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ULBRA
Aluna:
Milena Ciribele Santos Soares
Introduo
Os precedentes judicias e as smulas so produzidos exclusivamente pelos
tribunais colegiados. O precedente como uma regra de um caso e, em seguida, ter ou
no o destino de tornar-se a regra de uma srie de casos anlogos. As orientaes
jurisprudenciais so verdadeiras smulas, mas recebem este nome por provir de um
rgo fracionado de um Tribunal. As smulas, vinculantes ou no, nada mais so do que
normas gerais, eis que, apesar de julgar um caso concreto, sero aplicadas,
reflexamente, a outras inmeras situaes similares ou idnticas. No h que se dizer
que o Judicirio estaria legislando, uma vez que a atividade criativa se d a partir da
interpretao que o mesmo faz das leis j existentes.
Precedentes
Todo precedente judicial composto por duas partes distintas:
a) as circunstncias de fato que embasam a controvrsia;
b) a tese ou o princpio jurdico assentado na motivao (ratio decidendi) do provimento
decisrio, que aspira certo grau de universalidade.
O precedente sempre corresponde a um pronunciamento judicial atinente a um
caso concreto. No possvel conceber um julgado como precedente se a interpretao
da norma por ele aplicada no estiver diretamente conectada ao caso concreto que foi
objeto de deciso.
Quando se alude a precedente refere-se, geralmente, a uma deciso relativa a
uma situao particular, enquanto, a citao da jurisprudncia encerra uma pluralidade
de decises relativas a vrios e diversos casos concretos.
A diferena no apenas semntica. O fato que nos sistemas de common law
(cujo o Direito se baseia mais na Jurisprudncia que no texto da lei), que se fundam
tradicional e tipicamente na mxima do stare decisis (respeitar o que j foi decidido),
geralmente a deciso que considerada precedente apenas uma; ou, no mnimo,
poucas decises sucessivas que vm citadas para sustentar o precedente. Desse modo,
fcil identificar quais pronunciamentos realmente geram precedente.
Certamente foi nos pases de origem anglo-saxnica que mais se desenvolveu a
teoria dos precedentes judiciais, contudo, o precedente uma realidade inerente a
qualquer sistema jurdico, seja da civil law ou da common law, como Estados Unidos e
Inglaterra, variando, somente, o grau de eficcia que possui.
Logo, Precedente
a deciso judicial tomada luz de um caso concreto, cujo ncleo essencial pode servir
como diretriz para o julgamento posterior em casos anlogos. composto das
circunstncias de fato que embasam a controvrsia, bem como da tese ou princpio
jurdico assentado na motivao do provimento decisrio. Nos sistemas que se
baseiam tradicionalmente e tipicamente no precedente, geralmente a deciso que
assume carter de precedente uma s, contudo, em sistemas como o nosso, faz-se
referncia a muitas decises.
anglo-saxo.
No Brasil, embora de forma mitigada, aplica-se o stare decisis, porm,
totalmente desvinculado da ideia de que o juiz deve apenas declarar o direito oriundo de
precedente firmado em momento anterior, obviamente, com os acrscimos decorrentes
de circunstncias fticas diversas. Nos pases de tradio anglo-saxnica, podemos dizer
que o juiz, nas suas decises, deve respeitar o passado (natureza declaratria da
atividade jurisdicional). O fato que pode haver respeito ao passado (Common law)
sem stare decisis (fora obrigatria dos precedentes) e vice-versa. Na Inglaterra, por
exemplo, o respeito ao Common law mais visvel, ao passo que nos EUA o stare
decisis mais evidente, sem tanto comprometimento com o direito dos antepassados. O
stare decisis constitui uma teoria relativamente nova. O Common law, ao contrrio,
um sistema jurdico de longa data. Os juzes que operam nesse sistema sempre tiveram
que respeitar o direito costumeiro, mas apenas de uns tempos para c que passaram a
obedecer aos precedentes judiciais. Isso no significa, obviamente, que os juzes no
possam superar tais precedentes. Atualmente, com a evoluo do sistema do Common
law e principalmente em razo da convenincia de uniformizao das decises judiciais
decises iguais para casos idnticos , adotou-se a fora normativa dos precedentes.
Tambm com a Civil law esse fenmeno pode ser observado. Vale ressaltar, entretanto,
que a utilizao dos precedentes judiciais pelo menos no Civil law brasileiro no
tem o condo de revogar as leis j existentes.
Os precedentes vinculantes no devem ser aplicados de qualquer maneira pelos
magistrados. H necessidade de que seja realizada uma comparao entre o caso
concreto e a ratio decidendi da deciso paradigmtica. , preciso, em poucas palavras,
considerar as particularidades de cada situao submetida apreciao judicial e, assim,
verificar se o caso paradigma possui alguma semelhana com aquele que ser analisado.
Essa comparao, na teoria dos precedentes, recebe o nome de distinguishing como
sempre recomendvel o uso da lngua ptria: distino , que, segundo Cruz e Tucci
(2004, p. 174), o mtodo de confronto pelo qual o juiz verifica se o caso em
julgamento pode ou no ser considerado anlogo ao paradigma. Se no houver
coincidncia entre os fatos discutidos na demanda e a tese jurdica que subsidiou o
precedente, ou, ainda, se houver alguma peculiaridade no caso que afaste a aplicao da
ratio decidendi daquele precedente, o magistrado poder se ater hiptese sub judice
sem se vincular ao julgamento anterior. No sistema anglo-saxnico, o juiz embasar
suas decises no direito consuetudinrio.
No Brasil, o juiz, prioritariamente, deve aplicar o precedente com fora
obrigatria. No havendo precedente ou sendo o caso de afastar o precedente invocado,
em razo da distino levada a efeito, deve-se aplicar a lei no sem antes fazer o
confronto com os princpios constitucionais. E, na hiptese de obscuridade ou lacuna da
lei, dever recorrer analogia, aos costumes e aos princpios gerais do direito (CPC, art.
140).
Como se pode perceber, apesar da noo de obrigatoriedade, os precedentes no
devem ser invocados em toda e qualquer situao. H muitos casos em que os fatos no
guardam relao de semelhana, mas exigem a mesma concluso jurdica. Noutros, os
fatos podem at guardar similitude, mas as particularidades de cada caso os tornam
substancialmente diferentes. Assim, at mesmo nas hipteses em que se est diante de
um precedente vinculante o julgador poder fazer o distinguishing do caso que lhe
submetido, buscando, assim, a individualizao do direito. O mais importante nessa
distino que haja motivao (art. 93, IX, CF e art.489, CPC). Essa motivao quer
dizer que as decises judiciais no devem apenas se reportar a artigos de lei, a conceitos
abstratos, a smulas ou a ementas de julgamento. Elas devem expor os elementos
III quinze acrdos de cinco Turmas do Tribunal, sendo trs de cada, prolatados por
unanimidade; ou
IV dois acrdos de cada uma das Turmas do Tribunal, prolatados por maioria
simples.
1. Os acrdos catalogados para fim de edio de Smula devero ser de relatores
diversos, proferidos em sesses distintas.
2. Na hiptese de matria revestida de relevante interesse pblico e j decidida por
Colegiado do Tribunal, poder qualquer dos rgos judicantes, a Comisso de
Jurisprudncia e Precedentes Normativos, a Procuradoria-Geral do Trabalho, o
Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil ou Confederao Sindical, de
mbito nacional, suscitar ou requerer ao Presidente do Tribunal apreciao, pelo
Tribunal Pleno, de proposta de edio de Smula. Nesse caso, sero dispensados os
pressupostos dos incisos I a IV deste artigo, e deliberada, preliminarmente, por dois
teros dos votos, a existncia de relevante interesse pblico. O passo seguinte a
transformao do projeto em uma proposta formulada pela Comisso de
Jurisprudncia e Precedentes normativos.
Esses requisitos podem ser dispensados quando se tratar de exame de
constitucionalidade ou ato normativo do poder pblico. Porm, ainda exigido que a
deciso de aprovao da smula seja por maioria absoluta (art.161). o Tribunal Pleno
que ser responsvel, a partir da aprovao da smula, por seu processo, devendo editla e se necessrio promover sua reviso e seu cancelamento (art. 166).
importante destacar o ano de 2005, pois nesse ano foram criadas 58 novas
smulas (smulas 364 a 423), sendo que todas so frutos de converso de Orientaes
Jurisprudenciais. Outras 16 smulas sofreram incorporao de orientaes
jurisprudenciais em seus textos. Esse ano foi de intensa reviso da jurisprudncia, em
parte porque em 2004 a Justia do Trabalho sofre uma alterao via emenda
constitucional (EC n.45) ampliando consideravelmente a sua competncia (art. 114 da
CF/88).
As smulas do TST tratam tanto de uma temtica material, ou seja, de normas
relativas a direitos do trabalho, como de uma temtica processual, com regulaes que
no h na CLT ou mesmo apontando adequaes do CPC para o processo do trabalho.
As smulas esto tomando espao para a regulao de matrias de direito do trabalho e
at a sua forma vem sendo alterada por causa disso. As smulas mais recentes utilizam a
formulao dos assuntos em nmeros romanos para dividir os sub-temas no interior da
smula. Muitas smulas buscam compilar os temas principais em uma nica smula,
fazendo com que esta se parea muito com artigos de uma lei. Esse efeito ainda mais
notado quando a smula se refere a situaes gerais, apresentando um alto grau de
abstrao, semelhante grande maioria das leis.
Dentre as smulas vlidas atualmente no mbito do Direito processual, pode-se
dizer que h uma recorrncia dos assuntos tratados. Identifica-se aqui a recorrncia por
assunto, uma vez que cada smula pode tratar de um assunto ou mais. Os assuntos mais
recorrentes so recursos, ao rescisria, competncia, prazos e prescries. Dentre as
smulas vlidas no mbito do Direito material, h recorrncia dos seguintes assuntos:
jornada de trabalho, salrio, adicionais, gratificaes, regulamento de empresa e
resciso contratual. Destaca-se as smulas existentes para os bancrios, que a
categoria que mais tem smulas que se referem especialmente a eles.
Orientaes jurisprudenciais
A grande maioria da jurisprudncia unificada do TST encontra-se entre as
orientaes jurisprudenciais (OJ). Essas orientaes podem ser divididas em grupos,
conforme a seo do tribunal que as edita, existindo orientaes jurisprudenciais do
tribunal pleno, da seo de dissdios individuais 1 e 2, da seo de dissdios coletivos e
as orientaes jurisprudenciais transitrias. Excetuando as ltimas, que tem carter
transitrio, as outras orientaes jurisprudncias podem vir a ser transformadas em
smulas.
So requisitos das orientaes jurisprudenciais
Art. 170. A proposta de orientao jurisprudencial do rgo Especial dever atender
a um dos seguintes pressupostos:
I trs acrdos do Tribunal Pleno ou do rgo Especial, reveladores da unanimidade
sobre a tese, desde que presentes aos julgamentos pelo menos 2/3 (dois teros) de seus
membros; ou
II cinco acrdos do Tribunal Pleno ou do rgo Especial, prolatados por maioria
simples, desde que presentes aos julgamentos pelo menos 2/3 (dois teros) de seus
membros.
Art. 171. A proposta de instituio de nova orientao jurisprudencial da Seo
Especializada em Dissdios Individuais dever atender a um dos seguintes
pressupostos:
I cinco acrdos da Subseo respectiva, reveladores da unanimidade sobre a tese;
ou
II dez acrdos da Subseo respectiva, prolatados por maioria simples.
6.1 Orientaes Jurisprudenciais do Tribunal Pleno
Art. 71. Seo Especializada em Dissdios Individuais, em composio plena
ou dividida em duas Subsees, compete:
I em composio plena, julgar, em carter de urgncia e com preferncia na pauta, os
processos nos quais tenha sido estabelecida, na votao, divergncia entre as
Subsees I e II da Seo Especializada em Dissdios Individuais, quanto aplicao
de dispositivo de lei federal ou da Constituio da Repblica.
6.2 Orientaes Jurisprudenciais da SDI-I
O nmero de OJs da SDI-I espantoso, apontando para uma necessidade de se
regular o mundo do trabalho e do direito processual do trabalho. Esse nmero somente
menor do que as prprias smulas do TST. Como nas smulas possvel falar que essas
OJs formam um outro codex de normas, uma espcie de terceira consolidao. Essas
Orientaes podem ser consideradas as mais importantes dentre as OJs e as mais
utilizadas, devido a sua ampla gama de matrias.
Quanto matria tratada as Orientaes Jurisprudenciais da SDI-I tratam de
assuntos processuais e de direito material. Muitas dessas questes no so tratadas pela
CLT, em especial as normas processuais. Outras vezes a questo j foi regulada pela
legislao, mas as OJ buscam especificar, aclarar e regulamentar nos detalhes. De
acordo com o artigo 71 do Regimento Interno do TST compete a Seo de Dissdios
Individuais I:
b) em nica instncia:
1. julgar os agravos e os agravos regimentais interpostos contra despacho exarado em
processos de sua competncia; e
2. julgar os conflitos de competncia entre Tribunais Regionais e os que envolvam
Juzes de Direito investidos da jurisdio trabalhista e Varas do Trabalho em processos
de dissdios individuais.
c) em ltima instncia:
1. julgar os recursos ordinrios interpostos contra decises dos Tribunais Regionais em
processos de dissdio individual de sua competncia originria; e
2. julgar os agravos de instrumento interpostos contra despacho denegatrio de
recurso ordinrio em processos de sua competncia.
6.5 Orientaes Jurisprudenciais da Seo de Dissdios Coletivos (SDC)
Grande parte dessas orientaes jurisprudenciais foi inserida no ano de 1998.
Essas orientaes tm como particularidade a matria que o direito coletivo do
trabalho, que so designadas a essa seo, conforme previso do artigo 70 do
Regimento interno do TST.
Art. 70. Seo Especializada em Dissdios Coletivos compete:
I originariamente:
a) julgar os dissdios coletivos de natureza econmica e jurdica, de sua competncia,
ou rever suas prprias sentenas normativas, nos casos previstos em lei;
b) homologar as conciliaes firmadas nos dissdios coletivos;
c) julgar as aes anulatrias de acordos e convenes coletivas;
d) julgar as aes rescisrias propostas contra suas sentenas normativas;
e) julgar os agravos regimentais contra despachos ou decises no definitivas,
proferidos pelo Presidente do Tribunal, ou por qualquer dos Ministros integrantes da
Seo Especializada em Dissdios Coletivos;
f) julgar os conflitos de competncia entre Tribunais Regionais do Trabalho em
processos de dissdio coletivo;
g) processar e julgar as medidas cautelares incidentais nos processos de dissdio
coletivo; e
h) processar e julgar as aes em matria de greve, quando o conflito exceder a
jurisdio de Tribunal Regional do Trabalho.
II - em ltima instncia, julgar:
a) os recursos ordinrios interpostos contra as decises proferidas pelos Tribunais
Regionais do Trabalho em dissdios coletivos de natureza econmica ou jurdica;
b) os recursos ordinrios interpostos contra decises proferidas pelos Tribunais
Regionais do Trabalho em aes rescisrias e mandados de segurana pertinentes a
dissdios coletivos e a direito sindical e em aes anulatrias de acordos e convenes
coletivas;
c) os embargos infringentes interpostos contra deciso no unnime proferida em
processo de dissdio coletivo de sua competncia originria, salvo se a deciso