade na comunicao, posto que o receptor no tem como
selecionar a informao recebida, podendo-se dizer que o sentido
da comunicao se d atravs da informao passada pelos meios
de comunicao, bem como a publicidade que veiculam.
Apesar dos seus diferentes modos de operar, observou-se,
tendo como aporte a Teoria dos Sistemas de Niklas Luhmann,
que a comunicao e a conscincia so dois sistemas diferentes,
mas que conseguem se acoplar por meio da linguagem. Assim, a
linguagem o meio que aumenta a compreenso das
comunicaes, muitas vezes, como o caso da publicidade, que
usa generalizaes simblicas para substituir, representar ou
combinar diferentes percepes, alcanando o entendimento
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desejado. Percebe-se, com isso, que a publicidade ajuda a fazer a


passagem das comunicaes entre os sistemas.
Nesse sentido, diante da anlise da legislao vigente, da
Constituio Federal e da dogmtica jurdica consumerista,
percebe-se a preocupao em tutelar a vontade livre e real do
consumidor, que deve se adequar quela declarada. Ainda, a
publicidade, equiparada aos efeitos da oferta, obriga o fornecedor
que dela se utiliza, devendo ser honesta e correita nas informaes
que presta, observando o dever de informar dos anunciantes.
Para alm dos interesses econmicos, a legislao tambm se
preocupou com a integridade fsica, psquica e moral do
consumidor, culminando com os dois tipos de publicidade ilcita
previstas no CDC, quais sejam, a enganosa e a abusiva e suas
derivaes.
Com o estudo do caso concreto trazido ao trabalho, verificouse que efetivamente a publicidade comunica. Ou seja, a partir de
sua diferenciao funcional, ela consegue se autorreproduzir a
partir do seu cdigo consciente/inconsciente. Ela atua
diretamente no inconsciente para uma tomada de deciso
consciente, conseguindo, dessa forma, atingir seus objetivos,
quais sejam, promover nos consumidores incitao ao consumo,
seja pela aquisio de um bem, seja pela utilizao de um servio.
Acredita-se terem sido vlidas tais observaes para as atuais
sociedades complexas, caracterizadas principalmente pela
informao, com o incremento dos meios de comunicao, e
pelo consumo.

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148

O meio ambiente, a produo


e o consumo na sociedade
de risco de Anthony Giddens e
Ulrich Beck
Diogo Petry*
Luiz Fernando Del Rio Horn**

1 Introduo
Talvez de forma nica quando comparado a perodos
civilizatrios anteriores, a modernidade constitui-se como uma
poca histrica que teve, ou tem, como principal objetivo, o
progresso, em todos os campos e ideias. Ao passo que, ao se
desenvolver e progredir, criou e possibilitou cada vez mais
tendncias de expanso,1 numa lgica de espiral sem fim.
Esse modelo social emergente de vida desvencilhou-se na quase
totalidade de todos os tipos tradicionais tpicos da ordem social
antes precedente. As mudanas ocorridas durante os ltimos sculos
foram to dramticas e to abrangentes em seus impactos que, sequer,
a sociedade atual detm suficiente conhecimento e capacidade para
interpretar e medir os riscos de tais alteraes.2
*
Mestrando em Direito Ambiental pela Universidade de Caxias do Sul; pesquisadormembro do Grupo de Pesquisa Direito, Meio Ambiente e Desenvolvimento, certificado
pela Universidade de Caxias do Sul e inserido no Diretrio de Grupos de Pesquisa do
CNPq.
**
Mestrando em Direito Ambiental pela Universidade de Caxias do Sul, pesquisador
integrante do Grupo de Pesquisas Metamorfose Jurdica, certificado pela Universidade
de Caxias do Sul e inserido no Diretrio de Grupos de Pesquisa do CNPq; assessor
tcnico-jurdico do Procon Caxias do Sul.
1
PEREIRA, Agostinho Oli Koppe; PEREIRA, Henrique Mioranza Koppe. A
modernidade e a questo da vida. In: PEREIRA, Agostinho Oli Koppe; CALGARO,
Cleide (Org.). O Direito Ambiental e Biodireito: da modernidade ps-modernidade.
Caxias do Sul: Educs, 2008. p. 236.
2
GIDDENS, Anthony. As conseqncias da modernidade. Trad. de Raul Fiker. So Paulo:
Unesp, 1991. p. 14.

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O pensamento comum dominante, em todo o caminhar da


Histria da humanidade, cultivou em nveis distintos os perigos
e riscos de maneira a consider-los sempre presentes, seja na
pr-histria, ou nos dias atuais.3 Nas antigas culturas prmodernas sedentrias por fora da grande revoluo da
agricultura , a ideia do risco parecia dar-se de forma mais
delimitada. A segurana dava-se por intermdio de relaes de
confiana, especialmente pelo parentesco, pela tradio e pelas
crenas religiosas, sendo as formas de riscos e perigos adstritas
s circunstancias e peculiaridades prprias de cada lugar.4
Com o surgimento da modernidade, e no embalo do
desenvolvimento do conhecimento cientfico e tecnolgico, o
homem altera radicalmente seu padro de convvio com os outros
homens, potencializando a relao de domnio. Deixou de
somente usufruir dos bens naturais para sua sobrevivncia, para
agora explorar a natureza em nveis nunca antes vistos. Retirou
seu padro de segurana e confiana na famlia, deslocando-o
para os sistemas peritos, deixou tambm de temer a ira divina e
o pecado, e, assim, passou a acreditar em um paraso na prpria
Terra ganho proporcionado especialmente pelos avanos
tecnolgicos e produtivos. Com a crena da derradeira dominao
da natureza, o homem estabeleceu a falsa imagem da criao de
uma sociedade capaz de proporcionar felicidade e satisfao a
todos os cidados.5
O novo desenvolvimento das instituies sociais modernas
e sua difuso em escala mundial criariam maiores oportunidades
para os seres humanos gozarem de uma existncia segura e
gratificante no em sistema anteriormente existente.6 Nesse
diapaso, em razo dos adventos e conhecimentos da
modernidade, a felicidade passou a ser atrelada ao progresso e
ao desenvolvimento. O incremento da razo cientfica, o avano
3
LENZI, Cristiano Luis. Sociologia ambiental: risco e sustentabilidade na modernidade.
Bauru: Edusc, 2006. p. 132.
4
GIDDENS, op. cit., p. 103.
5
PEREIRA; PEREIRA, op. cit., p. 230.
6
GIDDENS, op. cit., p. 16.

150

tecnolgico, o progresso da medicina, o aumento da produo,


a supremacia do sistema econmico, bem como o hiperconsumo,
passam a fazer parte do cotidiano humano.
Porm, as promessas da evoluo tecnolgica e cientfica no
foram cumpridas em sua plenitude. Com a modernidade, e em
substituio promessa infindvel de felicidade, houve um
significativo aumento nos danos ambientais; novas pragas e
doenas passaram a preocupar o homem, propagando-se o
individualismo exacerbado e o apego ao materialismo, sem olvidar
o crescimento das diferenas socioeconmicas em uma escala
nunca antes registrada, entre tantas outras mazelas.7
Esse lado sombrio da modernidade e da evoluo tecnolgica
tornou-se muito aparente no final do ltimo sculo. A
possibilidade de guerras nucleares, calamidades ecolgicas,
exploses populacionais incontrolveis, colapsos do cmbio
econmico global e demais catstrofes globais potenciais
forneceram humanidade um horizonte inquietante de perigos
e riscos para todos.8 A sociedade moderna passa a se caracterizar
por partilhar de um novo perfil do risco.
Nessa atual ordem global, resultado de tecnologias
desenvolvidas e aperfeioadas pelo prprio homem, sua
prpria extino no fato descartado. A possibilidade de
conflitos nucleares, de efeitos das radiaes e de danos ambientais
irreversveis impe sociedade moderna uma posio de perigo
que nenhuma outra gerao anterior teve que enfrentar.9
Seria ento esse novo patamar de riscos entendido como o
paradigma de um novo tempo? Teria a trajetria do
desenvolvimento social nos remetido para fora das instituies
da modernidade, rumo a um novo e diferente tipo de ordem
7
Nesse sentido, tanto a modernidade quanto a globalizao podem ser vistas como
verdadeiros catalisadores destes acontecimentos. Elas destruram qualquer possibilidade
de subjetividade criada a partir do indivduo, e passaram a ordenar como se deve ser,
viver, pensar, consumir, desejar, sofrer, ansiar, odiar, amar e etc. (PEREIRA;
PEREIRA, op. cit., p. 232).
8
GIDDENS, op. cit., p. 127.
9
Ibidem, p. 112.

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social?10 Estaria a sociedade caminhando para uma fase de psmodernidade?


Para Giddens, falar da ps-modernidade como suplantando
a modernidade parece invocar aquilo mesmo que (agora)
declarado impossvel: dar alguma coerncia historia e situar
nosso lugar nela. Em outras palavras, esse estudioso, juntamente
com Beck,11 alertou para a perspectiva do risco ou a sociedade
de risco, no se vivenciando ainda uma era ps-moderna, mas
sim uma poca de compreenso mais plena da reflexividade12
inerente prpria modernidade uma modernidade
radicalizada.13
O universo social ps-moderno, na viso de Giddens, ainda
no impera. O que se v em tempos atuais nada mais seria do
que relances da emergncia de modos de vida e formas de
organizao social, que divergem daquelas criadas pelas
instituies modernas. De acordo com essa anlise, pode-se
facilmente compreender por que a radicalizao da modernidade
to perturbadora e to significativa.14
Outros contrapontos rivalizam tal negao, ao se analisarem
as consequncias da modernidade e a (des)evoluo da sociedade
contempornea, como prprias da ps-modernidade, o que seria
talvez um novo tempo, quem sabe uma nova era.
E mais, avanando sobre a temtica propriamente ambiental,
tambm foco da sociedade de risco, outras correntes tericas de
compatibilizao entre economia e meio ambiente, surgidas fora
10

Ibidem, p. 52
BECK, Ulrich. La sociedad del riesgo: hacia una nueva modernidad. Trad. de Jorge
Navarro, Daniel Jimnez e Maria Rosa Borras. Barcelona: Paids, 1998.
12
Nas civilizaes pr-modernas, contudo, a reflexividade est ainda em grande parte
limitada reinterpretao e esclarecimento da tradio, de modo que nas balanas do
tempo o lado do passado` est muito mais abaixo, pelo peso, do que o lado do futuro.
Na modernidade, a reflexividade assume um carter diferente. Ela introduzida na
prpria base da reproduo do sistema, de forma que o pensamento e a ao esto
constantemente refratados entre si. A reflexividade da vida social moderna consiste
no fato de que as prticas sociais so constantemente examinadas e reformadas luz
de informao renovada sobre estas prprias prticas, alterando assim constitutivamente
seu carter. (GIDDENS, op. cit., p. 45).
13
Ibidem, p. 53-55.
14
Ibidem, p. 58.
11

152

do bojo da sociologia da teoria da sociedade do risco como a


modernizao ecolgica15 ou o desenvolvimento sustentvel16 , no
ficaram isentas de crticas pelos adeptos da Terceira Via,
conotao prtico-poltica das teorizaes, principalmente
oriundas de Giddens, em razo de uma declarada inocncia ou
impraticabilidade.
Nesse sentido, Jacobs, tambm defensor e colaborador da
Terceira Via, preceitua que no h nada de errado em expresses
idealistas como [...] devemos zelar pelas geraes futuras, [...]
devemos viver em harmonia com as outras espcies, [...]
devemos consumir menos, [...] produzir com maior eficincia,
etc. Faz crtica pertinente, no entanto, quando denncia a ausncia
de um senso de movimento, que poderia nos levar a um mundo
melhor. Em outros dizeres, segundo o mesmo, faltariam nas
demais correntes tericas ambientais a criao de modelos
plausveis, adequados a ajustar a atual dinmica social e econmica
com fins realmente ambientalistas.17
A teoria da sociedade de risco, ento a servir de base para a
teorizao da Terceira Via, revela-se fundamental para que se
entenda a atual sociedade pela profundidade que a revela.
Funcionaria, sim, como parmetro para a avaliao das
contradies existentes nas relaes entre outras correntes de
compatibilizao entre homem e meio ambiente, como a
modernizao ecolgica e o desenvolvimento sustentvel, a servir
tambm de anlise dos possveis problemas e potencialidades
ligadas s cincias e tecnologia, na perspectiva do risco.18
15
A teoria da Modernizao Ecolgica defende a possibilidade de acomodar a questo
ambiental dentro do processo de produo e consumo capitalista. Sua crtica esta
vinculada ao fato de ser considerada como uma teoria excessivamente restrita em seu
contedo poltico e moral, sendo acusada de ser tecnocntrica e economicista. (LENZI,
2006, p. 51).
16
Conforme Lenzi, a teoria e o conceito de Desenvolvimento Sustentvel esto envoltos
em controvrsias: a primeira diz respeito ao seu prprio conceito, que se em uma diversidade
de vises e interpretaes; a segunda controvrsia diz respeito a existir realmente a
possibilidade de conciliar desenvolvimento (ou crescimento econmico) com meio ambiente.
(LENZI, 2006, p. 50).
17
JACOBS, Michael. Meio ambiente, a modernidade e a terceira via. In: GIDDENS,
Anthony. O debate global sobre a terceira via. Trad. de Roger Maioli dos Santos. So Paulo:
Editora Unesp, 2007. p. 443- 445.
18
LENZI, op. cit., p. 131.

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2 A sociedade de risco, a modernidade reflexiva


e o risco ambiental

Relaes de consumo

O carro de Jagren esmaga os que lhe resistem, e embora


ele s vezes parea ter um rumo determinado, h
momentos em que ele guina erraticamente para direes
que no podemos prever. A viagem no de modo
algum inteiramente desagradvel ou sem recompensas;
ela pode com freqncia ser estimulante e dotada de
esperanosa antecipao. [...] nunca, no entanto, seremos
capazes de nos sentir inteiramente seguros, porque o
terreno por onde viajamos est repleto de riscos de altaconsequncia. Sentimentos de segurana ontolgica e
ansiedade existencial podem coexistir em ambivalncia.
(GIDDENS, 1991, p. 140.)

Na maior parte das culturas pr-modernas, mesmo nas


grandes civilizaes, os seres humanos se viam em continuidade
com a natureza. A vida de cada um estava atada aos movimentos
e s disposies da natureza; seu sustento estava baseado na
prosperidade das plantaes e animais, e o impacto dos desastres
naturais no era minimizado.19
O ambiente de risco era dominado pelas vicissitudes de um
mundo fsico: altas taxas de mortalidade infantil, baixa expectativa
de vida, vulnerabilidade dos indivduos a molstias e pragas, receio
aos efeitos devastadores de eventos naturais inundaes,
tormentas, etc. , atuao de exrcitos invasores, saqueadores e
piratas, que circundavam as aldeias.
Fora tais riscos, de carter eminentemente local e
regionalizado, havia o risco oriundo da forte influncia da prpria
Igreja: um dos mais temveis da Antiguidade, o medo de cair em
desgraa pelo pecado.20

19
20

GIDDENS, op. cit., p. 66.


Ibidem, p. 108-110.

154

Com a industrializao moderna os medos do passado antigo


e medievo se dissiparam. A cincia e a tecnologia transformaram
o mundo da natureza em maneiras inimaginveis. Os seres
humanos passam a viver em um ambiente criado, que fsico,
mas no mais natural 21 assim efetivamente logrado para a
maior parte da populao terrestre, com a migrao do homem
do campo aos centros urbanos , e, em substituio antiga
realidade de mitos e crenas do passado, o industrialismo remete
o homem a uma condio de senhor de sua prpria vida,
colocando-o em um patamar de modernidade.
A primeira onda dessa modernidade representada
principalmente pelo surgimento da sociedade industrial detinha
como foco central e organizacional a produo e distribuio de
bens. Posteriormente, e em uma segunda fase, deu-se origem a
uma sociedade que apresentou em seu eixo axial no mais a
distribuio de bens, mas sim a distribuio dos riscos.22
Nessa nova sociedade tida como sociedade de risco; o
processo de disputa no se dava mais em relao ao acesso e
distribuio de bens, mas, antes, ao poder de evitar ou distribuir
os males provindos da prpria modernizao. Cria-se uma
igualdade negativa: riscos ecolgicos de grande consequncia
passam a ser democrticos, uma vez que no seguem uma linha
de segregao anteriormente vista escravos, negros, pobres,
empregados, etc. As pessoas tornam-se iguais, no mais pelos
seus direitos ou benefcios que alcanam, mas pelos males
ambientais que compartilham.23
O planeta em que se vive hoje um mundo carregado e
perigoso. Apesar de o industrialismo ter condicionado
decisivamente a prpria sensao de viver em um mundo, o seu
expansionismo radicalizado transformou-o em um sentido mais
negativo e ameaador, formatou este um mundo com mudanas
ecolgicas reais ou potenciais de um tipo daninho, a afetar a
todos no planeta.24
21

Ibidem, p. 66.
LENZI, op. cit., p. 50.
23
LENZI, op. cit., p. 133-134.
24
GIDDENS, 1991, p. 81.
22

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Relaes de consumo

Evidencia-se que, aps anos de degradao e de aplicao de


um modelo econmico e social de vida equivocado; da crena
cega no benefcio dos ganhos tecnolgicos e cientficos, est-se
diante de uma sociedade que fecundou em seu prprio bero
perigos e riscos incalculveis para a sua sobrevivncia. Fato que
tornou eminente a possibilidade de catstrofes e resultados
imprevisveis quanto continuidade da vida em esfera global.
Dessa forma, a natureza j no pode mais ser pensada sem a
sociedade, e a sociedade j no pode ser pensada sem a natureza.
As antigas teorias sociais dos sculos passados que pensavam a
natureza como algo dado, destinado a se submeter, no podem
mais ser aplicadas.25
Apesar de a primeira vista parecer contraditrio, autores como
Giddens e Beck, elencam a cincia como uma das principais
fonte de solues ou, ao menos, como um passo importante
e necessrio para a resoluo dos problemas ambientais. A
cincia,26 a ocupar uma posio ambivalente,27 tambm detm uma
relao com o contexto dos novos riscos da modernidade no
unicamente negativa, no se apresentando apenas como grande
fonte de problemas. A cincia tambm reconhecida como
condio pelo qual os riscos da modernizao podem ser
reconhecidos.28
Outra forte crtica cincia reside na dificuldade de
comprovao da relao causal entre modernizao e riscos,
sendo que, por vezes, essa relao causal impossvel de ser
provada, gerando inadequaes ao sistema legal.29 Um bom exemplo

25

BECK, p. 89.
Giddens (1991, p. 46), apesar de concordar com o importante papel da cincia para
o dimensionamento dos riscos, reafirma a ideia de que: [...] em cincia nada certo,
e nada pode ser provado, ainda que o empenho cientfico nos fornea a maior parte da
informao digna de confiana sobre o mundo a que podemos aspirar. No corao do
mundo da cincia slida, a modernidade vagueia livre. Nenhum conhecimento sob as
condies da modernidade conhecimento no sentido antigo, em que conhecer
estar certo. Isso se aplica igualmente s cincias naturais e sociais.
27
LENZI, op. cit., p. 137.
28
Idem.
29
Ibidem, p. 141.
26

156

disso diz respeito questo dos nveis de tolerncia, que acabam


por transformar a sociedade de risco em uma sociedade
laboratrio. Na tentativa de elaborar os nveis aceitveis de poluio
ou de degradao ambiental, depara-se com o problema de no
saber antecipadamente se esto ou no contaminando pessoas ou o
meio ambiente.30
Outro fator que parece importante sublinhar diz respeito ao
fato de que, em uma sociedade contextualizada no risco, o prprio
sistema social acaba sendo capaz de gerar novas fontes de riscos. A
Sociedade de Risco gera ameaas em si mesma, e propicia a formao
de uma crise institucional na sociedade moderna. Surge, assim, um
quadro difuso e complexo de riscos que so produzidos e atribuveis
a ningum, a formatar uma conjuntura de irresponsabilidade
organizada.31
A preocupao com os danos ao meio ambiente est agora
difundida, e foco de ateno e tenso para os governos em todo o
mundo.32 Com a exploso social do risco, a irresponsabilidade
organizada33 colocada em xeque, e as estratgias para ocultar as
contradies institucionais tornam-se meta do escrutnio pblico.34
Aqui reside o ponto crucial, pois uma nova forma reflexiva de
se ver e entender o mundo precisa ser imposta. A formao da
nova sociedade exige uma inovadora modalidade de se ver e
interpretar o mundo, onde todos os seres vivos so membros de
comunidades ecolgicas ligadas umas s outras, em uma rede de
interdependncia.35

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30

LENZI, op. cit., p. 142.


Ibidem, p. 145.
32
GIDDENS, op. cit., p. 169.
33
Conforme Beck, para combater o atual cenrio de riscos e a propagao da
irresponsabilidade organizada, seriam necessrias medidas em trs arenas-chave da
subpoltica contempornea: um sistema legal forte e independente; meios de
comunicao livres e crticos, e um processo de autocrtica fundado nas diferentes
formas de conhecimento sobre riscos. (BECK, Ulrich. Risk society: towards a new
modernity. Londres: SAGE, 1992. p. 234.
34
LENZI, op. cit., p. 149.
35
SCHONARDIE, Elenise Felzke. Direito penal ambiental na sociedade do risco e
imputao objetiva. Revista Ibero-Americana de Cincias Penais, Porto Alegre, ano 5, n. 56,
p. 58, 2004.
31

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3 Foras produtivas do e para o mercado

Relaes de consumo

A natureza passa a ser discutida e amplamente debatida


quando se constata a relevncia dos recursos naturais
para o equilbrio e manuteno do sistema econmico
moderno. O bem ambiental comea a ser visto e
reparado no instante em que a raa humana percebeu
como estes so indispensveis para a sobrevivncia do
planeta e do padro de vida humano empregado.
(PEREIRA; CALGARO; GIRON, 2008, p. 15).

A preocupao ambiental, bem como sua proteo por


intermdio do Direito, somente ganhou corpo no momento em
que se iniciou a discusso sobre a escassez dos recursos naturais,
fontes necessrias para as foras produtivas do mercado.
A atual crise ambiental remonta errnea concepo
propagada durante anos a respeito da inesgotabilidade dos
recursos naturais. O homem detinha a falsa ideia de ser o senhor
supremo da natureza,36 portador de exclusivos direitos sobre esta,
podendo do meio usar e utilizar conforme seu bel-prazer, a
conferir um tratamento de apenas mais uma mercadoria.37
A competio industrial e a busca incessante pelo acmulo
de riqueza resultaram em um crescimento desenfreado da
produtividade e do hiperconsumo. Os anseios capitalistas criaram
na mente humana necessidades artificiais, fato que acabou por
dar vazo sociedade do desperdcio.38

36

Nesse sentido escreve Ost que [...] o homem tem mandato de gesto dos recursos
naturais, os seus poderes no so, contudo, os poderes ilimitados do proprietrio
soberano, mas antes os do administrador prudente que dever apresentar contas ao
senhor. (OST, Franois. A natureza margem da lei: a ecologia prova do direito.
Lisboa: Instituto Piaget, 1995. p. 34).
37
importante que se analise a natureza no apenas como um bem econmico, ou
um bem de consumo, mas como um ente necessrio sobrevivncia do homem e do
planeta. (PEREIRA; CALGARO; GIRON, 2008, p. 25).
38
PENNA, Carlos Gabaglia. O estado do planeta: sociedade de consumo e degradao
ambiental. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 2000. p. 34.

158

A crise ambiental verte ento da irracionalidade ecolgica


dos padres humanos de consumo: poder, produo e capital,
alm de um forte ensejo desordenado por crescimento
tecnolgico, cientfico e econmico, sem qualquer previsibilidade
de seus efeitos futuros.39 O progresso e a promessa moderna de
felicidade terrena massificaram a produo e o consumo. O meio
ambiente passou a ser depredado, e o planeta acabou por adentrar
em um tempo de caos, de variaes pluviomtricas, climticas e
outros.40
evidente que nem tudo para ser excludo. Muitos dos
ganhos oriundos do desenvolvimento tecnolgico foram e so
imprescindveis para a qualidade e dignidade de vida humana. No
parece lgica, e sequer ambientalmente adequada, a volta a um modo
de vida pr-moderna. No h hoje como se conceber em um
carter generalizante de nossa prpria experincia e capitalista
existencial, sem nos prendermos realidade vivenciada em pases
como da frica Subsaariana ou em outras localidades nas quais
sequer os tempos pr-modernos chegaram uma sociedade que
no detenha saneamento bsico, tratamento mdico eficiente
para cura de doenas e pragas, produo de alimentos em larga
escala, equipamentos de acondicionamento de comida, insumos,
e outros. No se pode esquecer que o homem e a dignidade de
sua vida tambm fazem parte da natureza.
A rejeio opo por crescimento zero encontra-se
fundamentada por bvias razes sociais. A suspenso do
crescimento est fora de questo, pois isso apenas viria a
deteriorar ainda mais a j inaceitvel situao da maioria pobre,
o que tampouco o desenvolvimento sustentvel 41 ou a
modernizao ecolgica preceituam. O antidesenvolvimentismo ou a sociedade de decrescimento aparece como um
modelo no apenas irrealista, mas tambm no desejvel. Se
39

PEREIRA; CALGARO; GIRON, op. cit., p. 23.


Ibidem, p. 30-31.
41
SACHS, Ignacy. Pensando sobre o desenvolvimento na era do meio ambiente. In:
STROH, Paula Yone (Org.). Caminhos para o desenvolvimento sustentvel. Rio de Janeiro:
Garamond, 2002, p. 52.
40

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Relaes de consumo

verdade que mais no melhor, no concluamos da que menos


seja a soluo de nossos males.42
O ideal da produo a implicar uma significativa alterao no
modelo de vida humano no parece de todo um equvoco.
Louvvel foi o agir humano em busca de melhoria na qualidade
de vida em prol de seu sustento, fruto de seu esforo e aplicao
de sua inteligncia. O grande problema encontra-se no modelo
produtivo radical implantado.
A crise ambiental obrigatoriamente questiona a racionalidade
e os paradigmas tericos que impulsionaram e legitimaram o
crescimento econmico, negando a natureza. preciso hoje que
se faa uso de novos princpios, como o da sustentabilidade, que
surge no contexto da globalizao para demarcar um limite, e
reorientar todo o processo civilizatrio da humanidade.
Em tal sentido, a sustentabilidade ecolgica deve aparecer como
um critrio normativo para a reconstruo da ordem econmica,
como condio para a sobrevivncia humana e um suporte para
chegar a um desenvolvimento sustentvel duradouro,
questionador das prprias bases da produo.43
A falha na instituio do modelo social produtivodesenvolvimentista ainda empregado na sociedade atual, de
custo social e ambiental latente ocorreu especialmente em razo
da maneira equivocada com que se buscaram a prosperidade e o
progresso. O homem ainda no havia entendido qual a sua
verdadeira funo no mundo.44
Faz-se exigvel, conforme reza a teoria da sociedade de risco,
buscar a formatao de uma nova e diferente dialtica entre o
homem e a natureza, na qual se trabalhe de forma simultnea a
tentativa de restaurao do equilbrio ecolgico, do sistema
econmico, das bases produtivas e da dignidade de vida da pessoa
42

LIPOVESTKY, Gilles. A felicidade paradoxal: ensaio sobre a sociedade de


hiperconsumo. Trad. de Maria Lucia Machado. So Paulo: Companhia das Letras, 2007.
p. 347.
43
LEFF, Enrique. Saber ambiental: sustentabilidade, racionalidade, complexidade, poder.
3. ed. Rio de Janeiro: Vozes, 2004. p. 15.
44
PEREIRA; CALGARO; GIRON, op. cit., p. 27.

160

humana. Necessrio que ocorra a adequada e prudente anlise


reflexiva dos reais interesses humanos, de grupos presentes e
futuros, bem como das condies necessrias para a prpria
sobrevivncia da vida no planeta.

4 O hiperconsumo
Outro aspecto de relevo a ser apurado neste apanhado
engloba o papel do hiperconsumo na degradao dos bens
ambientais.
Em conjunto com a produo em larga escala, o requisito
prvio da extrao dos recursos naturais ento desordenada ,
regido pela busca incessante por acmulo de capital, alinha-se ao
consumo e aos ideais de bem viver, a influenciar grandemente o
atual cenrio de dvidas e incertezas no qual a sociedade atual se
encontra.
Conforme Bauman, o consumo o valor mais caracterstico
da sociedade atual sociedade de consumidores e, na verdade,
seu valor supremo, em relao ao qual todos os outros so
instalados a justificar seu mrito, sendo o primado de uma vida
feliz. Essa sociedade de consumidores talvez seja a nica na
Histria humana a prometer felicidade na vida terrena. Uma
felicidade 45 instantnea e perptua.46
A extrao dos recursos naturais para a simples e suficiente
sobrevivncia no mais interessa. No basta mais ao homem
que se enxerga como senhor da natureza utilizar seus recursos
para satisfao de suas necessidades. preciso agora explorar e
retirar todo o possvel, para que se produza um acmulo de
benefcios e de capital.
45
A felicidade passa a ser vista como a utopia materializada da abundncia. em
nome da felicidade que se desenvolve a sociedade hiperconsumista. A ideologia do
capitalismo de consumo comea a ser representada na f otimista da conquista da
felicidade pela tcnica e pela profuso dos bens materiais. (LIPOVESTKY, Gilles. A
felicidade paradoxal: ensaio sobre a sociedade de hiperconsumo. Trad. de Maria Lucia
Machado. So Paulo: Companhia das Letras, 2007. p. 335).
46
BAUMAN, Zygmunt. Vida para consumo: a transformao das pessoas em mercadorias.
Trad. de Carlos Alberto Medeiros. Rio de Janeiro: J. Zahar, 2008. p. 60.

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Relaes de consumo

A magnitude dos riscos nos quais a sociedade atual se encontra


imersa no pode ser esquecida. Graves so os problemas dessa
comunidade global desorganizada e massificada pela propagao
de ideais equivocados de consumo. A exposio constante dos
indivduos modernos criao de novas e superficiais
necessidades inovao de produtos para consumo , pela fora
ideolgica e mercadolgica das campanhas publicitrias, fez
crescer exponencialmente a retirada desordenada de insumos
da natureza, bem como a produo de dejetos, resduos e
contaminao provindos da cadeia produtiva. Fatores que
aumentaram consideravelmente os danos ambientais.
Apesar do contexto de riscos e das degradaes vivenciadas,
dos diversos problemas que assolam a humanidade, alguns
interessantes fatores merecem destaque, e fazem realmente crer
sobre a possibilidade de uma guinada no destino, uma mudana
para melhor.
Nos dias de hoje, j se encontram diversos consumidores
que optam por produtos de origem ecologicamente correta47
produtos integrais, naturais e no modificados geneticamente.
Essa nova forma de consumo48 diz respeito a um [...] comprar
de maneira inteligente, como um sujeito, no como um
fantoche-consumidor.49 Crescente tambm o nmero de
cidados, ONGs e empresas que atualmente so vistos
participando de programas socioambientais, programas de
reduo de carbono, auxlio e defesa ao meio ambiente, entre
tantas outras atividades.

47

H hoje um bom nicho de mercado para o consumismo verde, indivduos que buscam
um estilo de vida mais verde, mas ele no , e nem pode ser o motor de mudanas
significativas no mercado. (JACOBS apud GIDDENS, 2007, p. 467).
48
Dado interessante notar que esses grupos de consumidores que compram e
consomem produtos de origem verde, e fogem de uma tipificao de consumidores
padro marionetes do consumo comprovam, ao mesmo tempo, a existncia e a
imperatividade da prpria sociedade do hiperconsumo. Estes acabam gastando inclusive
mais que os consumidores normais. (LIPOVETSKY, op. cit., p. 344).
49
Idem.

162

Os ideais do Bem e do Justo so tudo, menos mortos:


mesmo que no construam um mundo sua imagem, permitem,
contudo, julgar, criticar, corrigir certos excessos ou desvios de
cosmo individualista-consumista. 50 Mesmo essa sociedade
hiperconsumista, que prega valores ao individualismo,
massificada pelas propagandas generalizantes e ideais de consumo
e bem viver, mantm ainda em seu bero valores e princpios
morais de fraternidade.
Consumidores, que eram anteriormente vistos como vtimas
ou fantoches alienados, passam a ser agora designados como
sujeitos a serem educados e informados, para que cumpram
tambm sua misso de salvar o planeta. O princpio da
responsabilidade no se dirige mais exclusivamente aos
produtores, mas tambm aos prprios consumidores.51
Economizar energia, eliminar desperdcios, tomar conscincia
dos efeitos negativos de nosso modo de vida sobre o meio
ambiente so dados que tornam exigvel, por parte dos
consumidores, uma conduta responsvel e cidad.52 So estas,
apenas algumas condutas que nos fazem crer sobre a
possibilidade de melhoria e readequao da produtividade e do
consumo em nome de uma sustentabilidade.

5 A Terceria Via como meio de realizao


do e para o equilbrio
[...] sob a presso da taxao ou regulamentao
ambientais, ou graas aos tipos de iniciativa de polticas
industrias, as empresas passaro a oferecer novos bens
e servios no apenas mais eficazes ambientalmente, mas
melhores em todos os sentidos. Os fabricantes passaro

50

Ibidem, p. 358-359.
Ibidem, p. 341.
52
Idem.
51

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a organizar a eliminao e a reciclagem dos bens de


consumo que anteriormente forneceram. As empresas
de servios de utilidade pblica proporcionaro servios
econmicos de vedao e medidas para a eficincia no
uso de gua, custeados pelas contas futuras (e reduzidas).
A coleta seletiva tornar a reciclagem mais conveniente
para o atribulado domiclio mdio. Compras feitas em
casa e servios de entrega diminuiro a necessidade de
viagens sendo que a motivao para a maioria dos
consumidores ser simplesmente a convenincia e o
tempo poupado. (JACOBS apud GIDDENS, 2007, p.
468).

No resta dvida de que o crescimento cientfico, tecnolgico


e econmico consiste em fato presente da atual realidade, sendo
inclusive desejvel e necessrio. Porm este, por si, no representa
elemento suficiente para garantir a vida na Terra, tampouco a
garantia de boa qualidade de vida.53
Lenzi filia-se a Giddens ao compartilhar a preocupao
daqueles que veem o processo de acumulao capitalista como
ecologicamente problemtico. Porm, afirma que, mesmo em
um sistema ps-escassez, no se poderia descartar a possibilidade
de o perodo moderno ou ps-moderno vir a manter o
objetivo de crescimento econmico.54
Exigvel parece ser, no entanto, a procura por uma nova
racionalidade, bem como uma nova estratgia de produo e
desenvolvimento que possa conciliar e preservar a natureza e o
ser humano como um todo.
Uma das alternativas que ganha fora, nessa seara, a Terceira
Via, conjunto de prticas polticas focadas para o
desenvolvimento global, a qual no busca propagar uma
desvinculao com a modernidade, mas sim remodelar as
instituies modernas, tornando-as mais reflexivas, a fim de
reduzir os impactos ambientais danosos.
53
54

PEREIRA; CALGARO; GIRON, op. cit., p. 26.


LENZI, op. cit., p. 157.

164

De incio, deve-se esclarecer que a definio Terceira Via


antiga, e j emergiu por muitas vezes na histria do pensamento
e da prtica poltica. Por vezes, foi mais ou menos usada por
alguns grupos de esquerda, ou por alguns grupos de direita. Seu
regresso ao cenrio moderno atual se deu por intermdio de Bill
Clinton e do Conselho de Liderana Democrtica dos Estados
Unidos, no final da dcada de 80, e, em seguida, foi adaptada
por Tony Blair e o Novo Partido Trabalhista na Gr-Bretanha.55
Em que pese seu uso com outras acepes, Giddens insiste
no seu uso por este tratar-se de uma til expresso emblemtica,
que se refere renovao da democracia social, em condies da
sociedade contempornea. Tratar-se-ia de uma corrente
ideolgica em que desguam vrios afluentes.56
A atual concepo de modernizao ambiental, propagada
pela Terceira Via, desenvolveu-se sobre cinco elementos centrais,
quais sejam: a adoo e promoo da tendncia de maior
produtividade ambiental, cumprindo metas ambientais da nova
economia; o reconhecimento da tendncia de individualizao e
compreenso do papel do consumo na vida moderna, desde que
estimule o consumo em formas ambientalmente benficas; a
funo de conferir um lugar central a percepo do risco e da
incerteza cientfica; o combate s tendncias de desigualdade e
excluso ambiental e, finalmente, o dever de seguir com um
projeto modernista reflexivo, que tenha como papel central a
cincia e a tecnologia para enfrentar as questes ambientais e
contribuir para elas.57
Alm disso, defendem os propagadores da Terceira Via a
necessidade de formatao de um novo contrato social, que venha
a redescobrir o papel ativista do governo,58 em que se vincule
direitos a responsabilidades, e que se crie um princpio geral de
55

GIDDENS, op. cit., p. 18.


GIDDENS, op. cit., p. 19.
57
JACOBS apud GIDDENS, 2007, p. 458.
58
Na prtica, reformar o Estado est longe de ser fcil, mas a meta deve tornar o
governo e as agncias estatais transparentes, voltadas ao consumidor e geis.
(GIDDENS, op. cit., p. 23).
56

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Relaes de consumo

cidadania. Direitos e deveres aplicados a todos os indivduos e


grupos, ricos e pobres, poderosos e menos poderosos, nada de
direitos sem responsabilidades, a significar a aceitao de
obrigaes sociais, morais e inclusive as fiscais.59
Fundamental, nesse sentido, parece ser a necessidade de
modelagem de um plano ordenado ao crescimento e ao
desenvolvimento, que apresente adequadas estratgias de apoio
s prticas sociais e econmicas, a fim de se construir o propsito
final: um desenvolvimento sustentvel justo, igualitrio e
realmente benfico a todos.60
A modernizao ecolgica no relevante apenas para pases
desenvolvidos. As novas tecnologias envolvidas podem permitir
que sociedades carentes se desenvolvam mais rapidamente do
que com o uso das tecnologias ambientalmente problemticas.
[...] do interesse geral que certas prticas conducentes ao
aumento da poluio e degradao ambiental sejam reduzidas.61
Nesse vis, para comear a reduzir o nvel total de dano,
necessria uma mudana significativa em direo a uma produo
industrial eficiente.62
Em tempos modernos, a sustentabilidade 63 e a participao
cidad em uma democracia reflexiva parecem ser a chave-mestra
da manuteno e da possibilidade de continuidade de vida, tanto
das espcies quanto do planeta. Em nada adianta ao homem se
considerar acima de tudo um contemporneo e sequer conseguir
enxergar os problemas e defeitos que o cercam. preciso olhar
o mundo e perceber que este se encontra na mo do capital e do
consumo, e compreender o poder que isso representa.64
59

GIDDENS, op. cit., p. 26.


PEREIRA; CALGARO; GIRON, op. cit., p. 28.
61
GIDDENS, op. cit., p. 37.
62
JACOBS apud GIDDENS, op. cit., p. 451.
63
A sustentabilidade pressupe que a economia, em suas diversas faces, busque
estratgias para conciliar progresso com meio ambiente. (PEREIRA; CALGARO;
GIRON, op. cit., p. 26). Para Backer, a sustentabilidade e o desenvolvimento sustentvel
requerem, dentre outras atitudes, que se venha a administrar a natureza de maneira
responsvel, integrando a ela uma gesto tambm responsvel por parte das empresas.
(BACKER, Paul de. Gesto ambiental: a administrao verde. Trad. de Helosa Martins
Costa. Rio de Janeiro: Qualitymark, 1995. p. 1).
64
PEREIRA; CALGARO; GIRON, op. cit., p. 27.
60

166

Nesse trilhar, visualiza-se que algumas medidas j veem sendo


eficazmente aplicadas. O aumento da preocupao pblica em
relao aos danos ambientais e ao futuro das espcies acaba por
afetar diretamente a demanda dos consumidores e a prpria
imagem corporativa das empresas.
Como resultado, os ltimos anos testemunharam a adoo,
entre as grandes empresas, de programas ambientais e
socioambientais. Inserem-se pesados investimentos de capital
na formatao de novas equipes de funcionrios, novos sistemas
de administrao e de auditorias. Hoje, qualquer empresrio
reconhece que nenhuma empresa de porte significativo pode se
dar ao luxo de ignorar fatores ambientais em suas tomadas de
deciso.65
Outra tendncia que merece destaque, e que mais uma vez
comprova a possibilidade de mudanas para melhor, diz respeito
produo estar se tornando menos intensiva materialmente.
Isso ocorre devido crescente competitividade dos mercados,
fato que obriga as empresas a melhorarem constantemente sua
produo, em busca de aperfeioamento e inovaes. A eficincia
na utilizao de recursos e energia pela indstria est aumentando,
e os resduos desnecessrios esto sendo gradualmente
reduzidos.66
Os produtos esto ficando menores e mais leves. Em muitos
casos, o valor econmico de um produto est mais longe do
design ou no selo do designer do que em sua simples massa.
Muitos dos setores de mais rpida expanso das economias
modernas produzem coisas imateriais: programas para
computadores, programas de televiso, servios financeiros,
pesquisa gentica, servio de internet. Hoje, os servios
representam de longe a maior parte da economia.67

65

JACOBS apud GIDDENS, op. cit., p. 449.


Idem.
67
Idem.
66

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A implementao de uma produo reflexiva pode dar vazo


a significativos ganhos qualitativos de produtividade. Ao ocorrer
uma melhora na eficincia com que os recursos so usados, estes
podem reduzir tambm os danos ambientais. Desse modo, a
atividade econmica e a produo passam a ser um produto de
duas foras correntes. O crescimento econmico, que primeira
vista aumenta o nvel de danos ao ambiente pois teoricamente,
uma produo maior exige extrao de mais recursos, e,
consequentemente a produo de mais resduos , pode acabar
por gerar novos e positivos contornos.

Relaes de consumo

6 Consideraes finais
Vrios mitos acompanham o grande cenrio do quase
infindvel imaginrio humano. Caso adotssemos o mundo das
ideias de Plato, num exerccio meramente referencial, certamente
poder-se-ia afirmar que a ideia-mito do controle rgido do mundo
pelo homem cedeu lugar a uma viso mais acertada de mundo,
agora repleto de perturbaes e incertezas a dinamitar as grandes
promessas de felicidade terrenas da modernidade. O descontrole
da natureza apenas rivaliza em fora com o prprio descontrole
sobre nosso prprio destino.
Esse pode ser direcionado, mas no dirigido. A teoria da
sociedade de risco concebe com primazia tal condio do social,
reveladora, inclusive, dos verdadeiros desafios da humanidade.
E vai alm ao indicar paradoxalmente serem os mesmos
elementos tecnolgico, produtivo e cientfico, os quais deveriam
propiciar certezas e avanos no conhecimento humano, os
principais catalisadores das incertezas e imprevisibilidades
contemporneas.
Caso a modernidade seja um campo de experincias, a
modernidade radicalizada, ou a ps-modernidade, traz consigo
as consequncias inafastveis dessas prticas.
A propsito, a filiao modernidade reflexiva, ou
radicalizada, e a ps-modernidade so desnecessrias. O relevante
168

avanar nos argumentos-cernes das teorias explicativas da


realidade contempornea e fazer compor, no processo
permanente de autodescoberta, os renovados parmetros.
Importante, por ora, reconhecer uma nova fase,
independentemente da nomenclatura recebida; no ignorar
outras teorias, alm da sociedade de risco, que se dedicam
igualmente problemtica.
E mais, imprescindvel compreender que outras teorias de
compatibilizao entre economia e meio ambiente, ao deterem
suas peculiaridades nicas, podem, em sinergia de raciocnio de
pensamento, fazer o novo. Esse o avano da cincia da cincia.
Modernizao ecolgica ou desenvolvimento sustentvel
apresentam perspectivas complementares em muitos pontos,
inclusive com a teoria da sociedade de risco, e, em que pese
abordagens diferentes, perde-se e muito no caso de se conformar
com posicionamentos estanques, uma vez que cada uma das
teorias traz contribuies especficas e significativas para a seara
de debates ambientais.
Nesse contexto, uma reestruturao da sociedade industrial
capitalista no pode e no deve possuir apenas um vis
econmico, mas compartimentado a outras reas do grande
sistema social. Alteraes no padro econmico isoladas pecam
pela insuficincia.
A Terceira Via, expresso poltica a se valer da teoria da
sociedade de risco, por sua vez, muito embora invoque inmeros
preceitos vlidos e ora reconhecidos, tambm acaba pecando
em outros, como no no reconhecimento do relativismo cultural
onipresente. Este se expressa de formas distintas, por meio dos
indivduos, de grupos, classes, regies, naes, pases ou grupo
de pases, nos quais o (meu) conhecimento vlido e legitimado
muitas vezes distinto daquele globalizado ou do vizinho ao
lado. A busca de uma universalidade na justia, e assim por diante,
pode representar por si uma injustia.
A cincia e a tecnologia, como j destacado, no so imparciais
aos prprios resultados advindos. A produo tem assento
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naquelas, mas carece de consumo. A exacerbao destes numa


espiral de crescimento econmico, desassociado do social e
ambiental, a grande marca negativa da modernidade: os novos
riscos, o da modernidade radicalizada ou ps-modernidade.
Um novo tratamento adequado ao meio ambiente passa
necessariamente pelo repensar da produo e do consumo, mas,
acima de tudo, pela exigncia da opinio pblica daqueles que
realmente contam, ou seja, daqueles que carregam consigo
parcelas de poder de deciso nos pases que concentram tanto
riquezas como produo e impacto ambiental.
Frente aos riscos em que a sociedade atual se encontra imersa,
impostergvel o realinho nas formas de consumo e produo
engajada e consciente. O equilbrio nas relaes humanas, bem
como na relao entre homens e natureza passa por uma
readequao nas relaes de poder, uma reorganizao social
profunda, moral e tica, e, acima de tudo, civilizacional.

Relaes de consumo

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172

Educao ambiental luz


dos direitos fundamentais
educao e proteo
do consumidor
Vincius Borges Fortes*
Rafael Luiz Ferronatto**
Manuela Rsing Agostini***

1 Introduo
O propsito deste trabalho apresentar a ideia de educao
ambiental, como medida de formao educativa em um contexto
de transio para um novo despertar socioambiental.
Para tanto, aborda as construes principiolgicas do direito
educacional, no que se refere sua base de formao e, a partir
dessa viso inicial, estabelece uma relao com os princpios
basilares do Direito do Consumidor. indispensvel a aplicao
concreta destes, no tocante a uma estrutura polticoorganizacional da prpria sociedade e o seu desdobramento social
e cultural.
A partir dessa construo, estabelecida a relao da dimenso
educacional existente atualmente educao ambiental com seus

Mestrando em Direito pela Universidade de Caxias do Sul; membro do Grupo de


Pesquisa Direito, Meio Ambiente e Desenvolvimento, certificado pela UCS e inserido
no Diretrio de Grupos de Pesquisa do CNPq.
**
Mestrando em Direito pela UCS; membro do Grupo de Pesquisa Direito, Meio
Ambiente e Desenvolvimento, certificado pela UCS e inserido no Diretrio de Grupos
de Pesquisa do CNPq.
***
Mestranda em Administrao pela Universidade de Caxias do Sul; membro do Grupo
de Pesquisa Multidisciplinar em Administrao e do Grupo de Pesquisa Modelagem
de Informaes e Conhecimentos para Apoio ao Processo de Desenvolvimento de
Produtos, ambos certificados pelo CNPq; professora do Curso de Admistrao da
FABE/Marau, nas reas de Gesto da Qualidade e Gesto Estratgica.

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desdobramentos na construo de uma sociedade que tenha


conscincia de seus atos para as presentes e futuras geraes.
Por fim, demonstra os mecanismos legais de implementao
da educao ambiental no Brasil e sua conceituao. Sendo que,
no decorrer de toda essa abordagem a respeito do tema, enfrentase o questionamento da importncia da educao e sugestes a
esse respeito.
2 Princpios de Direito Educacional

Relaes de consumo

O direito educacional consolida-se no status de novo ramo


da cincia jurdica, amparado por normas, princpios e institutos
prprios, que o configuram numa interface jurdica. Outrossim,
o objeto do direito educacional constitui-se pelos diversos
instrumentos preventivos de jurisdio, na composio da
proteo a esse direito fundamental, a educao, o que merece
um aprofundamento que lhe digno no decurso deste trabalho.
Uma vez compreendido o direito educacional como um ramo
autnomo da cincia do Direito, um dos pressupostos dessa
condio o fato de possuir princpios que lhe so peculiares.
Dessa forma, este estudo seguir o conceito de princpio
adotado por Alexy1, que ensina
Princpios so proposies normativas de um to alto
nvel de generalidade que podem via de regra no ser
aplicados sem o acrscimo de outras premissas
normativas e, habitualmente, so sujeitos s limitaes
por conta de outros princpios. Em vez de serem
introduzidos na discusso como proposies
normativas, os princpios tambm podem ser
introduzidos como descries de estados de coisas em
que so considerados bons.

1
ALEXY, Robert. Teoria da argumentao jurdica: a teoria do discurso racional como
teoria da justificao jurdica. Trad. de Zilda Hutchinson Schild Silva. So Paulo: Landy,
2001. p. 248.

174

O estudo tem como seu marco terico o princpio do direito


educao. Entretanto, para que se possa buscar a efetivao
desse direito social, surge o rol de princpios lgicos, quais sejam,
o princpio da liberdade acadmica, o princpio da igualdade de
oportunidades, o princpio da educao compulsria, e o
princpio da educao gratuita.
No que diz respeito ao princpio da liberdade acadmica,
pode-se afirmar que este o instrumento assecuritrio da
liberdade de educar e aprender sem fronteiras para a cognio
na relao mestre-aprendiz. Alm disso, priorizada por esse a
pluralidade de concepes pedaggicas que vislumbrem o
aprimoramento e a eficcia da relao de ensino e aprendizagem.
Na sede do princpio da igualdade de oportunidades, segundo
Goldschmidt2, afirma-se ser esse o elemento que vislumbra a
garantia irrestrita e indistinta da igualdade plena de condies
para o acesso educao, oportunizando aos seres humanos
maior dignidade na sociedade em que vivem, sobretudo em
relao ao exerccio de seus prprios direitos.
O mesmo doutrinador3 afirma que, em relao ao princpio
da educao compulsria, evidencia-se ser esse o princpio que
vai ao encontro da teoria da educao, como direito fundamental
indisponvel e irrenuncivel pelos cidados. Por fim, o princpio
da educao gratuita se constitui enquanto elemento agregador
dos referidos princpios, visando garantia do direito educao
como direito fundamental e de responsabilidade do Estado.
Relembra-se, com isso, a relao existente entre o princpio
do direito educao e o princpio da universalidade, que tem
como pressuposto a educao como um direito de todos, fulcro
nos artigos 6 e 205 da Carta Magna, vislumbrando, sobretudo,
o pleno desenvolvimento da pessoa humana, seu preparo para
o exerccio da cidadania e a qualificao da pessoa para o trabalho.
Do dispositivo constitucional referido no artigo 205 originamse trs princpios de significativa relevncia: o princpio do dever
2

GOLDSCHMIDT, Rodrigo. O princpio da proporcionalidade no direito educacional. Passo


Fundo: UPF, 2003. p. 61-62.
3
Idem.

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estatal, o princpio da participao sociofamiliar e o princpio da


mxima finalidade tica do ato educacional. Na viso de Horta4,

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a enunciao da famlia como devedora de prestao


educacional visa permitir ao poder pblico inequvocas
aes no sentido de coagir a unidade familiar a assumir
um papel de co-participao e compromisso perante,
sobretudo, s crianas e adolescentes a eles cometidos,
mas tambm no co-financiamento educacional, arcando
com os custos educacionais quando quiser matricular
seus filhos no ensino particular.

Outrossim, a colaborao social explicitada no Texto


Constitucional indispensvel para o encontro do escopo da
educao para o desenvolvimento da nao brasileira. Nessa linha,
a educao preconiza o pleno desenvolvimento dos indivduos,
assegurando-lhes preparao para o exerccio da cidadania e
capacitao para o mundo do trabalho, oportunizando, com isso,
a garantia fundamental da dignidade da pessoa humana; vai,
portanto, ao encontro do princpio da mxima finalidade tica
do ato educacional.
Nesse sentido, a educao voltada formao de indivduos
capazes de compreender o contexto dos problemas ambientais
imprescindvel, sendo inevitvel que se concebam, sob os
prismas pedaggico e jurdico, os meios de conscientizao da
coletividade e do comprometimento do cidado com o consumo
sustentvel pela via da educao ambiental, conforme se analisar
posteriormente.
De acordo com Petter5 o direito educacional possui como
princpios, ainda, a livre iniciativa, a autonomia universitria e a
proporcionalidade. Nesse contexto, o princpio da livre iniciativa
4
HORTA, Jos Luiz Borges. Direito constitucional da educao. Belo Horizonte: Declogo,
2007. p. 125.
5
PETTER, Lafayete Josu. Princpios constitucionais da ordem econmica: o significado
e o alcance do art. 170 da Constituio Federal. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2005. p. 163.

176

de extrema relevncia para o direito educacional, estando


capitulado no artigo 209 da Constituio Federal. A livre iniciativa
no se consubstancia to-somente sob a gide dos direitos de
ordem econmica, mas tambm na esteira dos direitos
fundamentais, visto que a Constituio brasileira incumbiu-se
de elencar o direito liberdade no rol de garantias fundamentais.
Logo, resta evidente que a liberdade para o exerccio e qualquer
atividade econmica est assegurada no artigo 170 do Diploma
Constitucional.
Por essa razo, segundo Goldschmidt6, a declarao da
Constituio brasileira de que o ensino livre iniciativa privada,
significa que o legislador constituinte nada mais fez do que dar
expresso e aplicao do princpio constitucional da livre iniciativa
na rbita educacional, atribuindo tambm s instituies de
ensino particulares a prestao do direito fundamental educao,
a fim de dar a todos os indivduos um mnimo para sua existncia
digna. Contudo, ao mesmo tempo que o Estado permitiu que o
servio educacional fosse prestado pela iniciativa privada,
condicionou a realizao de tal atividade ao atendimento de duas
condies indispensveis, quais sejam, o cumprimento das
normas gerais da educao nacional e a autorizao e avaliao
de qualidade pelo Poder Pblico.
O princpio da autonomia universitria tem sua capitulao
legal no artigo 207, caput, da Constituio Federal. Considera
Silva7 que, se se consagrou a liberdade de aprender, de ensinar,
de pesquisar e de divulgar o pensamento, a arte e o saber, como
um princpio basilar do ensino (art. 206, II), a coerncia exigia
uma manifestao normativa expressa em favor da autonomia
das Universidades.
Supletivamente, no ano de 1997 a LDB estabeleceu novas
diretrizes para a educao bsica, profissional e superior para o

GOLDSCHMIDT, Rodrigo. O princpio da proporcionalidade no direito educacional. Passo


Fundo: UPF, 2003. p. 69.
7
SILVA, Jorge Alberto Quadros de Carvalho. Cdigo de defesa do consumidor anotado e
legislao complementar. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 818-819.

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Pas. Dentre as medidas adotadas, foi ampliado o universo de


atuao das instituies de Ensino Superior, sendo estendido o
direito livre iniciativa s instituies com fins lucrativos, ficando
delimitados, por outro lado, os parmetros da autonomia
universitria outorgada pela Carta constitucional de 1988.
Diante disso, Goldschmidt8 demonstra que

Relaes de consumo

o reconhecimento da autonomia universitria como


princpio constitucional representou, sem dvida
nenhuma, um grande avano no s para a educao
brasileira, mas tambm para a consolidao do Estado
democrtico de direito, uma vez que a liberdade de
aprender, ensinar e de divulgar o conhecimento, bem
como a garantia do pluralismo de idias e concepes
filosficas, princpios esses determinantes de um Estado
democrtico de direito, s so possveis diante de uma
universidade verdadeiramente autnoma.

O reconhecimento desse princpio alinha-se a prpria


determinao do Estado Democrtico de Direito, que se funde
no estabelecimento de princpios e preceitos que garantem a
educao, e da gesto da educao como parmetros de autoorganizao da sociedade. Para tanto, essa autonomia assegura
o livre desenvolvimento do pensar, do agir e do cultuar a cincia
da educao, propiciando, portanto, o desenvolvimento de uma
sociedade dotada de autonomia cultural, social e econmica.
Entretanto, aduz Goldschmidt9, que as instituies de Ensino
Superior devidamente constitudas sob a tutela do princpio da
livre iniciativa e munidas da autonomia universitria, preconizada
pelo princpio correspondente, devem respeitar as relaes
juspedaggicas com a observncia de um terceiro princpio, qual
seja, o da proporcionalidade. Este, por sua vez, constitui um

GOLDSCHMIDT, Rodrigo. O princpio da proporcionalidade no direito educacional. Passo


Fundo: UPF, 2003. p. 62.
9
Ibidem, p. 119.

178

instrumento que orienta a interpretao e a aplicao do direito,


de modo a garantir a realizao dos interesses e aspiraes
individuais com o mnimo sacrifcio dos interesses e aspiraes
sociais e vice-versa.
Com efeito, as relaes entre os sujeitos do Direito
Educacional devem se dar sob a gide do referido princpio,
visando ponderao criteriosa entre eventuais nus impostos
e benefcios obtidos por quaisquer das partes, a fim de alcanar,
portanto, situaes estveis sob a primazia da razoabilidade
humana.

3 Princpios de Direito do Consumidor


Desde que os indivduos passaram a organizar-se em grupo,
de maneira coletiva e cooperativa, estabelecendo, com isso,
vnculos sociais, a relao de consumo passou a integrar o
conjunto de atividades cotidianas de cada pessoa e da coletividade
propriamente dita. Alm disso, sabe-se que, quando do
surgimento de novas demandas na vida social, dotadas de direitos
e obrigaes, h a necessidade, por parte dos prprios indivduos,
de normatizar essas novas situaes, a fim de tutelar as relaes
jurdicas e delimitar garantias e deveres aos seus sujeitos.
Quando da promulgao da Constituio Federal de 1988, o
Estado brasileiro apresentou, no rol de direitos fundamentais,
art. 5, XXXII, a defesa e proteo do consumidor. Nesse sentido,
seguindo uma tendncia de outras naes, eme 1990 nasceu o
Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC), com a finalidade de
positivar as garantias fundamentais de proteo aos
consumidores brasileiros, constituindo, para tanto, conceitos,
diretrizes e parmetros de tutela do consumidor. Nesse diapaso,
o direito do consumidor construiu-se no ordenamento jurdico
brasileiro, como um ramo autnomo, assim como o j exposto
Direito Educacional, dotado de doutrina, jurisprudncia,
legislao e principiologia prprios, que sero abordados a seguir.
com o desenvolvimento da sociedade mercantil e do
crescimento das relaes de consumo, que estas passaram a ser
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disciplinadas pelos ordenamentos jurdicos de todo o mundo, j


que surge, concomitantemente, a necessidade de tutelar os
direitos do homem consumidor.
Nesse sentido, Filomeno10 observa, ao longo da Histria,
diversos ordenamentos jurdicos que trataram das relaes de
consumo e dos direitos do consumidor, a exemplo do Cdigo
de Hammurabi, na antiga Babilnia, da Constituio de Atenas
na Grcia e de diversos documentos da poca colonial no Brasil,
os quais regulamentavam as relaes de consumo no comrcio
local e nos servios prestados, independentemente da sua
complexidade.
Outrossim, vislumbra-se no final do sculo XIX a ascenso
do denominado movimento consumerista nos Estados Unidos,
que, para o mestre Filomeno11, possua [] plena conscincia
dos interesses a serem defendidos e definio de estratgias para
proteg-los []. De acordo com o autor, o movimento
consumerista uniu-se ao movimento dos trabalhadores e fundou
a Consumers League, que evoluiu para a atual Consumers
Union, que se apresenta como movimento representativo de
toda a populao consumerista daquele pas.
No Brasil, segundo o mesmo doutrinador 12 , essa
representatividade foi assumida por duas organizaes distintas,
o Instituto Brasileiro de Defesa do Consumidor (IDEC) e o
Instituto Nacional de Metrologia, Normalizao e Qualidade
Industrial (INMETRO), os quais direcionaram suas atividades
no mesmo sentido adotado pelos movimentos norte-americanos,
enfatizando, sobretudo, a qualidade e segurana dos produtos,
tendo em vista a vulnerabilidade do indivduo-consumidor.
Assim, a Constituio Federal de 1988 estabeleceu, em seu
artigo 5, XXXII, que o Estado tem o dever de promover a
defesa do consumidor. Ao encontro disso, o artigo 170, V, do
mesmo diploma legal reiterou essa tutela ao afirmar que a ordem
10
FILOMENO, Jos Geraldo Brito. Manual de direito do consumidor. 8.ed. So Paulo:
Atlas, 2005. p. 2-3.
11
Op. cit., p. 4.
12
Idem.

180

econmica, sob a gide da valorizao do trabalho humano e da


livre iniciativa, deve assegurar a todos os cidados dignidade
mnima, devendo ser observada a defesa do consumidor
enquanto princpio.
Diante disso, surgiu a lei n. 8.078, de 11 de setembro de
1990, o Cdigo de Defesa do Consumidor, diploma legal que se
destinou proteo e defesa do consumidor, assegurando os
termos dos artigos 5, XXXII, e 170, V, da Constituio Federal
de 1988. De acordo com Goldschmidt,13 em razo de possuir
um sistema normativo prprio, o Direito do Consumidor
concebido como microssistema jurdico4, visto que a ele so
conexos conceito, princpios, doutrina e jurisprudncia que lhe
so peculiares.
H que se falar, portanto, em uma cincia consumerista, que,
para Filomeno14, consiste muito mais do que um conjunto de
normas e princpios que regem a tutela dos consumidores de
modo geral, direciona-se implementao efetiva de
instrumentos que os coloquem em prtica.
Assim, a legislao especfica de tutela e proteo do
consumidor passa a vigorar nas diversas relaes jurdicas
advindas das atividades comerciais e econmicas que envolvam
as figuras de consumidor e de fornecedor. Para tanto, essas
relaes so precedidas de princpios que informam e regem
essa cincia, denominada de consumerista.
O Direito do Consumidor, compreendido como
microssistema e, consequentemente, como um ramo autnomo
do direito, por meio do Cdigo de Defesa do Consumidor, traz
em seu bojo diversos princpios fundamentais que se encontram
elencados nos artigos 1 a 7, os quais tm por objeto auxiliar a
realizao da hermenutica da tutela protetiva do homemconsumidor. Diante disso, possvel identificar na lei protetiva

13
GOLDSCHMIDT, Rodrigo. A aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor nos contratos
educacionais. Passo Fundo: UPF, 2005. p. 36.
14
FILOMENO, Jos Geraldo Brito. Manual de direito do consumidor. 8. ed. So Paulo:
Atlas, 2005. p. 9.

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um elenco de princpios fundamentais, dentre os quais o princpio


da igualdade, o princpio da liberdade, o princpio da boa-f
objetiva, o princpio da vulnerabilidade, o princpio da
transparncia, o princpio da represso eficiente aos abusos e o
princpio da harmonia do mercado de consumo.
O CDC, no que se refere ao princpio da igualdade, veio
regulamentar de modo especfico um princpio j positivado na
Constituio de 1988, concretizando, sobretudo, o objetivo de
igualar de maneira uniforme os cidados brasileiros nas relaes
de consumo por estes estabelecidas. De acordo com Bonatto e
Moraes15, o consumidor, no mundo moderno, foi obrigado a
estar submisso aos fornecedores de produtos ou de servios,
como nica forma de satisfazer suas necessidades bsicas [],
sendo essa circunstncia prejudicial para o convvio harmnico
como um todo nas relaes de consumo, visto que ferida
constantemente a dignidade da pessoa humana. Foi por esse
motivo, portanto, que o CDC possui pertinncia inegvel no
ordenamento jurdico ptrio, visto que muniu o consumidor
brasileiro de instrumentos de proteo e respeito de seus direitos.
Na esteira do princpio da liberdade, segundo os mesmos
doutrinadores16, pode-se afirmar ser este um desdobramento
imediato daquele supradelineado, visto que liberdade est
pressuposta a igualdade. Nesse sentido, a liberdade importa na
plena possibilidade de ao social sem que sejam atingidos, para
tanto, o direito de liberdade referendado pela Carta constitucional
e estendido a todos os cidados brasileiros.
A liberdade aduzida no Cdigo de Defesa do Consumidor
conecta-se diretamente com a problemtica da
agresso autonomia da vontade dos indivduos consumidores.
A partir disso, o princpio da liberdade voltou-se ao CDC como
paradigma hermenutico capaz de assegurar a plena eficcia deste
diploma legal. H que se dizer ainda que o princpio da liberdade

15
BONATTO, Cludio; MORAES, Paulo Valrio Dal Pai. Questes controvertidas no Cdigo
de Defesa do Consumidor. 4.ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003. p. 30.
16
Op. cit, p. 35.

182

significativamente relevante para a aplicabilidade eficaz da lei


protetiva do consumidor, contudo, necessariamente aliado aos
princpios da igualdade e da boa-f objetiva.
O princpio da boa-f objetiva traduz, por sua vez, de acordo
com Bonatto e Moraes,17
a necessidade de que as condutas sociais estejam
adequadas a padres aceitveis de procedimento que
no induzam a qualquer resultado danoso para o
indivduo, no sendo perquirido da existncia de culpa
ou de dolo, pois o relevante na abordagem do tema a
absoluta ausncia de artifcios, atitudes comissivas ou
omissivas, que possam alterar a justa e perfeita
manifestao de vontade dos envolvidos em um negcio
jurdico ou dos que sofram reflexos de uma relao de
consumo.

Esse princpio traz em seu bojo, segundo os doutrinadores,18


a expressa contribuio que o CDC apresentou aos consumidores
brasileiros pela manifestao expressa do dever de completa
transparncia; de integral informao ao consumidor; da noaceitao de linguagem complexa; da interpretao em favor do
consumidor em caso de dvida em clusulas contratuais
(princpio da vulnerabilidade e hipossuficincia); do dever de
cooperao, entre outros. Assim, de acordo com Rosado, o
princpio da boa-f objetiva, alm das j referidas funcionalidades
hermenutica e constitutiva de deveres secundrios, traz consigo
a funo de limitadora de direitos, evitando que as teses
voluntaristas, que pregam a liberdade contratual total, possam
levar a maiores situaes de desequilbrio social.
No obstante a positivao dos princpios da igualdade,
liberdade e boa-f objetiva, a lei 8.078/90 preencheu, ainda, a
lacuna existente no abismo de desigualdades nas relaes de
17
18

Ibidem, p. 37-38.
Ibidem, p. 42.

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consumo entre consumidor e fornecedores ou prestadores de


servio. Todavia, isso s se fez possvel pela definio daquele
enquanto indivduo vulnervel e hipossuficiente perante estes.
Com efeito, Bonatto e Moraes 19 aduzem que o indivduo
consumerista pode ser atacado de vrias maneiras, quais sejam,
a presso sobre sua privacidade, o convencimento e a
manipulao psquicas, principalmente por meio de tcnicas e
mtodos de marketing, capazes de induzir o consumidor a aceitar
ou simplesmente acatar o objetivo desses mecanismos
persuasivos, ou seja, a criao de necessidades de consumo antes
inexistentes para determinado grupo de consumidores. Nessa
lgica, Baumann20 afirma que

Relaes de consumo

o consumismo de hoje [] no diz mais respeito


satisfao das necessidades []. J foi dito que o spiritus
movens da atividade consumista no mais o conjunto
mensurvel de necessidades articuladas, mas o desejo
entidade muito mais voltil e efmera, [].

Diante disso, resta evidente que a instituio de instrumentos


de educao ambiental oportuniza uma contribuio com a
constituio de uma nova concepo de consumo, comprometida
com a sustentabilidade do meio ambiente e o uso responsvel
dos recursos naturais, os quais representam matria-prima dos
bens de consumo.
O princpio da vulnerabilidade consiste, essencialmente, na
proteo do consumidor, tendo em vista sua fragilidade tcnicoprofissional diante das relaes de consumo. Nesse af, o
indivduo-consumidor considerado hipossuficiente em relao
ao fornecedor do produto ou servio, os quais, na viso de
Bonatto e Moraes21, detm os conhecimentos tcnicos e
19

Op. cit., p. 43.


BAUMANN, Zygmunt. Modernidade lquida. Trad. de Plnio Dentzien. Rio de Janeiro:
J. Zahar, 2001. p. 88.
21
BONATTO, Cludio; MORAES, Paulo Valrio Dal Pai. Questes controvertidas no
Cdigo de Defesa do Consumidor. 4. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003. p. 44.
20

184

profissionais especficos e atinentes s suas atividades, o que


induz bvia aceitao de que o consumidor deve ser protegido.
Outrossim, Alvim22 afirma ser a vulnerabilidade, qualidade
intrnseca, ingnita, peculiar, imanente e indissocivel de todos
que se colocam na posio de consumidor, em face do conceito
legal, pouco importando sua condio social, cultural ou
econmica, quer se trate de consumidor pessoa jurdica ou
consumidor pessoa fsica. Logo, o princpio da vulnerabilidade
o instituto que representa a tutela dos princpios da Constituio
Federal inseridos no art. 170, principalmente da defesa do
consumidor.
Diante da acepo vulnervel do consumidor no CDC, surge
o princpio da represso eficiente aos abusos como elemento
agregador aos demais institutos principiolgicos na tutela do
homem-consumidor. Conforme ensinamento de Alberton,23
sempre que um titular de direito escolhe o que mais danoso
para outrem, no sendo mais til para si ou adequado ao esprito
da instituio, ocorre aparente abuso ao exerccio de um direito.
O referido princpio no visa exclusiva proteo do consumidor,
j que este tambm pode ser agente ativo no cometimento de
abusos, mas tutela de todos os sujeitos envolvidos nas relaes
de consumo.
Atrelados a este princpio esto os da superioridade ou
prepotncia econmica, para os quais a abusividade origina-se
do fato de o fornecedor ser o detentor das regras do negcio, e
o princpio do estado de necessidade, que neutraliza
definitivamente a arguio de que o consumidor assinou
determinado contrato por simples e mero ato volitivo. Resta
evidente, portanto, que o princpio da represso eficiente aos
abusos imprescindvel para a eficcia das finalidades a que se
destina o Cdigo de Defesa do Consumidor, sendo, ainda,
instrumento de suporte aos demais princpios que fundamentam
e subsidiam o CDC e a tutela do consumidor.
22
23

Idem, p. 47.
Idem, p. 48.

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Por fim, surge o princpio da harmonia do mercado de


consumo, com a finalidade de atender aos paradigmas da atividade
econmica do Pas e possibilitar a obteno de um cenrio
favorvel para o seu desenvolvimento. Entretanto, para que isso
ocorra, h que se buscar a harmonia entre os sujeitos das relaes
de consumo, visto que, reciprocamente, necessitam uns dos
outros, consumidores e fornecedores ou prestadores de servio.
Desse prisma, explica Amaral,24 que os clssicos direitos
fundamentais de natureza econmica [] j no so individuais
a servio de interesses pessoais, [], mas meios para fins mais
justos e humanos: o bem-estar comum. Diante disso, afirmase que a har monia do mercado de consumo deve ser
reciprocamente alcanada entre os sujeitos das relaes
consumeristas, com o objetivo de auto-ajustar o mercado de
consumo, tendo em vista a insuficincia do Poder Pblico para
aplicar instrumentos repressivos s abusividades cometidas por
quaisquer partes.
H, ainda, dois fatores relevantes que contribuem para o
desequilbrio nas relaes de consumo: a existncia insuficiente
de associaes e rgos representativos dos consumidores, que
postulem pela eficcia da lei consumerista e a timidez dos
fornecedores e prestadores de servio na defesa e proteo de
seus prprios consumidores, visto que ainda ineficaz a
implementao de unidades de relacionamento que solucionem
e conciliem efetivamente os problemas encontrados e apontados
pelo cliente. Nesse mister, atingir a harmonia do mercado
consumidor representa a concretizao da totalidade dos
princpios de ordem econmica ensejados pelo art. 170 da Carta
de 1988, oportunizando, portanto, o apaziguamento entre
indivduos reciprocamente dependentes, ou seja, consumidores
e fornecedores ou prestadores de servio.
Diante do exposto, indubitvel a relevncia do Cdigo de
Defesa do Consumidor e dos princpios que trouxe consigo,
visto que permitem no apenas a interpretao das normas
24

BONATTO; MORAES, op. cit., p. 55-56.

186

inseridas nesse diploma legal, mas a organizao de toda a


sociedade consumerista. Outrossim, o nascimento da lei especial
atendeu s expectativas do legislador constituinte quando em
1988 outorgou a tutela do indivduo-consumidor sob a
compreenso de direito fundamental. O CDC , sobretudo, uma
lei ordinria de ordem pblica e interesse social, representando,
portanto, um compndio de princpios e regras que fazem do
direito do consumidor um ramo autnomo da cincia jurdica
nos dias atuais.
Inegavelmente, as atividades desempenhadas pelas instituies
de ensino enquadram-se como prestao de ser vios
educacionais. Assim, torna-se imprescindvel verificar as
peculiaridades e implicaes da natureza dessa atividade, bem
como a correlao entre os servios educacionais e a relao de
consumo preconizada pelo Cdigo de Defesa do Consumidor.
Conforme aludido anteriormente, as relaes sociais, de um
modo geral, oportunizam o estabelecimento da relao de
consumo dos mais diversos graus de complexidade. As relaes
de consumo no so apenas aquelas que envolvem bens, produtos
ou servios entregues ao destinatrio final, mas todas as relaes
de fato oriundas das relaes entre seus sujeitos, quer sejam ativos
ou passivos, principalmente decorrentes de relaes jurdicocontratuais.
Segundo Duarte,25 o CDC no se restringe em proteger as
relaes de consumo entre fabricantes ou fornecedores de
determinadas mercadorias, mas vai muito alm, visto que
referencia a prestao de servios na qualificao das atividades
que compem as relaes de consumo como um todo.
a relao jurdica de consumo o vnculo estabelecido entre
um consumidor, destinatrio final, e entes a ele equiparados e
um fornecedor profissional, em virtude de um ato de consumo

25
DUARTE, Clotildes Fagundes. A qualidade dos servios educacionais e a proteo do Cdigo
de Defesa do Consumidor. 2001. Dissertao (Mestrado em Direito) Universidade
Estadual Paulista, Franca, 2001. p. 106.

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ou como resultado de um acidente de consumo, a qual sofre a


incidncia da lei especial, com o objetivo de concretizar o
princpio da harmonia do mercado consumidor, segundo Bonato
e Moraes26.
Resta evidente, portanto, segundo Silva27, que numa relao
de consumo esto conectados sujeitos de direito, consumidores
e/ou fornecedores/prestadores, um objeto, o produto ou o
servio e uma finalidade. Corrobora Silva assinalando que o
Cdigo de Defesa do Consumidor buscou normatizar a relao
jurdica de consumo, a qual envolve como sujeito ativo o
fornecedor, como sujeito passivo o consumidor, como objeto
os produtos ou servios e, como finalidade, a aquisio destes
pelo consumidor, destinatrio final.
Nesse sentido, o mesmo doutrinador28 aduz que se observa
no art.o 2 do CDC a conceituao de consumidor,
compreendido no apenas como pessoa natural, mas tambm
jurdica, desde que faa parte de uma relao de consumo na
qual adquira ou utilize determinado produto ou servio na
condio de destinatrio final. Considerando o referido
dispositivo legal, afirma Silva que o consumidor, sujeito passivo
que da relao jurdica de consumo, no somente o adquirente,
mas tambm o usurio do produto ou servio, no sendo
pressuposto, para sua caracterizao, a existncia de vinculo
contratual com o fornecedor.
Nesse diapaso, pode-se dizer que a definio conceitual de
consumidor meramente objetiva, no sendo relevante o fato
de a pessoa fsica ou jurdica ter ou no a finalidade lucrativa na
circunstncia em que adquire um produto ou utiliza determinado
servio. Assim de acordo com Oliveira29, o consumidor nada
mais do que aquele que retira o produto do mercado e o utiliza
26
BONATTO, Cludio; MORAES, Paulo Valrio Dal Pai. Questes controvertidas no Cdigo
de Defesa do Consumidor. 4.ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003. p. 63.
27
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional positivo. 23. ed. So Paulo:
Malheiros, 2004. p. 104.
28
Op. cit., p. 6.
29
OLIVEIRA, Jos Carlos. Cdigo de Defesa do Consumidor : doutrina, jurisprudncia e
legislao complementar. 3. ed. So Paulo: Lemos e Cruz, 2002. p. 12

188

como destinatrio final. Em sentido similar, afirma Filomeno30


que se entende por consumidor qualquer pessoa fsica ou
jurdica que, isolada ou coletivamente, contrate para consumo
final, em benefcio prprio ou de outrem a aquisio ou a locao
de bens, bem como a prestao de um servio. (2005, p. 26).
O CDC elucida, ainda, em seu art. 3, o conceito de
fornecedor, configurando-se como tal toda pessoa fsica ou
jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, que
desenvolva atividades de produo, montagem, criao,
construo, transformao, importao, exportao, distribuio
ou comercializao de produtos ou prestao de servios. Em
consonncia com o dispositivo da lei consumerista, afirma
Filomeno31 que o fornecedor qualquer pessoa fsica, ou seja,
qualquer um que, a ttulo singular, mediante desempenho de
atividade mercantil ou civil e de forma habitual oferea no
mercado produtos ou servios, e a jurdica, da mesma forma,
mas em associao mercantil ou civil e de forma habitual.
Outrossim, o Cdigo de Defesa do Consumidor define, em
seu art. 3, 2, o conceito de servio que, na viso de Rizzardo32,
corresponde no exclusivamente a um trabalho, mas prestao
de um esforo fsico ou mental cujo resultado representa um
benefcio para outrem; ou a uma atividade prestada em troca de
uma contraprestao pecuniria, a remunerao, consistente
numa obrigao de fazer ou empreender uma conduta que
beneficiar, consequentemente, o destinatrio final, isto , o
consumidor.
Ao encontro disso, afirma Nunes 33 que o servio ,
tipicamente, atividade, a qual corresponde ao humana que
tem em vista uma finalidade, sendo exercida em si mesma,
configurando-se o servio como um bem no durvel, portanto.
30
FILOMENO, Jos Geraldo Brito. Manual de Direito do Consumidor. 8.ed. So Paulo:
Atlas, 2005. p. 26.
31
Op. cit., p. 36.
32
RIZZARDO, Arnaldo. Responsabilidade civil: Lei 10.406, de 10.01.2002. Rio de Janeiro:
Forense, 2005. p. 410.
33
NUNES, Rizzatto. Curso de Direito do Consumidor. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2005.
p. 96.

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Contudo, o mercado acabou constituindo novos nichos dos


servios, tidos como durveis, tais como os servios contnuos,
que correspondem queles que tiverem continuidade no tempo
em decorrncia de uma estipulao contratual.
Desta maneira, imprescindvel a conceituao de servio,
que, segundo Dias 34, um bem intangvel, podendo ser
entendido como uma ao ou um desempenho que cria valor
por meio de uma mudana desejada no cliente ou em seu
benefcio.
Ainda, Dias 35 enumera onze caractersticas essenciais e
especficas dos servios, quais sejam, a intangibilidade, para a
qual o servio abstrato, no tem aparncia nem consistncia
fsica; variabilidade, pela qual o servio no pode ser padronizado,
uma vez que realizado por pessoas; perecibilidade, pela qual o
servio no pode ser armazenado; ausncia de estoque, que
decorre da perecibilidade; impossibilidade de transferir a
propriedade do servio para o cliente; a produo e o consumo
que ocorrem ao mesmo tempo (simultaneidade); h o
envolvimento do cliente no processo; as pessoas so parte
integrante do servio; h uma dificuldade na avaliao final do
cliente; o tempo fator relevante; o sistema de entrega pode
ocorrer fisicamente ou por meio eletrnico (internet).
Segundo Corra 36, as instituies de ensino podem ser
definidas como organizaes prestadoras de trs tipos diversos
de servios: servios de ensino, pois corresponde ao fato de
transmitir conhecimento ao aluno; servios de pesquisa, uma
vez que produz novos conhecimentos dentro da instituio, e,
por fim, servios de extenso, por ser entendida como
transmissora desses conhecimentos sociedade.

34

DIAS, Srgio Roberto (Coord.). Gesto de marketing. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 106.
Ibidem, p. 108.
36
CORRA, A. C.; JNIOR, V. F. S. Gesto da qualidade na universidade: um estudo de
caso do perfil da divulgao da produo cientfica em medicina veterinria UFSM.
Anais do ENEGEP, 1999. p. 10.
35

190

No que tange s relaes de consumo e sua conexo com o


direito educacional, ou seja, a relao de consumo estabelecida
entre alunos e estabelecimentos de ensino, Duarte37 esclarece:
Os servios relacionados com o ensino podem ou no
inserirem como relaes de consumo. Se pblico e
gratuito, no se insere como relao de consumo. A
contrario sensu, porm, quanto a relao Escola ou
Universidade privadas/estudante e seus representantes
legais, caso menores, a sua caracterizao como relao
de consumo no apresenta maior problema. [...] Quando,
no entanto, prestada pela iniciativa privada, esta sob o
manto do CDC, consoante as disposies consumeristas,
pelo fato de ser grafada pela contraprestao direta,
imediata, como forma de remunerao do servio
prestado. (p. 40).

No compasso da anlise das noes tericas expostas no


decorrer do estudo, reiteram-se as ideias j mencionadas, as quais
permitem concluir que a educao a base de qualquer sociedade,
j que pode ser considerada como elemento transformador dos
indivduos, assegurando-lhes a valorizao do trabalho e a
existncia digna, visando, essencialmente, eficcia da justia
social, principalmente por meio do princpio da defesa e proteo
do consumidor.
Nesse diapaso, o direito educao e o direito do
consumidor foram inseridos no texto constitucional no rol de
direitos e garantias fundamentais. Vislumbra-se, com isso, que a
garantia fundamental educao e a proteo indispensvel ao
consumidor, apresentam-se como direitos basilares, que se
relacionam e se complementam com a finalidade de alinhar o
escopo da ordem econmica expressa no art. 170 da Constituio
Federal de 1988.
37
DUARTE, Clotildes Fagundes. A qualidade dos servios educacionais e a proteo do Cdigo
de Defesa do Consumidor. 2001. Dissertao (Mestrado em Direito) Universidade
Estadual Paulista, Franca, 2001. p. 109.

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4 Educao ambiental e a contribuio

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para a sustentabilidade
Assim Educao Ambiental teria como finalidade
promover a compreenso da existncia e da importncia
da interdependncia econmica, poltica, social e
ecolgica da sociedade; proporcionar a todas as pessoas
a possibilidade de adquirir conhecimentos, o sentido dos
valores, o interesse ativo, e as atitudes necessrias para
proteger e melhorar a qualidade ambiental; induzir novas
formas de conduta nos indivduos, nos grupos sociais e
na sociedade em seu conjunto, tornando-a apta a agir
em busca de alternativas de solues para os seus
problemas ambientais, como forma de elevao da sua
qualidade de vida.
Dessa forma, a Educao Ambiental acabara de
estabelecer um conjunto de elementos que seriam
capazes de compor um processo atravs do qual o ser
humano pudesse perceber, de forma ntida, reflexiva e
crtica. Os mecanismos sociais, polticos e econmicos
que estavam estabelecendo uma nova dinmica global,
preparando-os para o exerccio pleno, responsvel e
consciente, dos direitos de cidado, por meio dos
diversos canais de participao comunitria, em busca
da melhoria de sua qualidade de vida e, em ltima anlise,
da qualidade da experincia humana.38

Verifica-se nessa citao que o objetivo da anlise da educao


ambiental uma transformao da sociedade, no apenas em
espectadores de uma realidade alheia e distante, mas atores de
uma realidade presente, onde todos tenham plenas condies
de igualdade de recursos ambientais.

38
DIAS, Genebaldo Freire. Educao ambiental: princpios e prticas. So Paulo: Ed.
Gaia, 1991. p. 83.

192

O saber ambiental surge das lacunas deixadas por um saber


fragmentado, da falta de anlise socioambiental, ou seja, somente
se percebe a necessidade da educao ambiental, quando a crise
ecolgica eminente.
Assim segundo Carvalho, 39 as prticas da Educao
Ambiental, medida em que o debate ecolgico se expande,
esto atravessadas por campos que resultam em dois vetores: i)
a complexidade e as disputas do campo ambiental com seus
diversos atores; ii) os vcios e as virtudes das tradies educativas
com as quais estas prticas se agenciam.
Para superar esse momento ambiental de dificuldades, Freire40
afirma que os seres humanos so seres de relaes mltiplas,
capazes de se na organizarem reflexivamente, renunciando
condio de objetos: para serem simplesmente sujeitos. Para isso
precisa desvelar o mundo de opresso mediante um caminho
dialgico, ativo e crtico.
Assim, Freire41 aduz que verifica-se uma relao de igualdade
entre os sujeitos que se relacionam em uma sociedade, que tem
por base uma matriz crtica, cunhada em um saber que envolve
as mais claras emoes humanas e, assim, pode-se chamar de
comunicativa, se fazem crticos na busca de algo. Instala-se,
ento, uma relao de simpatia entre ambos. S a h
comunicao.
por essa comunicao que sero identificados os modelos
vigentes de sociedade, que levam diretamente degradao
ambiental. Por meio dessa educao, e somentepor meio dela,
que o homem ir perceber o quanto ele parte desse projeto de
mudana, mas necessria uma mudana de viso, de atitudes,
pois s com a conscientizao que se conseguir chegar aos
objetivos propostos.

39
CARVALHO, Isabel Cristina de Moura. Qual educao ambiental? Elementos para
um debate sobre educao ambiental e extenso r ural. Agroecol.e
Desenv.Rur.Sustent.,Porto Alegre, v. 2, n. 2, abr./jun.2001. p. 2.
40
FREIRE, Paulo. Pedagogia do oprimido. 13. ed. Rio de Janeiro, RJ: Paz e Terra, 1974/
1983. p. 10.

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5 A educao ambiental no Brasil


No Brasil, o marco da educao ambiental foi regulamentada
pela Lei 9.795/99, que refere-se aos processos educativos que
ocorrem dentro das escolas, em todos os nveis e modalidades
de ensino. Sendo que trouxe em seu bojo o conceito de educao
ambiental
Entende-se por educao ambiental os processos por
meio dos quais o indivduo e a coletividade constroem
valores sociais, conhecimentos, habilidades, atitudes e
competncias voltadas para a conservao do meio
ambiente, bem como o uso comum do povo, essencial a
sade qualidade de vida e sua sustentabilidade. (Art. 1).

Relaes de consumo

Antunes42 argumenta que, mediante essa conceituao, o


objeto da educao ambiental est em promover a conservao
ambiental e
A definio constante do artigo 1 extremamente
importante, pois por ela se pode perceber que os
processos de educao ambiental devem ter finalidade
a plena capacitao do individuo para compreender
adequadamente as implicaes ambientais do
desenvolvimento econmico e social. (...) A lei, de forma
correta, assimilou o conceito existente em nossa Lei
Fundamental.

Conclui-se ento que o conceito de educao ambiental


dinmico, pois tem por caractersticas acompanhar a evoluo
do conceito de meio ambiente, que no busca outro conceito
seno formar o sujeito com conscincia ecolgica e promover o
desenvolvimento sustentvel, sobretudo a partir da formao

41

FREIRE, Paulo. Educao como prtica de liberdade. Rio de Janeiro, RJ: Paz e Terra,
1967/2000. p. 115.

194

de indivduos que compreendam o conceito de consumo


sustentvel e uso responsvel dos recursos naturais.

6 Consideraes finais
Este estudo constituiu-se numa contribuio para uma melhor
compreenso do processo de educao ambiental, com base na
conceituao da garantia principiolgica do direito educao e
do direito proteo do consumidor, bem como seus
fundamentos aplicveis a todas as relaes advindas das relaes
de consumo.
A defesa e proteo do consumidor, alm de amparadas no
rol de direitos fundamentais da Carta de 1988, encontram-se
positivadas numa codificao prpria promulgada em 1990, o
Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor, com a finalidade
de assegurar as garantias fundamentais de proteo aos
consumidores brasileiros, constituindo, para tanto, conceitos,
diretrizes e parmetros de tutela do consumidor. Nesse sentido,
o Direito do Consumidor construiu-se no ordenamento jurdico
brasileiro, como um ramo autnomo, assim como o direito
educacional, dotado de doutrina, jurisprudncia, legislao e
principiologia prprios.
Nesse sentido, de significativa relevncia a construo de
mecanismos de formao do consumidor-cidado, utilizandose, para tanto, os princpios do direito educacional e do direito
do consumidor, aliados aos pressupostos pedaggicos da
educao ambiental.
A partir dessas consideraes acerca do objetivo da discusso
suscitada, em momento algum o objetivo foi de esgotar o tema,
tendo em vista sua complexidade. Mais que isso, em razo do
papel fundamental no que se refere ao futuro da sociedade, uma
vez que somente pela educao que haver uma sociedade
consciente da intrnseca relao homem/ambiente.
42

ANTUNES, Paulo de Bessa. Direito Ambiental. 7. ed. Ver. ampl. atual. 2. tir. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2005. p. 251.

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Deciso jurdica e as fronteiras


da normatividade:
os suplementos da
argumentao jurdica no
campo do direito ambiental
e do direito do consumidor1
Rafael Lazzarotto Simioni*

1 Introduo
O estilo de fundamentao das decises jurdicas mudou
muito no decorrer do sculo XX. O positivismo jurdico de
Kelsen inaugurou um script terico importante para a
argumentao jurdica da segunda metade do sculo XX.
Entretanto, esse modo de justificao das decises jurdicas
comeou a apresentar insuficincias, especialmente a partir da
dcada de 80, quando surgiram as primeiras exigncias de
conformao normativa dos assim chamados novos direitos.
O Direito Ambiental e o Direito do Consumidor so, por
excelncia, novos direitos. E no se trata apenas de diplomas
legais novos em relao aos velhos direito civil, comercial,
processual, etc. O Direito Ambiental e o Direito do Consumidor
inauguram tambm um novo modo de justificao das decises
jurdicas, uma nova forma de fundamentao e argumentao,

Doutor em Direito pela Unisinos; Mestre em Direito pela UCS; professor e pesquisador
no Programa de Ps-Graduao em Direito Mestrado da Faculdade de Direito do
Sul de Minas (FDSM).
1
Esta pesquisa faz parte do Projeto Deciso Jurdica e Democracia (PPGD/FDSM).

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que apresenta exigncias muito mais sofisticadas do que aquelas


desenvolvidas no sculo XX at a Teoria Pura do Direito de
Hans Kelsen.
As decises jurdicas no campo do Direito Ambiental e do
Direito do Consumidor exigem um saltar fora do sistema de
referncia, para buscar em outros sistemas de referncia os
elementos capazes de justificar a deciso. As decises jurdicas,
nesse campo, constroem argumentos baseados em valores lgicos
exteriores ao direito, que ultrapassam aquela lgica do dever-ser
que caracteriza a matriz neokantiana do direito.
Nesta pesquisa, procura-se demonstrar como isso acontece,
observando quais so os valores lgicos mais recorrentes e quais
so os elementos de referncia externos ao Direito que so,
paradoxalmente, includos na argumentao e nas decises
jurdicas no mbito do Direito Ambiental e do Direito do
Consumidor.
Para tanto, importante estabelecer um breve retrospecto
histrico dos modos de argumentao jurdica do sculo XX,
para compar-los com as atuais exigncias do Direito Ambiental
e do Direito do Consumidor. Utilizando como fio condutor a
diferena entre casos fceis e casos difceis, isso permitir
observar qual o valor de orientao justificao das decises
nesse mbito da experincia jurdica que, por hiptese, parece
ser uma orientao s consequncias ou aos efeitos colaterais da
prpria deciso jurdica que coloca em questo o prprio estilo
normativo de orientao da deciso jurdica.
A questo principal desta investigao, portanto, a de se
existe um nico padro lgico de argumentao e de deciso
jurdica no Direito Ambiental e no Direito do Consumidor. E
naturalmente, para se atingir esse nvel de abstrao, torna-se
necessrio utilizar conceitos capazes de articular altos graus de
complexidade. Nessa perspectiva, utilizam-se alguns conceitos
da teoria dos sistemas autopoiticos de Luhmann, a qual permitir
transitar, tambm, pelas principais teorias da argumentao e da
deciso jurdica da contemporaneidade.

200

2 Casos fceis e casos difceis


Inicialmente, quer-se demonstrar que no existe realmente
uma diferena entre casos fceis e casos difceis.1 O que existe
so casos sempre complexos passveis de simplificao e casos
que no so passveis de simplificao. E pretende-se demonstrar
que essa diferena entre simplificao e no simplificao est
relacionada com a suficincia do paradigma positivista do Direito
para a deciso de alguns casos e a sua insuficincia para a deciso
de outros. Assim, sustenta-se que os casos fceis so aqueles
sempre complexos, mas que encontram nos esquemas tericos
do positivismo jurdico uma estrutura que os simplifica reduo
de complexidade. Enquanto os casos difceis so aqueles
igualmente complexos, para os quais as estruturas tericas do
positivismo jurdico so insuficientes.
Primeiro necessrio ter presente a diferena tradicional entre
casos fceis e casos difceis, porque as preocupaes das teorias
da argumentao jurdica se referem apenas aos casos difceis.
Os casos fceis podem ser decididos mediante as tcnicas
tradicionais de argumentao jurdica, que so aquelas baseadas
na subsuno de um fato a uma norma, seguindo-se a lgica
aristotlica da premissa maior (a norma geral e abstrata), da
premissa menor (o fato concreto) e da concluso.
O problema que os casos fceis podem ser
argumentativamente dotados de complicaes. Questes
envolvendo simples contratos de compra e venda podem ser
bastante complicadas, se a argumentao jurdica introduzir
valores externos s regras e aos princpios positivos das
obrigaes civis. Como tambm questes envolvendo simples
exerccios de posse ou de domnio podem ser igualmente
complicadas se a argumentao jurdica tiver que considerar as
exigncias do Direito Ambiental.

1
Uma crtica a essa distino entre casos fceis e difceis tambm pode ser lida em:
NEVES, A. Castanheira. Metodologia jurdica: problemas fundamentais. Coimbra:
Coimbra Editora, 1993. p. 143 ss.

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Didaticamente, seguindo uma sugesto de Atienza2 a partir


dos estudos de Dworkin,3 pode-se falar de casos fceis, casos
difceis e casos trgicos. Os casos fceis so aqueles para os quais
o ordenamento jurdico oferece uma resposta correta que no
discutida. Os casos difceis seriam aqueles que podem encontrar,
no ordenamento jurdico, pelo menos duas respostas
juridicamente corretas, isto , pelo menos duas respostas
diferentes, mas ambas passveis de fundamentao no Direito.
E os casos trgicos seriam aqueles em que qualquer soluo
juridicamente possvel implica a negao de direitos
fundamentais, isto , aqueles casos nos quais, para se afirmar
um direito fundamental, deve-se, ao mesmo tempo, negar outro
direito igualmente fundamental.
Naturalmente, essa distino entre casos fceis, difceis e
trgicos uma distino artificial. Sua finalidade apenas
classificatria. Pois no existem verdadeiramente casos fceis: o
que existe so descries simplificadas e inquestionadas de uma
realidade que sempre muito complexa. Casos fceis so
simplificaes de casos sempre difceis. A diferena entre casos
fceis, difceis e trgicos, portanto, somente se justifica para fins
didticos. Pois, por trs da simplicidade dos casos fceis, sempre
h uma complexa estr utura de argumentao jurdica
convencional que mantm essa simplicidade na forma de uma
complexidade reduzida.
Precisamente essa reduo de complexidade argumentativa
foi uma das grandes conquistas do positivismo jurdico. Antes
do positivismo, o jusnaturalismo permitia uma grande quantidade
de fundamentos para justificar decises jurdicas. A legitimidade
da deciso jurdica estava baseada mais na autoridade msticoreligiosa da organizao que detinha o monoplio da jurisdio

Cfe. ATIENZA, Manuel. As razes do direito: teorias da argumentao jurdica. Trad.


de Maria Cristina Guimares Cupertino. So Paulo: Landy, 2002. p. 335.
3
Cfe. DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. Trad. de Nelson Boeira. So
Paulo: M. Fontes, 2002; e ______. Uma questo de princpios. Trad. de Lus Carlos Borges.
So Paulo: M. Fontes, 2001.

202

da poca do que nos argumentos utilizados para justificar a


deciso. O mistrio das razes jurdicas, que no era dado a
qualquer um saber, era suficiente para legitimar a deciso como
deciso correta. A argumentao jurdica, no jusnaturalismo, tinha
apenas que estabelecer referncias aos fundamentos daquele
direito jusnaturalista, que eram a ideia crist de vontade de Deus
e a ideia platnica e aristotlica de perfeio da natureza.
No jusnaturalismo, bastava argumentar que o que foi decidido
assim o foi porque a vontade de Deus ou porque da natureza
das coisas. E precisamente contra essa total indeterminao
das razes do Direito insurgiram-se Savigny, Jhering e Windsheid.
J sob a influncia de Hobbes e Pascal, para os quais a validade
da lei ditada pelo Prncipe e no por Deus, ou pela ideia de
perfeio da nautreza, Savigny acreditava que a validade do direito
devia ser encontrada na consuetude.4 A interpretao do sentido
dos textos legais se alcanaria atravs de pesquisas histricas
sobre a consuetude, isto , sobre a histria dos costumes que
originaram a formao das leis. Assim, a argumentao jurdica
das decises, no contexto da teoria de Savigny, pode ser entendida
como uma referncia consuetude histrica. E a deciso jurdica
estaria correta na medida em que decidisse em conformidade
com os costumes e tradies histricas de cada comunidade.
No contexto do pensamento de Savigny, a argumentao
jurdica adequada seria aquela que fundamenta a deciso nos
costumes histricos de determinada comunidade. E essa
estratgia terica pode ser observada como um embrio daquilo
que at hoje realizado na prxis das decises jurdicas, sob a
perspectiva da matriz hermenutica do direito.
Por outro lado, Jhering preferia ver o fundamento da validade
do Direito e portanto tambm as linhas vlidas de
argumentao jurdica mais no Direito, como resultado de
conquistas sociais obtidas atravs de lutas os interesses

Cfe. SAVIGNY, Federico Carlo di. Sistema del diritto romano attuale. Trad. de Vittorio
Scialoja. Napoli; Roma; Milano: Torino Unione Tipografico, 1893. v. 5.

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juridicamente protegidos , do que nos costumes.5 Os costumes,


para Jhering, podem estar carregados de formas de opresso e o
Direito no pode servir de instrumento para manter essas formas
de opresso. Por isso que a argumentao jurdica, em Jhering,
pode ser entendida como uma referncia luta pelo direito, isto
, como uma referncia aos interesses que devem prevalecer,
porque so resultados de conquistas sociais obtidas com muito
custo.
A perspectiva de Jhering tambm pode ser observada na
prxis forense contempornea. Especialmente no campo do
Direito do Trabalho e dos direitos humanos, quando a linha de
argumentao pressupe os direitos como conquistas sociais
obtidas mediante muito sacrifcio e que, exatamente por isso,
no podem deixar de ser aplicados: Muita gente morreu para
que esse direito fosse reconhecido, por isso ele deve ser
incondicionalmente aplicado. Tambm no Direito Ambiental e
no Direito do Consumidor aparece esse estilo de argumentao
de Jhering: ambos os direitos so entendidos como conquistas
sociais obtidas a muito custo e, exatamente por isso, no podem
ser desconsideradas, relativizadas ou esvaziadas em seu contedo
normativo.
Mas em Windsheid que se pode encontrar uma das primeiras
relaes lineares entre fundamentao da validade do direito e
argumentao da validade das decises jurdicas. Para Windsheid,
a validade do Direito est nas leis do Prncipe e em nenhum
outro lugar. Direito vlido o direito que vem daquele tipo de
Estado da poca.6 E assim comea a inaugurao de uma tcnica
5

Cfe. IHERING, Rudolf von. A luta pelo direito. 18. ed. Trad. de Joo Vasconcelos. Rio
de Janeiro: Forense, 1999.
6
Cfe. WINDSCHEID, Bernardo. Diritto delle pandette. Trad. de Carlo Fadda e Paolo
Emilio Bensa. Milano; Napoli; Palermo; Roma: Torino Unione Tipografico, 1902,
p. 49. v. 1, ( 14): Quando controverso se una legge sia stata emanata o debitamente
pubblicata, non sapplicano quelle regole, che sono decisive per il caso in cui, in una
controversia giuridica, un fatto disputato fra le parti contendenti. Vige inece la massima
che il giudice deve dufficio conoscere ed applicare il diritto. Se per la condizione
delle cose fa che non si possa esigere dal giudice la cognizione della legge controversa,
spetta alla parte che si richiama alla legge, di procurargliene la necessaria noticzia, se
vuole che essa sia posta a base della decisione della controversia. E por isso, a respeito

204

de argumentao jurdica que permite isolar o mbito de cognio


das decises jurdicas, tornando-as simples.
Kelsen ento d o grande passo rumo a essa tcnica de
isolamento cognitivo reduo de complexidade das decises
jurdicas. Com os aportes tericos do neopositivismo lgico7 e
dos avanos no campo da pragmtica lingustica, Kelsen constri
uma racionalidade lingustico-normativa para o Direito, a partir
da qual o direito vlido o direito que foi produzido em
conformidade com os procedimentos definidos pelo prprio
direito vlido.8 E para a pergunta pela validade do direito vlido,
Kelsen colocou a ideia da norma fundamental como uma
hiptese cientfica que constitui o vetor da racionalidade
normativa desse sistema jurdico hierrquico.
O sistema kelseniano seria quase perfeito, se no houvesse o
problema das lacunas. Mas mesmo para as lacunas o
normativismo neokantiano de Kelsen preenche aquele espao
vazio de anomia atravs da introduo de argumentos baseados
na analogia, nos princpios gerais, no costume ou na equidade
(art. 5 da LICC). E assim o normativismo neokantiano se impe
com pretenses de superioridade ao jusnaturalismo. Porque, a
partir da Teoria Pura do Direito, argumentos corretos so aqueles
baseados em normas jurdicas vlidas. Logo, a deciso correta
aquela justificada com base em argumentos corretos, que so
aqueles baseados em normas jurdicas vlidas. E somente no
caso de lacunas a deciso fica autorizada a buscar argumentos
do direito consuetudinrio, Windscheid conclui que Quindi la legislaione attualmente
la fonte giuridica di gran lunga pi importante; il diritto consuetudinario, di fronte al
diritto legislativo, non occupa che un posto subordinato. (ibidem, p. 53). Essa
sensibilidade de Windscheid positivao do direito o colocou em coliso com Savigny,
Puchta, Bhlau, Bruns, Pfaff e Hofmann, para os quais o direito consuetudinrio
ocupa a primazia de fonte de direito diante do direito do Estado. Veja-se tambm,
nesse contexto histrico, a discusso que Ihering faz contra Savigny e Puchta a respeito
da origem do direito como luta de interesses. (IHERING, Rudolf von. A luta pelo
direito, p. 8-9).
7
Ver-se, especialmente: BARONE, Francesco. Il neopositivismo logico. Roma: Laterza,
1986. t. 2.
8
Cfe. KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. 6. ed. Trad. de Joo Baptista Machado. So
Paulo: M. Fontes, 2003, p. 11; ______. Teoria geral do direito e do Estado. 3. ed. Trad. de
Lus Carlos Borges. So Paulo: M. Fontes, 2000. p. 58.

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fora da normatividade positiva do Direito, e, ainda assim,


obedecendo a uma ordem hierrquica, que comea com, primeiro,
a analogia, depois os princpios gerais, os costumes e a equidade.
Depois disso pode-se concluir que casos fceis so aqueles
que podem ser decididos dentro dessa esquematizao da Teoria
Pura do Direito de Kelsen. Ou seja, no h casos realmente fceis,
mas sim casos sempre difceis que encontram, na matriz
neokantiana do direito, uma simplificao, um script lgico de
deciso, uma esquematizao, uma organizao da complexidade
na forma de uma complexidade reduzida, organizada e, assim,
passvel de deciso simples. O que existe, portanto, so casos
sempre difceis, mas facilitados, simplificados, pela teoria do
direito da matriz neokantiana de Kelsen, Bobbio, entre outros.
Por isso, didaticamente, quer-se propor uma distino
diferente da de Atienza. Ao invs de distinguir os casos fceis,
difceis e trgicos, segundo o critrio da resposta questionvel
no Direito, prope-se distinguir casos fceis, como aqueles que
cabem nas esquematizaes do normativismo neokantiano, e os
casos difceis e trgicos, como aqueles que escapam dessas
esquematizaes. Em outras palavras, casos difceis so aqueles
para os quais as tcnicas de argumentao e deciso do
positivismo jurdico so insuficientes. E os casos fceis so
aqueles igualmente complexos, mas que se encaixam nas
estruturas de reduo de complexidade do positivismo jurdico,
que os simplificam para as decises jurdicas.

3 Casos difceis como insuficincia


do positivismo jurdico
Quer-se chamar a ateno para esse fato importante na
histria do Direito. O normativismo neokantiano de Kelsen deu
certo, dentre outros motivos, porque ele foi uma proposta terica
que resolveu um problema fundamental da prxis do Direito,
qual seja, o problema do controle da coerncia e consistncia
das decises. Afastando a ideia de justia como uma ideia

206

irracional,9 Kelsen concentrou seus esforos na dotao de


racionalidade lgica ao Direito, permitindo formas muito mais
abstratas de argumentao jurdica, muito mais desvinculadas,
autnomas, puras, em relao a toda aquela complexidade bruta
que qualquer fato social carrega consigo.
Depois do positivismo jurdico no importam mais os
motivos que levaram uma pessoa a praticar uma determinada
conduta, a no ser que o prprio Direito Positivo considere esses
motivos como uma informao relevante para a deciso. Quer
dizer, o positivismo criou estruturas de argumentao jurdica
que permitem decises simples sobre uma realidade que sempre
muito complexa. E permitiu tambm que essas estruturas
pudessem ser ensinadas nas Faculdades de Direito, como tcnicas
profissionais, que no dependem mais de dons ou de uma
sabedoria genrica dos mais velhos, do papa ou do imperador.
A deciso e a argumentao jurdica passaram a ser ensinadas
e praticadas como tcnica profissional, com seus controles de
correo, com sua organizao hierrquica e com a justia e
demais princpios morais, como valores exteriores ao sistema
jurdico, quer dizer, como valores contaminados por influncias
polticas, econmicas e religiosas, que ameaam a pureza da
cincia rigorosamente normativa e lingustica do Direito.
Assim, no contexto da matriz neokantiana do Direito
conforme a classificao de Rocha,10 a argumentao jurdica
correta aquela que estabelece referncias s normas jurdicas
vlidas. E ainda que em alguns casos ocorra a possibilidade de
duas ou mais normas serem igualmente passveis de aplicao,
gerando decises possivelmente diferentes, a deciso jurdica ser
correta desde que fundamentada dentro da quadratura do

9
Ibidem, p. 21: Apenas com o sentido de legalidade que a justia pode fazer parte
de uma cincia do Direito.
10
Cfe. ROCHA, Leonel Severo. O direito na forma de sociedade globalizada. In:
______; STRECK, Lenio Luiz (Org.). Anurio do Programa de Ps-Graduao em Direito:
mestrado e doutorado. So Leopoldo: Unisinos, 2001. p. 126; ______. Trs matrizes
da teoria jurdica. In: _____. Epistemologia jurdica e democracia. So Leopoldo: Unisinos,
1998. p. 89-100.

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Direito,11 isto , dentro daquela margem de discricionariedade


admitida pelo prprio sistema normativo de referncia para a
argumentao jurdica.
Mas, quando a prxis das decises jurdicas comea a oferecer
casos que no se enquadram perfeitamente nos scripts tericos
da matriz neokantiana do Direito, comeam tambm a aparecer
as insuficincias do positivismo jurdico.
O positivismo jurdico resolveu uma srie de problemas das
decises jurdicas baseadas no jusnaturalismo. Pode-se dizer que
o positivismo tornou possvel a tomada de decises com o
adjetivo jurdicas. Pois, antes dele, sequer poder-se-ia distinguir
com suficiente preciso as decises jurdicas das decises
polticas, religiosas ou morais. Um julgamento jurdico no tinha
condies de ser distinguido dos julgamentos morais. E essa
contribuio do positivismo foi muito importante para os
desenvolvimentos do Direito, no sentido da sua autonomia
autopoitica e diferenciao funcional.
Um dos grandes problemas do positivismo jurdico foi
observado pelo Critical Legal Studies norte-americano, no final da
dcada de 60. A questo estava na constatao da impossibilidade
real de uma pureza cientfica ou tcnica na prxis das decises
jurdicas. As decises jurdicas esto, inevitavelmente, submetidas
a uma srie de influncias ideolgicas que so inafastveis da
prxis do Direito. Um juiz, filho de um grande fazendeiro, jamais
decidir uma questo agrria do mesmo modo que um juiz, filho
11

Cfe. KELSEN, Hans. Teoria pura do direito, p. 390: Se por interpretao se entende
a fixao por via cognoscitiva do sentido do objeto a interpretar, o resultado de uma
interpretao jurdica somente pode ser a fixao da moldura que representa o Direito
a interpretar e, conseqentemente, o conhecimento das vrias possibilidades que dentro
desta moldura existem. Sendo assim, a interpretao de uma lei no deve
necessariamente conduzir a uma nica soluo como sendo a nica correta, mas
possivelmente a vrias solues que na medida em que apenas sejam aferidas pela lei
a aplicar tm igual valor, se bem que apenas uma delas se torne Direito positivo no
ato do rgo aplicador do Direito no ato do tribunal, especialmente. Dizer que uma
sentena judicial fundada na lei, no significa, na verdade, seno que ela se contm
dentro da moldura ou quadro que a lei representa no significa que ela a norma
individual, mas apenas que uma das normas individuais que podem ser produzidas

208

de camponeses, etc. Do mesmo modo que um juiz filho de


comerciantes no decide uma questo de Direito do Consumidor
do mesmo modo que outro, filho de profissionais liberais por
exemplo. E pensa-se tambm na deciso de um juiz filho de
engenheiros sobre a supresso de uma rea de preservao
permanente. O Critical Legal Studies procurou demonstrar
exatamente essas influncias ideolgicas que so obliteradas nas
decises jurdicas, decorrente do prprio contexto de vivncias
prvias do decisor.
Revigorando o materialismo histrico de Marx, sob os aportes
de uma tradio crtica bastante sofisticada, o Critical Legal Studies
colocou mostra que o positivismo jurdico falha exatamente l
onde ele se justifica como o paradigma jurdico mais adequado:
o ideal de rigor cientfico baseado na linguagem, de um lado, e a
certeza e a segurana jurdica, de outro, no so possveis na
prxis do Direito exatamente porque h influncias ideolgicas
que atuam sobre as decises em nveis bastante sutis.

4 Questes tcnicas e questes tericas


A diferena entre questes tcnicas e questes tericas
permite ilustrar de um modo bastante claro essa importante
questo levantada no final dos anos de 60 pelo Critical Legal Studies.
Pode-se fazer uma aproximao entre a teoria e a prtica do
Direito, segundo o critrio do lugar onde elas acontecem com
mais intensidade. Assim, h questes tcnicas que surgem
predominantemente na prxis forense e h questes tericas que
so mais discutidas no mbito da doutrina e da teoria jurdica.
As questes tcnicas geralmente se constituem na forma de
controvrsias sobre fatos e doutrinas. E as perguntas das questes
tcnicas geralmente so: Qual a norma adequada? Qual o
procedimento judicial adequado? Qual o argumento
convencional? Qual a prova adequada? Essas questes acontecem
com bastante frequncia na prxis forense, isto , no dia a dia de
advogados, juzes, promotores, delegados de polcia, etc. Tratase de questes tcnicas porque as solues tambm so tcnicas.
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Dizem respeito atividade profissional na rea do direito e esto


orientadas a objetivos e metas estratgicas.
J as questes tericas se constituem na for ma de
controvrsias conceituais. As perguntas das questes tericas
geralmente so: A norma justa ou adequada ao caso? Ainda
que eficaz? O que significa o conceito da lei? O que princpio
e o que regra? So essas questes, dentre outras mais complexas,
que so trabalhadas no mbito da teoria. Tanto que os advogados
e juzes, quando algum levanta uma questo dessa natureza,
muitas vezes escapam da questo afirmando: Isso uma questo
para os tericos ou para os doutrinadores. E at mesmo no
campo da dogmtica jurdica se pode ler, especialmente nos
civilistas mais tcnicos, que no cabe lei definir conceitos e sim
doutrina. Ou seja, h uma distino que ocorre na prxis do
Direito entre, de um lado, questes tcnicas e, do outro, questes
tericas, como se existisse tambm uma necessidade de
blindagem ou de isolamento recproco desses dois campos de
questes.
importante entender isso com suficiente preciso: no se
est afirmando que deve existir essa diferena. Afirma-se que
essa diferena acontece na prxis do Direito. E as razes dessa
diferena esto, precisamente, na necessidade daquele isolamento
cognitivo reduo de complexidade indispensvel para
possibilitar a tomada de decises simples sobre a realidade bruta
da sociedade, que sempre muito complexa. A prxis
comunicativa do Direito denuncia as suas prprias estruturas de
organizao: separam-se questes, dividem-se temticas,
distinguem-se argumentos convencionais, de modo a tornar
possvel a tomada de decises em campos de complexidade
bastante reduzidos.
At porque uma deciso que levasse em considerao todas
as questes possveis seria impossvel. Pensa-se, por exemplo,
nas infinitas possibilidades de deciso, quando se transita de um
sistema de referncia para outro, quer dizer, quando se procura
observar os aspectos do caso do ponto de vista do Direito, da
Economia, da Poltica, da Cincia, da Ecologia, da Religio, da
210

Moral, da Cultura, etc. E essa complexidade e junto com ela


um grau incalculvel de contingncia pode ser multiplicada se
se considerar cada uma dessas perspectivas possveis nos aspectos
de tempo e espao: pensa-se, por exemplo, no deslocamento da
argumentao jurdica para elementos do passado (o que
aconteceu, a norma que existe) ou para elementos do futuro (os
possveis impactos ou efeitos colaterais da deciso, o risco e o
perigo das consequncias futuras). E pensa-se tambm na
possibilidade de vincular essas relaes com os aspectos espaciais,
que levam em considerao o local, o regional e o global.
Naturalmente, todas essas infinitas e incontrolveis
possibilidades se do de modo simultneo na deciso jurdica.
Mas elas no aparecem no mbito das questes tcnicas. E
exatamente essa cegueira epistmica, essa blindagem estrutural,
essa reduo de complexidade, indispensvel para ser possvel
a deciso jurdica simples. Ou no mnimo para torn-la mais
fcil de ser decidida.
Nessa perspectiva, pode-se obser var que uma das
caractersticas mais importantes das decises jurdicas, no campo
do Direito Ambiental e do Direito do Consumidor, exatamente
a impossibilidade de se fazer essa tradicional separao entre
questes tcnicas e questes tericas. E, precisamente por isso,
as decises no mbito do Direito Ambiental e do Direito do
Consumidor apresentam-se geralmente como casos difceis.
As decises jurdicas, nesse mbito, apresentam sempre as
questes tcnicas do Direito, mas sempre apresentam tambm
questes tericas, questes conceituais, questes de fundamento
que ultrapassam a estr utura terica j previamente
fundamentada do positivismo jurdico.
A prxis forense do Direito Ambiental e do Direito do
Consumidor ilustra esse fato. A atuao nesse campo exige muito
mais do que apenas questes de prova, de procedimento ou de
se encontrar o argumento convencional adequado, capaz de ser
repetido e reproduzido para novas decises. A argumentao e
a deciso jurdica no Direito Ambiental e do Consumidor utilizam
muitas controvrsias conceituais como estratgia de soluo dos
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casos. E isso acontece especialmente porque a orientao da


deciso e da argumentao encontra-se orientada tambm para
o futuro.
Observa-se a diferena em relao a outros ramos do Direito:
enquanto os direitos tradicionais so direitos que disponibilizam
seus fundamentos normativos na lei ou na jurisprudncia que j
existe, na prova de um fato que j aconteceu no passado e
segundo procedimentos j previamente estabelecidos, os direitos
ambiental e do consumidor trabalham sob essa mesma lgica
mas vo alm. No Direito Ambiental e do Consumidor, a
argumentao e a deciso jurdica tambm devem levar em
considerao o futuro, os impactos, os efeitos colaterais da
prpria deciso.
Trata-se de direitos que no operam apenas com referncia
ao passado da norma e do fato. Operam tambm com referncia
ao futuro: ao direito das futuras geraes, precauo e
preveno diante de riscos e perigos ecolgicos, ao reequilbrio
de relaes jurdicas desequilibrveis por motivos econmicos,
segurana futura da incolumidade fsica, psquica e jurdica do
consumidor, etc.
O Direito Ambiental e o Direito do Consumidor inovam
muito o estilo tradicional de argumentao e de deciso jurdica.
Enquanto todo o direito tradicional estava orientado a uma
argumentao baseada no passado, naquilo que j aconteceu,
nos fatos j provados e nas normas j previamente em vigor,
esses dois novos direitos orientam a argumentao jurdica
tambm para o futuro, um futuro que ainda no aconteceu e que
, assim, projetado ou imaginado como um fundamento real e
atual para a justificao das decises jurdicas.
E precisamente essa novidade, radicalmente importante, em
termos de estrutura da deciso jurdica, que coloca a questo
das regras de deciso. Que regras so seguidas no Direito
Ambiental e no Direito do Consumidor j que o futuro, que
ainda no aconteceu e que sempre pode acontecer de modo
diferente, pode constituir um fundamento imaginado para dotar
o presente da deciso jurdica de uma argumentao vlida, ainda
212

que sempre se possa no verificar a ocorrncia do prprio


fundamento no futuro?

5 As regras do direito positivo e as


tcnicas profissionais de deciso
Tradicionalmente, as teorias da argumentao jurdica
afirmam que, para os casos fceis, seguem-se as regras do Direito
Positivo. Seguem-se as tcnicas, as receitas definidas e
reproduzidas no mbito da prxis forense e da dogmtica jurdica.
Mas, para os casos difceis, seguem-se quais regras? Que regras
devem ser seguidas nos casos difceis de Direito Ambiental e de
Direito do Consumidor? J que a tcnica profissional se torna
insuficiente quando o caso j no se enquadra nos esquemas do
positivismo jurdico?
Uma resposta positivista para essa questo poderia ser:
seguem-se igualmente as normas estabelecidas positivamente,
como por exemplo, os princpios do Direito Ambiental ou os
do Direito do Consumidor. Mas logo surgiria a questo: Que
argumentos suplementares so ento necessrios? Porque diante
de casos difceis, no h uma soluo unvoca no direito. E logo
se torna necessrio suplementar a argumentao jurdica com
valores exteriores ao sistema normativo de referncia,
ultrapassando os limites da normatividade do direito.
Outra resposta questo de que regras devem ser seguidas
nos casos difceis poderia ser: seguem-se os princpios implcitos.
Entretanto, tambm aqui logo surge a pergunta pelos
fundamentos desses argumentos baseados em princpios
implcitos do ordenamento jurdico. Especialmente porque, no
Estado Democrtico de Direito, a justificao de uma deciso
em argumentos implcitos deve poder ser contestada, deve poder
ser passvel de discusso. E isso s se torna possvel se h uma
referncia clara ao fundamento do argumento que procura
afirmar um princpio implcito no Direito.

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Tambm se poderia responder questo com as opes


polticas do governo ou com a conscincia moral da comunidade.
Mas, do mesmo modo que a referncia argumentativa a princpios
implcitos, tambm as opes polticas do governo ou a
conscincia moral deveria ser fundamentada para ser passvel de
controle democrtico, para ser passvel de crtica, para justificar
a deciso com um mnimo de legitimidade dentro do seu mbito
de aplicao.
Chama-se a ateno para um fato importante que acontece
aqui. Seja qual for a resposta questo de quais regras devem
ser seguidas em casos difceis, todas elas precisam de suplementos
argumentativos. Todas elas exigem formas de argumentao mais
sofisticadas, capazes de justificar a correo da deciso jurdica.
Mas, mesmo assim, continuaria sempre aberta a questo do
Critical Legal Studies: Quem define essas regras, as influncias
polticas que atuam sobre os decisores e a origem econmica,
social ou cultural dos decisores? Ento essas so as regras para
os casos difceis como aqueles do Direito Ambiental e do Direito
do Consumidor?
O Realismo Legal, no entanto, no se preocupou em
concentrar seus esforos para uma soluo a esse importante
problema de controle democrtico das decises jurdicas. Poderse-ia apenas lamentar e aceitar isso como inevitvel ou aplaudir
como dinmico. Talvez isso faa parte, precisamente, da mquina
propulsora da evoluo do sistema jurdico. De qualquer modo,
essa crtica desencadeou importantes desenvolvimentos no
campo da teoria do direito e da argumentao jurdica, que
permitiram pensar em novas formas de controle da consistncia
e da coerncia das decises jurdicas.
No se tem condies, at o momento, de estabelecer uma
proposio normativa a respeito de um modelo ou de um padro
timo de deciso jurdica para o Direito Ambiental e para o
Direito do Consumidor. Mas se pode observar que padro ou
que padres mais recorrentes a prxis forense tem utilizado nesse
campo.

214

6 Os suplementos da deciso jurdica


Luhmann observou que, quando no h uma soluo fcil
no Direito, a deciso procura, por meio da argumentao jurdica,
buscar elementos ou valores fora do Direito para justificar a
prpria deciso.12 A deciso jurdica se depara ento com a
necessidade de encontrar em outros lugares os complementos
da argumentao jurdica, capazes de garantir a consistncia e a
coerncia da deciso. E mais: esse saltar fora do sistema
jurdico, muitas vezes, a condio de legitimidade da prpria
deciso jurdica.
Quer-se chamar de suplementos esses recursos
argumentativos externos ao sistema jurdico. Adota-se, portanto,
uma expresso de Derrida.13 Encontram-se suplementos no
apenas nas formas gerais do conhecimento metafsico, mas
tambm em todas as decises jurdicas que recorrem a valores
externos ao sistema do Direito, para fundamentar a sua
legitimidade e a sua correo. Em outras palavras, encontram-se
suplementos em todas as decises jurdicas que recorrem a
valores lgicos exteriores ao sistema jurdico para suplementar a
ausncia de um fundamento jurdico unvoco na deciso, para
tornar presente o fundamento ausente, para completar a
falta de justificao com um suplemento argumentativo.
Esses suplementos, na prtica das decises judiciais, podem
ser observados quando a deciso recorre a princpios morais,
valores ticos ou religiosos, etc. E tambm podem ser observados
quando a deciso recorre quilo que se convencionou chamar
orientao s conseqncias,14 isto , o uso do recurso

12

Cfe. LUHMANN, Niklas. A restituio do dcimo segundo camelo: do sentido de


uma anlise sociolgica do direito. In: ARNAUD, Andr-Jean; LOPES Junior, Dalmir
(Org.). Niklas Luhmann: do sistema social sociologia jurdica. Trad. de Dalmir Lopes
Junior, Daniele Andra da Silva Mano e Flvio Elias Riche. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2004. p. 33-107.
13
Cfe. DERRIDA, Jacques. Gramatologia. 2. ed. Trad. de Miriam Chnaiderman e Renato
Janine Ribeiro. So Paulo: Perspectiva, 2004. p. 178.
14
Cfe. SIMIONI, Rafael Lazzarotto. Direito ambiental e sustentabilidade. Curitiba: Juru,
2006. p. 155.

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previso dos provveis efeitos colaterais ou impactos da deciso


jurdica na economia, na cincia, na poltica, na educao, etc.
Um dos aspectos mais interessantes dessa operao, segundo
nosso ponto de vista, que sobre esse uso de suplementos
argumentativos no h nenhum tipo de controle. No h
nenhuma regra ou princpio positivo que permita controlar, nem
mesmo h um procedimento que permita monitorar o uso
legtimo desses suplementos argumentativos na prxis das
decises jurdicas.
Certamente, pode-se pensar nas exigentes condies dos
discursos racionais de Alexy,15 Gnther16 e Habermas,17 como
procedimentos capazes de garantir graus suficientes de
legitimidade de decises jurdicas difceis. Mas tambm se poderia,
igualmente, pensar na convenincia prtica dos modelos de
fundamentao baseados na diferena entre princpios e regras,
tais como trabalhados por Dworkin18 e MacCormick.19 E ainda
assim vrias crticas importantes poderiam ser sempre realizadas
pelas perspectivas da tpica de Perelman20 e, especialmente, pela
filosofia hermenutica de Heidegger e pela hermenutica
filosfica de Gadamer, como faz com muita propriedade Streck.21
Todas essas perspectivas tericas permitem entender a
argumentao jurdica de modos diferentes, com aspectos
15

Cfe. ALEXY, Robert. Teoria dellargomentazione giuridica: la teoria del discorso razionale
come teoria della motivazioe giuridica. Trad. de Massimo La Torre. Milano: Dott. A.
Giuffr, 1998; e ______. Teora de los derechos fundamentales. Trad. de Ernesto Garzn
Valds. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 2002.
16
Cfe. GNTHER, Klaus. Teoria da argumentao no direito e na moral: justificao e
aplicao. Trad. de Claudio Molz. So Paulo: Landy, 2004.
17
Cfe. especialmente: HABERMAS, Jrgen. Direito e democracia: entre faticidade e
validade. 2. ed. Trad. de Flvio Beno Siebeneichler. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro,
2003. v. I.
18
Cfe. DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. Trad. de Nelson Boeira. So
Paulo: M. Fontes, 2002; e ______. Uma questo de princpios. Trad. de Lus Carlos Borges.
So Paulo: M. Fontes, 2001.
19
Cfe. MacCORMICK, Neil. Argumentao jurdica e teoria do direito. Trad. de Walda
Barcelos. So Paulo: M. Fontes, 2006.
20
Cfe. PERELMAN, Cham; OLBRECHTS-TYTECA, Lucie. Tratado da argumentao:
a nova retrica. Trad. de Maria Ermantina Galvo. So Paulo: M. Fontes, 2002.
21
Cfe. STRECK, Lenio Luiz. Verdade e consenso: Constituio, hermenutica e teorias
discursivas. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006.

216

diferentes e possibilitam tambm a construo de modelos ou


tcnicas de argumentao jurdica diferentes com exceo da
hermenutica, que no pode ser considerada uma tcnica. E,
exatamente por isso, pode-se observar uma disputa poltica entre
essas diferentes perspectivas tericas, todas elas procurando dar
uma boa resposta ao problema da fundamentao legtima das
decises jurdicas.
Em comum, essas perspectivas tm o problema da
fundamentao da resposta correta no Direito. E a diferena
entre elas est, precisamente, nos suplementos que so
recomendados para a argumentao jurdica justificar, com
legitimidade, as decises sobre casos difceis.
Denominamos suplementos os recursos argumentativos a
valores exteriores ao sistema de referncia.22 Em termos lgicos,
o suplemento um terceiro paradoxalmente includo. E, em
termos ontolgicos, o suplemento um valor transcendente
presentificado na deciso: um ser que est e no est ao mesmo
tempo na deciso. um valor transcendente que presentifica o
ausente, operando aquilo que Derrida chama cumplicidade
metafsica.23 Poder-se-ia dizer tambm que o suplemento uma
simbolizao do fundamento ausente no sistema de referncia.
um smbolo que torna presente, na deciso, o fundamento
que s pode ser encontrado mais alm de si mesmo.

22

Cfe. DERRIDA, Jacques. Gramatologia. 2. ed. Trad. de Miriam Chnaiderman e Renato


Janine Ribeiro. So Paulo: Perspectiva, 2004. p. 178, [...] acrescentando-se ou
substituindo-se, o suplemento exterior, fora da positividade qual se ajunta, estranho
ao que, para ser por ele substitudo, deve ser distinto dele. Diferentemente do complemento,
afirmam os dicionrios, o suplemento uma adio exterior. Veja-se tambm:
DERRIDA, Jaques. Fora de lei: o fundamento mstico da autoridade. Trad. de Leyla
Perrone-Moiss. So Paulo: M. Fontes, 2007. p. 109-110: Sem estar a imediatamente
presente, ela [a violncia] a est substituda (vertreten), representada pelo suplemento
de um substituto. O esquecimento da violncia originria se produz, se abriga e se
estende nessa diffrance, no movimento que substitui a presena (a presena imediata
da violncia identificvel como tal, em seus traos e em seu esprito), nessa
representatividade diffrantielle.
23
Cfe. DERRIDA, Jacques. A escritura e a diferena. 3. ed. de Trad. Maria Beatriz Marques
Nizza da Silva. So Paulo: Perspectiva, 2002. p. 233.

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Naturalmente, o nvel de abstrao dessa explicao


inusitado. Precisamente porque a lgica da deciso jurdica sempre
foi pensada a partir do princpio lgico aristotlico do Tertium
non datur, do terceiro excludo. E o que o suplemento realiza
exatamente uma afronta a esse princpio: o suplemento um
tertium datur, um terceiro paradoxalmente includo, que fora a
observao a adotar uma postura ps-ontolgica, diferencialista,
conexionista. De qualquer modo, pode-se aproximar essa
explicao abstrata a partir de uma ilustrao concreta.
Por exemplo, para decidir sobre o despejo de uma senhora
locatria com 80 anos de idade, que mora na praia do Leme, no
Rio de Janeiro, a deciso jurdica pode considerar, como referncia
argumentativa, somente as regras do Direito Positivo. E as regras
so claras: atrasou o pagamento do aluguel, cabe o despejo. Mas
a deciso jurdica pode considerar os aspectos subjetivos da
pessoa, como a idade da inquilina, que no tem previso na Lei
no Inquilinato ou no Cdigo Civil. A considerao da idade
um recurso argumentativo exterior ao sistema de referncia, um
suplemento, portanto. Observa-se que se pode buscar no
Estatuto do Idoso ou em princpios Constitucionais argumentos
suplementares s regras da Lei do Inquilinato para decidir no
ser juridicamente correto o despejo dessa inquilina imaginria,
com base em argumentos suplementares, isto , em valores
lgicos exteriores ao sistema de referncia.
Mas se pode, do mesmo modo, argumentar que essa deciso
pelo no despejo da inquilina com 80 anos de idade abre um
precedente perigoso, diante do qual o mercado imobilirio pode
reagir encarecendo os preos para compensar os riscos da
inadimplncia, violando um dos objetivos do direito habitao,
que o seu acesso mais generalizado possvel. Nesse caso,
utilizou-se um outro suplemento, que a orientao s
consequncias econmicas da deciso. E poder-se-ia tambm
utilizar outro suplemento argumentativo, baseado no custo social
que um despejo dessa natureza provocaria.

218

Em todos esses casos ocorreu, na deciso ilustrativa, o


estabelecimento argumentativo de referncias a valores externos
ao sistema de referncia, para suplementar a ausncia de
fundamento da deciso com a introduo de justificaes
externas. O suplemento funciona, assim, como um terceiro
includo. Um terceiro valor que introduzido e, portanto, passa
a ser includo ao mesmo tempo que continua sendo um terceiro
alheio ao sistema de referncia. Com referncia ao princpio do
Tertium non datur da lgica aristotlica, o suplemento um tertium
datur, um terceiro paradoxalmente includo. Por isso que qualquer
argumentao que busca fundamentar a deciso recorrendo a
valores transcendentes ao Direito parece fazer com que esses
valores pertenam ao Direito. A referncia externa, mas, uma
vez includa argumentativamente, ela passa a estar e no estar ao
mesmo tempo no sistema de referncia. Ou, em termos
ontolgicos: a referncia e no ao mesmo tempo. Portanto,
um paradoxo.

7 O caso especial do Direito Ambiental


e do Direito do Consumidor
Quando os paradigmas jurdicos comeam a revelar suas
insuficincias, surge tambm a necessidade de as decises
jurdicas buscarem suplementos argumentativos fora do sistema
de referncia. Quando os casos j no cabem mais nas estruturas
de simplificao de cada matriz terica, ento a deciso tem que
se autotranscender, tem que buscar suplementos argumentativos
em outros lugares, em outros sistemas de referncia exteriores
ao script terico do paradigma vigente. Mas, ao mesmo tempo,
tem-se que garantir a coerncia e a consistncia das decises.
No se pode argumentar qualquer coisa. J que no h resposta
fcil no positivismo jurdico, isso no pode significar que se possa
decidir qualquer coisa.
Tendo essas exigncias de coerncia e consistncia das
decises jurdicas, pode-se observar que, na prxis forense, as
linhas de argumentao das decises jurdicas sobre casos difceis
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de Direito Ambiental e Direito do Consumidor seguem,


geralmente, referncias suplementares baseadas na probabilidade
de eventos futuros.
Trata-se de decises, portanto, que tm como suplemento
argumentativo a referncia a provveis acontecimentos futuros.
A deciso introduz, como justificao de si mesma, a
probabilidade de acontecimentos futuros. E posto que o futuro
sempre ainda no aconteceu, esse tipo de suplemento
argumentativo no mais que uma dotao de realidade a um
futuro imaginado, ausente, mas paradoxalmente tornado presente
na deciso.
No campo do Direito Ambiental, esse padro facilmente
observvel. A referncia ao direito das futuras geraes, por
exemplo, utiliza uma ideia de futuro que ainda no existe mas
que tem probabilidade de existir , a despeito de o Direito Civil
dizer que s tm direitos subjetivos as pessoas que nasceram
com vida. A mudana de perspectiva, como se v, radical.
Enquanto tradicionalmente a deciso jurdica tem que estar
baseada na norma preexistente ao fato e no fato preexistente
deciso, no Direito Ambiental a deciso jurdica pode basear sua
justificao tambm na norma preexistente ao fato, mas pode
basear-se inclusive em um juzo de probabilidade de fatos que
s acontecero no futuro. Com base nos princpios da precauo
e da preveno, torna-se muito clara a demonstrao desse padro
de argumentao e deciso jurdica no Direito Ambiental: decidese hoje um determinado comando normativo para evitar riscos
e perigos futuros, que podem no acontecer mas que, exatamente
por ser objeto da deciso, eles devem no acontecer. E, mesmo
que no aconteam, essa falta superveniente de fundamento no
invalida a deciso. Pois a no ocorrncia do acontecimento futuro
que fundamentou a deciso jurdica visto como um resultado
da prpria deciso, como um efeito causal imputado ao comando
normativo.
Pode-se observar esse mesmo padro tambm no mbito do
Direito do Consumidor. As exigncias normativas de respeito
dignidade, sade, segurana, interesse econmico e qualidade de
220

vida dos consumidores tambm abrem a deciso e as


correspondentes linhas de argumentao jurdica para referncias
futuras. Basta que um produto ou um servio apresente-se
potencialmente perigoso ou nocivo aos consumidores: isso
suficiente para justificar a deciso de determinar a imediata
retirada desse produto ou servio do mercado de consumo. Quer
dizer, ainda que um produto ou servio perigoso no cause danos,
o simples fato da probabilidade de danos futuros, que ainda no
aconteceram, suficiente para justificar a deciso. Tal como no
Direito Ambiental, o futuro introduzido na deciso jurdica
como principal linha de argumentao. Diante da qual a questo
clssica da subsuno fica como uma mera questo tcnica.
Como isso possvel? Como possvel justificar a dotao
de realidade a um futuro imaginado como provvel? Como
possvel que uma deciso jurdica assim justificada conquiste
legitimidade? J que no fundo, trata-se da dotao de realidade a
um imaginrio sobre o futuro que sempre pode acontecer de
modo diferente?
A sofisticao desse tipo de deciso jurdica chama a ateno.
Ela trabalha com um paradoxo que se considera muito
importante a esse novo estilo de fundamentao tpico dos novos
direitos. Ao introduzir referncias ao futuro da deciso, a deciso
estabelece fundamentos baseados em acontecimentos que ainda
no aconteceram e que devem no acontecer, que devem ser
evitados ou no mnimo, mitigados em seus efeitos colaterais. Se,
no futuro, no se verificar a ocorrncia dos fatos que
fundamentaram a deciso, a deciso no perde o fundamento.
Pelo contrrio! Pois o objetivo da deciso era proferir um
comando normativo exatamente para evitar os acontecimentos
que justificaram a deciso.
Assim a deciso conquista coerncia e consistncia
sistemtica, ainda que estabelecida com fundamento a
acontecimentos futuros que ainda no ocorreram. Se o fato usado
pela deciso para justificar-se a si mesma no ocorrer, no caber
ao rescisria. Precisamente porque sempre se poder dizer: s
no aconteceu por que a deciso decidiu de modo a evitar a sua
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ocorrncia. Embora se saiba que sempre poder ser igualmente


provvel que a deciso pode no ter concorrido para o
desencadeamento ftico dos acontecimentos futuros. E mais:
ao dotar de realidade um futuro imaginado como provvel, essa
dotao de realidade j se torna um fato presente, o qual j pode
ser usado como se fosse real para novas referncias sistmicas.
E, ao lado dessa sofisticao argumentativa, as decises no
mbito do Direito Ambiental e do Direito do Consumidor
tambm utilizam uma estratgia complementar, necessria para
se compatibilizar com o sistema processual e com as garantias
fundamentais do devido processo legal, qual seja, a utilizao de
informaes a respeito do futuro produzidas pela comunicao
da cincia, quer dizer, a utilizao das percias tcnicas.24 As
percias tcnicas que afirmam as probabilidades e
improbabilidades fticas a respeito do futuro. A deciso jurdica
ento toma essas afirmaes como se fossem fatos provados,
reais, de certo modo confundindo a diferena entre a realidade
fsica da percia e a imaginao que ela prope como forma de
observao do futuro. Pois uma coisa o acontecimento real de
uma percia, outra o acontecimento real daquilo que a percia
previu como provvel de acontecer no futuro.
Precisamente essa sofisticao das linhas de argumentao
do Direito Ambiental e do Direito do Consumidor parece
constituir o padro que os torna diferentes, que os torna novos
direitos. A introduo de referncias ao futuro na justificao
das decises jurdicas abrem a deciso para valores lgicos que
no existem no presente, e que so portanto suplementos de
primeira linha. Valores lgicos exteriores ao sistema de referncia
que so, paradoxalmente, includos na deciso jurdica. E por
isso, aqui, o clssico princpio aristotlico do Tertium non datur
ganha a beleza e a complexidade do paradoxo: tertium datur, o
terceiro paradoxalmente includo no sistema de referncia. Um

24
Cfe. ROCHA, Leonel Severo; SIMIONI, Rafael Lazzarotto. Percias tcnicas, decises
jurdicas e gesto em sistemas setoriais no contexto dos novos direitos. Estudos Jurdicos,
So Leopoldo, v. 37, n. 101, p. 81-106, 2005.

222

terceiro que, ontologicamente, existe e no existe ao mesmo


tempo no sistema de referncia. Um terceiro que permite deciso
saltar sobre si mesma para buscar, no futuro que ainda no aconteceu,
o acontecimento necessrio para a sua prpria realizao.

8 Crtica aos suplementos das


teorias da argumentao jurdica
Obviamente, essa complexa e sofisticada operao lgica de
argumentao jurdica no realizada de modo consciente nas
decises jurdicas. Isso porque o paradoxo no se deixa observar
facilmente. Ele sempre fica invisibilizado por outros valores
lgicos, por outros suplementos, que tornam a operao
paradoxal inofensiva tanto do ponto vista lgico quanto do ponto
de vista ontolgico.
As teorias da argumentao jurdica mais sofisticadas
recomendam, normativamente, suplementos de segunda ordem.
Quer-se agora classificar essas teorias ao menos as mais
conhecidas entre ns segundo o tipo de suplemento de segunda
ordem que cada uma delas recomenda para a justificao
argumentativa de decises jurdicas. E, apesar de ser possvel
observarem-se como acima destacado suplementos
argumentativos relacionados questo da validade do Direito
em toda a histria da teoria jurdica, quer-se concentrar a anlise
apenas nas teorias contemporneas.
importante, contudo, ter presente a existncia de uma
relao quase linear entre valor/smbolo de justificao
argumentativa da deciso e valor/smbolo de validade do Direito.
Isso porque os critrios histricos de validade do Direito
correspondem, precisamente, aos critrios histricos de
argumentao correta nas decises jurdicas. Assim, medida
que o Jusnaturalismo tinha o fundamento de validade do Direito
na ideia grega de perfeio da natureza ou na ideia crist de
vontade de Deus, tambm a argumentao jurdica correta era
aquela que estabelecia referncias a esses valores. J no contexto
do positivismo jurdico, para o qual o fundamento de validade
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do Direito est na norma fundamental ou na vontade do povo,


tambm o critrio de correo da argumentao jurdica segue
esses valores: a norma jurdica.
Contemporaneamente, contudo, podem ser encontradas
propostas tericas mais sofisticadas para as decises jurdicas
que j no se satisfazem mais com aquelas tcnicas tradicionais
de justificao. Aqui aparecem os suplementos de segunda ordem,
quer dizer, os suplementos de suplementos, os suplementos que
suplementam as ausncias nos suplementos de primeira ordem:
os suplementos que so necessrios para suplementar a falta de
justificao da deciso baseada apenas na norma jurdica. Por
exemplo, quando o suplemento argumentativo da orientao s
consequncias coloca em discusso a prpria realidade dessas
consequncias, idealizadas na deciso, surge a necessidade de
novos suplementos, isto , novos valores exteriores ao sistema
de referncia para assimetrizar a diferena simtrica e por isso
indecidvel entre consequncias reais e consequncias
imaginadas.
Uma categoria muito forte de suplementos de segunda ordem
aquela que recomenda referncias moral como limite da
argumentao jurdica. Encontra-se essa referncia nas teorias
de Alexy,25 Gnther,26 Dworkin27 e Habermas das Tunner Lectures28
, que posteriormente abandonou essa proposio ao ver que a
moral no pode ser um critrio de correo normativa acima do
direito criado legitimamente.29 Essas teorias entendem que, no
limite da argumentao jurdica, deve-se recorrer a argumentos
25

Cfe. ALEXY, Robert. Teoria dellargomentazione giuridica: la teoria del discorso razionale
come teoria della motivazioe giuridica. Trad. de Massimo La Torre. Milano: Dott. A.
Giuffr, 1998; e ______. Teora de los derechos fundamentales. Trad. de Ernesto Garzn
Valds. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 2002.
26
Cfe. GNTHER, Klaus. Teoria da argumentao no direito e na moral: justificao e
aplicao. Trad. de Claudio Molz. So Paulo: Landy, 2004.
27
Cfe. DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. Trad. de Nelson Boeira. So
Paulo: M. Fontes, 2002; e ______. Uma questo de princpios. Trad. de Lus Carlos Borges.
So Paulo: M. Fontes, 2001.
28
Cfe. HABERMAS, Jrgen. Direito e moral. Trad. de Sandra Lippert. Lisboa: Instituto
Piaget, s./d.
29
Cfe. HABERMAS, Jrgen. Direito e democracia. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro,
2003. p. 138. v. I.

224

morais: para Alexy e Gnther, dentro das regras dos discursos


prticos, e, para Dworkin, argumentos de princpio na prxis
emprica dos tribunais, do qual se aproxima tambm, de certo
modo, MacCormick (2006).
A moral funciona aqui como um suplemento de segunda
ordem porque exatamente quando no h mais justificaes
jurdicas suficientes deciso que se deve recorrer a princpios
morais. E logo se pode observar que a prpria discusso moral
tambm vai levantar novas necessidades de justificao novos
suplementos , especialmente em face dos problemas do
multiculturalismo da sociedade global.
Outra categoria bastante forte de suplementos de segunda
ordem aquela que segue a perspectiva da teoria discursiva do
direito de Habermas.30 Baseada em uma pragmtica formal com
pretenses de universalidade, Habermas utiliza distines como
significado/validade e faticidade/validade para constituir uma
forma de produo de direito e decises jurdicas passveis de
um controle democrtico radical. Estabelecendo referncias a
pretenses de validade tanto verdade epistmica quanto
correo normativa e sinceridade de quem profere um discurso,
a teoria discursiva de Habermas coloca como suplemento um
procedimento formal, deontologicamente neutro, segundo o qual
a responsabilidade pela deciso se desloca das instituies estatais
tradicionais, para todos os participantes da discusso pblica. O
resultado prtico disso a substituio daquela ideia tradicional
de um decisor solipsista com presuno de acesso privilegiado
verdade e correo normativa, por uma ideia de deciso
conquistada a partir de uma discusso pblica racional, em que
todos os possveis afetados pela deciso devem participar
performativamente.31
30

Cfe. HABERMAS, Jrgen. Teora de la accin comunicativa I: racionalidad de la accin y


racionalizacin social. Trad. de Manuel Jimnez Redondo. Madrid: Taurus, 1988;
______. De lthique de la discussion. Trad. de Mark Hunyadi. Paris: CERF, 1992. p. 19; e
______. Direito e democracia: entre faticidade e validade. 2. ed. Trad. de Flvio Beno
Siebeneichler. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 2003. v. I.
31
Para fins propeduticos e uma discusso crtica dessa teoria, veja-se: SIMIONI,
Rafael Lazzarotto. Direito e racionalidade comunicativa: a teoria discursiva do direito no
pensamento de Jrgen Habermas. Curitiba: Juru, 2007.

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Essa categoria de suplemento procedimental formal. E


exatamente por isso ela difcil de ser criticada. Poder-se-ia dizer,
como todos, que esses procedimentos so inexequveis na prtica.
Mas o transcendentalismo fraco dessa perspectiva sempre poder
responder que exatamente esse o motivo pelo qual esses
procedimentos merecem ser juridicamente institucionalizados
no mbito do Estado Democrtico de Direito. Quer dizer, o
que s tem forma, s pode ser contestado a partir da experincia
de outra forma melhor ou mais adequada aos ideais democrticos.
Pois o contedo desse suplemento procedimental deve ser o
resultado do consenso obtido pela fora do melhor argumento.
J a hermenutica filosfica, face a sua profundidade
intelectiva, no pode ser vista como uma receita ou uma tcnica
de argumentao e de deciso jurdica dotada de suplementos
recomendados normativamente. At porque a prpria ideia de
suplemento, tomada de Derrida, tem muito da perspectiva
hermenutica aberta por Heidegger. primeira vista, poder-seia apontar a referncia s tradies autnticas como diferena
das tradies inautnticas , como o suplemento de segunda
ordem da hermenutica. Mas essa diferena entre tradies
autnticas e inautnticas no est simplesmente dada como um
objeto passvel de ser conhecido por um sujeito informvoro. A
diferena , ao mesmo tempo, constitutiva e constituinte da prpria
compreenso dessa diferena.32 De modo que a dinmica lingstica
entre o crculo hermenutico e a fuso de horizontes33 condio
de possibilidade da prpria interpretao da norma jurdica que ser
realizada no mbito da deciso. O suplemento, aqui, seria o sentido.
Mas o que o sentido seno um estado de potncia que desde
sempre carregamos em nossos modos de vida?34
32

Cfe. HEIDEGGER, Martin. Ser e tempo. Parte I. 14. ed. Trad. de Mrcia S Cavalcante
Schuback. Petrpolis: Vozes; So Paulo: Universidade de So Francisco, 2005. p. 68:
[...] da prpria investigao resulta que o sentido metdico da descrio
fenomenolgica interpretao.
33
Cfe. GADAMER, Hans-Georg. Verdade e mtodo I: traos fundamentais de uma
hermenutica filosfica. Trad. de Flvio Paulo Meurer. 5. ed. Petrpolis: Vozes, 2003.
p. 389-392.
34
Cfe. HEIDEGGER, Martin. Ser e tempo. Parte I. 14. ed. Trad. de Mrcia S Cavalcante
Schuback. Petrpolis: Vozes; So Paulo: Universidade de So Francisco, 2005. p. 208:

226

Por isso no nos parece adequado ver na hermenutica


filosfica um suplemento argumentativo. Antes disso, a
hermenutica permite entender exatamente como esses
suplementos so definidos a partir de nossas pr-compreenses.
Os suplementos argumentativos tm uma historicidade
lingustica, que condio de possibilidade do prprio
suplemento.

9 Consideraes finais
Independentemente da teoria adotada ou do suplemento
recomendado para uma boa argumentao jurdica na deciso,
na prtica uma boa argumentao aquela que se orienta pela
razo, evitando ao mesmo tempo os erros. Por isso, a negao
do erro, por si, j constitui uma boa razo para bons argumentos.
Adotado um esquema de observao que vem da matemtica de
Brown,35 pode-se dizer que a argumentao permite a um
observador traar uma distino entre argumentos corretos e
argumentos errados ou como Dworkin, argumentos de peso e
argumentos sem peso. O problema que o juzo de correo ou
erro dos argumentos segue critrios de racionalidade na prtica
das decises jurdicas. Para controlar os erros, aplica-se a lgica.
E, para controlar a razo, aplica-se a razo mesma.
Aqui est ento o paradoxo da argumentao jurdica: no h
uma razo superior ou mais fundamental a partir da qual algum
poderia julgar se o argumento racional ou no. O outro lado
da razo s pode ser a no razo, que no tem sentido sem a
razo. Razo aquilo que a razo mesma diz que razo,
excluindo todo o resto, quer dizer, excluindo toda a no razo. A
razo, portanto, uma evidente autologia, porque s a razo
Sentido a perspectiva em funo da qual se estrutura o projeto pela posio prvia,
viso prvia e concepo prvia. a partir dela que algo se torna compreensvel como
algo. Veja-se tambm: GADAMER, Hans-Georg. Verdade e mtodo I: traos
fundamentais de uma hermenutica filosfica. Trad. de Flvio Paulo Meurer. 5. ed.
Petrpolis: Vozes, 2003. p. 67, 392.
35
Cfe. SPENCER-BROWN, George. Laws of form. New York: Dutton, 1979.

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racional e impensvel um critrio fora da razo para justificar a


racionalidade do racional.
Diante desse paradoxo, as teorias da argumentao
introduzem distines para torn-lo inofensivo, invisvel. A
distino entre boas e no muito boas razes cumpre ento essa
funo de desdobramento do paradoxo da argumentao que se
fundamenta a si mesma. Distinguindo as boas das fracas razes,
a teoria da argumentao ento cria os critrios para essa
distino. O paradoxo da argumentao, contudo, continua l:
os prprios critrios de distino do que podem ser considerados
bons argumentos e do que podem se considerados argumentos
fracos precisam ser fundamentados, quer dizer, precisam de
argumentao. Logo se pode ver, portanto, que novamente aqui
a argumentao sobre os critrios de uma boa argumentao
buscam fundamento na razo.36 Uma razo que se fundamenta a
si mesma para uma argumentao que se argumenta a si mesma.
H, pois, um padro lgico de justificao das decises
jurdicas no campo do Direito Ambiental de do Direito do
Consumidor? Se se parte das formas de distino e dos
suplementos recomendados normativamente pelas teorias da
argumentao jurdica, a resposta a essa questo ser negativa,
pois cada teoria da argumentao induz a observao a constituir
uma imagem da realidade sobre a qual se precisa decidir de um
modo diferente. E, por esse motivo, no h como se definir um
padro normativo de justificao da deciso jurdica.
Mas, se se parte da anlise sistmica da operao de deciso,
pode-se observar um padro de justificao, que a introduo
de um valor lgico externo ao sistema de referncia da deciso.
Um dcimo segundo camelo, para utilizar a alegoria de Malba
Tahan,37 no sentido da ilustrao de Luhmann.38 Mas essa
36
Cf. LUHMANN, Niklas. El derecho de la sociedad. 2. ed. Trad. de Javier Torres Nafarrate,
Brunhilde Erker, Silvia Pappe e Luis Flipe Segura. Ciudad de Mxico: Herder;
Universidad Iberoamericana, 2005. p. 407.
37
TAHAN, Malba. O homem que calculava. Rio de Janeiro/So Paulo: Record, 2009.
p. 21-23.
38
Cfe. LUHMANN, Niklas. A restituio do dcimo segundo camelo: do sentido de
uma anlise sociolgica do direito. In: ARNAUD, Andr-Jean; LOPES JNIOR, Dalmir
(Org.). Niklas Luhmann: do sistema social sociologia jurdica. Trad. de Dalmir Lopes

228

operao estritamente formal, quer dizer, esse padro de


operao de deciso no informa o contedo da deciso. Apenas
informa o padro lgico utilizado.
Observa-se que, geralmente, nos casos difceis de Direito
Ambiental e de Direito do Consumidor, o contedo desse padro
formal de deciso est no estabelecimento de referncias
probabilidade de acontecimentos futuros. A deciso introduz,
por meio da argumentao jurdico, valores exteriores ao sistema
de referncia buscados no futuro e justificados no presente, com
base nas percias tcnicas, de modo a compatibilizar as exigncias
de justificao da deciso jurdica com as garantias processuais.
Mas o contedo da deciso ou um modelo tcnico de resposta
correta que a deciso deve decidir no possvel de ser
construdo. Pois, como observado, trata-se sempre de uma
operao paradoxal que, exatamente por isso, exige criatividade.
Exige um saltar sobre si mesma, uma autossuperao pela prpria
deciso que no pode ser controlada, seno apenas submetida
crtica.
Pode-se observar, portanto, um padro lgico nas linhas de
argumentao jurdica das decises sobre casos difceis em
Direito Ambiental e Direito do Consumidor. Esse padro lgico
est no estabelecimento de referncias comunicativas a
acontecimentos futuros, que so introduzidos na deciso como
justificaes paradoxalmente presentes. Mas esse padro
formal, no informa contedos, no um padro deontolgico.
E isso significa que no h como se definir o contedo desse
elemento futuro. Certamente trata-se de riscos ou perigos, mas
no possvel estabelecer um padro prvio ou um modelo
normativo de contedo.
As teorias da argumentao jurdica procuram estabelecer
esses padres normativos. Elas recomendam procedimentos para
justificar de modo correto as decises jurdicas. A prxis da
argumentao e das decises jurdicas, no entanto, sempre garante
JUNIOR, Daniele Andra da Silva Mano e Flvio Elias Riche. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2004. p. 33-107.

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a liberdade de observar o mesmo fato sob vrios pontos de vista,


sob vrias perspectivas com referncias sistmicas diferentes e
reciprocamente contingentes, que tornam exageradamente difcil
a definio prvia de um modelo normativo de justificao de
decises.

Relaes de consumo

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Relaes de consumo

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WINDSCHEID, Bernardo. Diritto delle pandette. Trad. de Carlo Fadda e
Paolo Emilio Bensa. Milano; Napoli; Palermo; Roma: Torino Unione
Tipografico, 1902. v. 1.

232

Um sentimento de insatisfao persegue os


pesquisadores da academia ao se depararem com
questes humanas e suas vicissitudes, no sendo
diferente para aqueles debruados s relaes de
consumo. Nestas reside, de forma elstica, um
universo prprio de temas, os quais se entrelaam ao
pensamento comum dominante de cada poca e s
suas costuras de crenas, cristalizadas nos
preconceitos correntes. dever do investigador
cientfico escrutinar desses elementos sociais o
relevante e enfrentar os fundamentais problemas, de
modo a fazer surgir a voz destoante, a prpria voz.
Neste livro, os colaboradores, por meio dos seus
artigos, lanaram-se em tal empreitada, para focar as
relaes de consumo em igualdade de ateno ao

ISBN 978-85-7061-559-6