Você está na página 1de 43

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA 00 VARA DO TRABALHO DE PORTO

ALEGRE (RS)

Reclamao Trabalhista

Proc. n. 032.1111.222.333-4
Reclamante: Jos das Quantas
Reclamada: Varejista Ltda

Intermediado por seu mandatrio ao final firmado, comparece,


com o devido respeito presena de Vossa Excelncia, JOS DAS QUANTAS, j
qualificado na exordial desta querela, para apresentar, com supedneo no art. 326, do
Cdigo de Processo Civil c/c art. 769, da Consolidao das Leis do Trabalho, a
presente

RPLICA CONTESTAO
tudo consoante as linhas abaixo explicitadas.

(1) DAS CONSIDERAES FEITAS NA DEFESA

Dormita s fls. 71/85 a defesa da Reclamada. Nesta


levantam-se fatos e fundamentos jurdicos que impedem e/ou extinguem o direito do
Reclamante. (CPC, art. 326)
Em sntese, colhemos que a essncia da defesa reserva
os seguintes argumentos:
( i ) O Reclamante prestou servios Reclamada unicamente
na condio de autnomo, pacto este celebrado mediante
Contrato de Representao Comercial;
( ii ) no havia controle de horrio;
( iii ) o Reclamante pediu o rompimento contratual, quando
fora trabalhar em outra empresa;
( iv ) na ausncia de relao jurdica obreira, no devido o
pagamento de verbas rescisrias, especialmente aquelas
apontadas na exordial;
( v ) no so devidos honorrios contratuais e sucumbncia
nesta Justia Especializada.
3

( 2 ) FATOS NO REBATIDOS CONFISSO FICTA


PRINCPIO DA IMPUGNAO ESPECFICA
( CPC, art. 302, caput )

Tendo em vista o que reza da Legislao Adjetiva Civil:


"Art. 302 - Cabe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre
os fatos narrados na petio inicial. Presumem-se verdadeiros
os fatos no impugnados (...)."

Cabe ao ru, segundo a norma acima especificada, afrontar os


fatos alegados pelo autor, sob pena de os no afrontados serem tidos como verdadeiros
pelo rgo julgador. (princpio da impugnao especfica)
Havendo uma contestao defeituosa ou mesmo desatenta ao
princpio da impugnao especfica, como na hiptese em estudo, ocorrer a confisso
ficta quanto ao que fora alegado pelo Reclamante e no fora contra-argumentado
especialmente pela Reclamada. Deixando de impugnar um fato estatudo na pea vestibular,
ser revel quanto a ele.
Tal como ensina Humberto Theodoro Jnior:
3

"Cada parte, portanto, tem o nus de provar os pressupostos


fticos do direito que pretenda seja aplicado pelo Juiz na soluo
do litgio". (In, Curso de Direito Processual Civil, Forense. 20 ed.
p. 425-426).

Ademais, segundo as lies do professor Ernane Fidlis dos


Santos:
"A regra geral a de que ao autor incumbe a prova do fato
constitutivo do seu direito (Art. 333, I) e, ao ru, quanto
existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito
do autor (Art. 333, II)". (Manual de Direito Processual Civil, I/379380).

O ilustre processualista Jos Frederico Marques, assevera,


em comentrios sobre o tema de produo de provas, que:
"a necessidade de provar para vencer diz WILHEM KISCH tem o
nome de nus da prova. No se trata de um direito ou de uma
obrigao, e sim de nus, uma vez que a parte a quem incumbe
fazer a prova do fato suportar as conseqncias e prejuzos de
sua falta e omisso". (in, Manual de Direito Processual Civil,
Saraiva, p. 194).
3

( destacamos )

Ainda acerca do tema em vertente, lecionam Nelson Nery


Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery, em comentrio ao mencionado art. 302 do CPC:
"1. Princpio do nus da impugnao especificada. No processo
civil proibida a contestao genrica, isto , por negao geral.
Pelo princpio do nus da impugnao especificada , cabe ao ru
impugnar um a um os fatos articulados pelo autor na
petio inicial. Deixando de impugnar um fato, por
exemplo, ser revel quanto a ele, incidindo os efeitos da
revelia (presuno de veracidade - CPC 319)". (in Cdigo de
Processo

Civil

Comentado

Legislao

Processual

Civil

Extravagante em vigor, ed. RT, 5 edio, p. 780).


( os destaques so nossos )

Pois bem, vejamos alguns fatos narrados na inicial, os quais


no foram contestados pela parte adversa, tornando-se revel neste ponto e, mais,
relevando-se como incontroversos e verdadeiros, a saber:
O Reclamante era obrigado a fazer, pessoalmente, pesquisa de mercado, de sorte a
explanar Diretoria os motivos da baixa produtividade de vendas.
3

Desta maneira, emrito Julgador, estes fatos no merecem


mais debate, visto que, fictamente foram tidos como verdadeiros, vez que a Reclamada no
os rebateu na sua defesa.
RECURSO

ORDINRIO.

SOBRE DOIS
CLAROS

CONTRATO
BEM

PETIO

INICIAL.

NARRATIVA

DE EMPREGO. ARGUMENTOS

DEFINIDOS

SOBRE

DOIS

PACTOS

LABORAIS. NECESSIDADE DE ADEQUAO DA PRESTAO


JURISDICIONAL. PROVIMENTO PARCIAL AO APELO.
A petio inicial foi bem clara quanto existncia de dois
contratos de emprego, com definio bem organizada sobre os
perodos laborados para cada parte reclamada, bem como acerca
da responsabilidade subsidiria da 2 reclamada no 1 pacto
laboral, e responsabilidade direta quanto ao segundo liame
empregatcio noticiado na causa de pedir. Havendo revelia e
confisso ficta da 1 reclamada (art. 844 da clt) e ausncia de
impugnao especfica da 2 reclamada (art. 302 do cpc),
necessrio que se faa a devida adequao da prestao
jurisdicional, com apreciao correta sobre os dois pactos laborais
que existiram. Apelo parcialmente provido. (TRT 14 R. - RO
0000927-89.2012.5.14.0402; Primeira Turma; Rel. Juiz Conv.
Shikou Sadahiro; DJERO 08/04/2013; Pg. 13)

AUSNCIA DE CONTESTAO. CONFISSO FICTA.


3

A terceira r compareceu audincia una e, no entanto, no


ofereceu qualquer resposta. Sem embargo de ter sido produzida
prova no sentido de que a terceira r contratou com as demais
reclamadas a execuo de uma obra certa, a recorrente no
negou sua responsabilidade no momento oportuno, vale dizer, a
terceira r no alegou em contestao ser ela a dona de uma
obra contratada s demais reclamadas, fato impeditivo do direito
postulado pelo autor, sendo defeso ao juzo, sob pena de incorrer
em julgamento extra petita, conhecer ex officio dessa questo de
fato, a cujo respeito a Lei exige a iniciativa da parte. Tampouco se
poderia conhecer ex novo, nesta instncia recursal, da alegao
formulada em recurso no sentido de ser a terceira r a dona da
obra, uma vez que a recorrente no provou qualquer motivo de
fora maior para ter deixado de alegar a questo no juzo a quo
(CPC, art. 517). Ante a confisso ficta da terceira r
decorrente da ausncia de contestao (CPC, art. 302),
presume-se verdadeira a alegao constante da exordial
no sentido de que a ora recorrente foi a real beneficiria dos
servios prestados pelo autor, sendo por isso responsvel
subsidiria, exatamente como previsto no item IV da Smula n.
331 do c. TST. Sentena mantida. (TRT 3 R. - RO 201770.2011.5.03.0145; Rel. Des. Paulo Chaves Correa Filho; DJEMG
11/03/2013; Pg. 123)

( 3 ) CONFISSO JUDICIAL

( CPC, art. 348)

Segundo os ditames insertos no Estatuto de Ritos:

CDIGO DE PROCESSO CIVIL


Art. 348 H confisso, quando a parte admite a verdade de um
fato, contrrio ao seu interesse e favorvel ao adversrio. A
confisso judicial ou extrajudicial.

Contra a confisso, embora no esteja o Juiz subtrado ao seu


ntimo convencimento, pouco se pode fazer, a no ser que haja ampla e firme prova que a
elida, o que dificilmente ocorre - e aqui no dever acontecer.
Sabe-se que a regra contida no dispositivo processual acima
aludido foi inspirada nas lies de Giuseppe Chiovenda, que doutrinava que:
"confisso a declarao, por uma parte, da verdade dos fatos
afirmados pelo adversrio e contrrios ao confitente" (in,
Instituies de direito processual civil, Campinas, Bookseller, v.3.
p. 118.).

Registre-se, desse modo, que houvera confisso expressa e


literal, real e espontnea.
Trata-se, mais uma vez, de outros fatos incontroversos, ,
posto que a Reclamada expressamente os afirmou na contestao, no dependendo, por
esta banda, de quaisquer provas.
CDIGO DE PROCESSO CIVIL
Art. 334 No dependem de prova os fatos:
[...]
II afirmados por uma parte e confessados pela parte adversa;
III admitidos, no processo, como incontroversos;

Em anotao a esse dispositivo, prelecionam Nelson


Nery Jnior e Rosa Maria de A. Nery que:
Confisso meio de prova, capaz de levar o julgador a formar
opinio sobre o que est para seu julgamento. [...] O objeto da
confisso

so

os

fatos

capazes,

eventualmente,

de

dar

procedncia ao pedido da parte contrria. (in, Cdigo de Processo


Civil: e legislao extravagante, 10. ed., So Paulo: RT, 2007, p.
621, art. 348: nota 2, em parte).

Outrossim, sabe-se que a confisso, de regra, indivisvel:

CDIGO DE PROCESSO CIVIL


Art. 334 A confisso , de regra, indivisvel , no podendo a
parte, que a quiser invocar como prova, aceit-la no tpico que a
beneficiar e rejeit-la no que for desfavorvel. Cindir-se-,
todavia, quando o confitente lhe aduzir fatos novos, suscetveis
de constituir fundamento de defesa de direito material ou de
reconveno.

Essa norma encontra perfeita simetria com a contida no art.


373, nico, do mesmo diploma processual, que dispe a indivisibilidade,
CDIGO DE PROCESSO CIVIL
Art. 334 [ . . . . }
Pargrafo

nico

documento

particular,

admitido

expressamente ou tacitamente, indivisvel, sendo defeso


parte, que pretende utilizar-se dele, aceitar os fatos que lhe so
favorveis e recusar os que so contrrios ao seu interesse, salvo

se provar que estes se no verificaram.

Nesde contexto, abaixo evidenciamos passagens encontradas


na contestao (incontroversas e que j no mais dependem de provas ), as quais
evidenciam, s claras, que vnculo com subordinao jurdica entre as partes:
De fato, o Reclamante era obrigado a comparecer s sextafeiras na empresa.
empresa. Todavia, somente para prestar constas de sua
produtividade, como assim em qualquer outra. (fls. 33)

Assim, indiscutivelmente, segundo a confisso expressa


e judicial feita nos autos da contestao, existem fatos incontroversos que indicam
relao empregatcia entre os ora litigantes.

( 4 ) PEDIDO DE EXIBIO DE DOCUMENTOS


(CPC, art. 355)

A Reclamada sustentou em sua defesa que . . . o


Reclamante no era obrigado a assinar livro de ponto ou algo similar, at porque era
apenas um representante de vendas alheio ao quadro de empregados.
Em sentido diverso, o Reclamante aduziu com a exordial
que o contrato de representao comercial serviu apenas para mascarar o vnculo de
3

trabalho. Sustentou, ademais, que, em verdade, o mesmo era obrigado, como os


demais empregados, a assinar livro de ponto.
H, dessarte, conflitos de argumentos entre as partes,
maiormente no que diz respeito ao vnculo de emprego existente entre os litigantes.
Para sanar tal controvrsia, torna-se necessrio que a
parte adversa seja intimada a apresentar em Juzo o livro de ponto no perodo de
enlace contratual entre as partes, pleito este que o faz luz da Legislao Adjetiva
Civil.
CDIGO DE PROCESSO CIVIL
Art. 355 - O juiz pode ordenar que a parte exiba documento
ou coisa, que se ache em seu poder.

Importa ressaltar que tal pretenso de prova tem como


intento de fundo comprovar a obrigao da parte em cumprir horrios fixados pela
Reclamada, constantando-se, assim, um dos pressupostos para demonstrar a relao
de emprego. (CPC, art. 356, inc. II)
Outrossim, o livro de registro de horrio de entrada e sada
dos empregados indispensvel sociedade empresria, ora Reclamada, sobretudo
frente Legislao de tratos trabalhistas. (CPC, art. 356, inc. I e III)
3

Nesse passo, o Reclamante requer, mais, sob a gide do


art. 357 do Estatuto de Ritos, que a Reclamada seja instada a apresentar o livro
acima destacado, no prazo de cinco dias, ou apresentar resposta.
Por fim, havendo quaisquer das hipteses destacadas no
art. 359 do Cdigo de Processo Civil, almeja que sejam reconhecidas como
verdadeiras as alegaes de que o Reclamante cumpria horrio dirio na empresa
Reclamada.
Nesse sentido:
EXIBIO DE DOCUMENTOS PELA PARTE. ADMISSO COMO
VERDADEIROS OS FATOS QUE A PARTE REQUERENTE
PRETENDIA

PROVAR

COM

DOCUMENTAO

NO

EXIBIDA. OBSERVNCIA, NO TRATO DA MATRIA, DO


PRINCPIO DA RAZOABILIDADE.
O CPC Na seo que trata da exibio de documento ou coisa, em
seu art. 355, dispe que o juiz pode ordenar que a parte exiba
documento ou coisa, que se ache em seu poder. E o art. 359, em
sequncia, prev que ao decidir o pedido, o juiz admitir como
verdadeiros os fatos que, por meio do documento ou da coisa, a
parte pretenda provar, se o requerido no efetuar a exibio, nem
fizer qualquer declarao no prazo do art. 357 e se a recusa for
havida por ilegtima. No presente caso, o ento reclamante ora
recorrente, pretendia possibilitar com a documentao requerida

da ento reclamada, que a percia determinada demonstrasse o


valor anual que ele deveria ter perceber a ttulo de participao
nos lucros e resultados. A empresa, por seu patrono, declarou que
no

possibilidade

das

reclamadas

encaminharem

os

documentos solicitados em virtude do volume do material. Diante


de tal situao, penso que a soluo s pode ser a que indicada
pelo

art.

359

do

CPC.

(TRT

R.

RO

0000100-

61.2007.5.08.0001; Segunda Turma; Rel. Des. Fed. Elizirio


Bentes; DEJTPA 25/02/2013; Pg. 82)

( 5 ) INVERSO DO NUS DA PROVA


(CPC, art. 333, inc. II c/c CLT, art. 818)

Com muita clareza constata-se que a Reclamada no


nega o vnculo contratual entre as partes, nem mesmo o labor pessoal prestado
pelo Reclamante. Todavia, destaca que o seja de mera representao comercial, sem
nenhum norte pela seara laboral trabalhista. Nega, assim, qualquer possibilidade de
vnculo empregatcio.
Nessa hiptese, da Reclamada o nus probatrio de fato
impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do Reclamante, como bem adverte
Mauro Schiavi:

Os fatos modificativos so os que impedem que o pedido do


autor seja acolhido, em virtude de modificaes ocorridas
entre os negcios havidos entre autor e ru por exemplo:
transao, novao, compensao, confuso. comum, no
Processo do Trabalho, o reclamado admitir a prestao
pessoal de servios do autor, mas dizer que tal prestao se
deu em modalidade diversa da do contrato de emprego,
como, por exemplo, o trabalho autnomo, eventual, etc.
(SCHIAVI, Mauro. Manual de Direito Processual do Trabalho. 3
Ed. So Paulo: Ltr, p. 556)

A corroborar o texto doutrinrio acima, insta trasncrever


notas jurisprudenciais no mesmo sentido:
REPRESENTANTE

COMERCIAL.

VNCULO

EMPREGATCIO. INVERSO DO NUS DA PROVA.


Reconhecida a prestao do servio pela empresa, ora
recorrida,

mas

alegado

trabalho

autnomo

de

representante comercial, passa a ser da recorrida o nus de


demonstrar a execuo do labor naquelas condies. Assim,
no o fazendo e observado que se encontram preenchidos os
requisitos caracterizadores da relao de emprego, reconheo
o desempenho pelo obreiro da funo de Vendedor externo,
relacionada

diretamente

atividade-fim

da

empresa.

Entretanto, como se trata na hiptese de pedido de resciso

indireta do contrato de trabalho deve o feito retornar ao Juzo


de origem para analisar a questo como entender de direito.
(TRT 11 R. - RO 0001511-92.2011.5.11.0009; Segunda
Turma; Rel. Des. Lairto Jos Veloso; DOJTAM 03/04/2013; Pg.
4)

TRABALHO

AUTNOMO.

INVERSO

DO

NUS

DA

PROVA.
Admitida a existncia de trabalho autnomo, incumbe
demandada

prova

do

fato

excludente

capaz

de

descaracterizar o vnculo empregatcio (art. 818, da CLT, e


art. 333, II, do CPC). Relao de emprego reconhecida (art.
9, da CLT). (TRT 8 R. - RO 0046700-82.2008.5.08.0009;
Segunda Turma; Rel. Des. Fed. Vicente Jos Malheiros da
Fonseca; DEJTPA 18/03/2013; Pg. 18)

6 NO MAGO DA PRETENSO
6.1. Do vnculo empregatcio (CLT, arts. 2 e 3)

Extrai-se do art. 3 da Consolidao das Leis do Trabalho que


considera-se empregado toda e qualquer pessoa fsica que prestar servios de natureza no
eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio .
Como consabido, deste conceito surgem os requisitos que devem
estar concomitantemente presentes para a caracterizao do contrato de trabalho, quais sejam:
continuidade, subordinao jurdica, onerosidade e pessoalidade .
Na hiptese em vertente, o Reclamante, como destacado nas linhas
fticas antes descritas, fora instado pela Reclamada a constituir uma Sociedade Empresria
Pedro das Quantas Alimentos Ltda --, da qual aquele consta como scio-gerente. O objetivo da
empresa, como se percebe do contrato, era o de prestao de servios de vendas de produtos de
terceiros, mas conhecido como Representante Comercial.
Sabemos, o contrato de trabalho um contrato-realidade, o que
significa que seus efeitos so extrados da forma pela qual se realiza a prestao de servios.
Assim, no importa a fachada que a Reclamada queira nominar o Reclamante.
Delimitando consideraes acerca do princpio da primazia da
realidade, o inesquecvel professor Amrico Pl Rodrigues, em sua consagrada obra Princpios
de Direito do Trabalho, destaca que:

E depois de explicar o alcance dessa concepo, acrescenta:


existncia

de

uma

relao

de

trabalho

depende, em

consequncia, no do que as partes tiveram pactuado, mas da


situao real em que o trabalhador se ache colocado, porque,
como diz Scelle, a aplicao do Direito do Trabalho depende cada

vez menos de uma relao jurdica subjetiva do que uma situao


objetiva, cuja existncia independente do ato que condiciona
seu nascimento. Donde resulta errneo pretender julgar a
natureza de uma relao de acordo com o que as partes tiverem
pactuado, uma vez que, se as estipulaes consignadas no
contrato no correspondem realidade, carecero de qualquer
valor.

Em razo do exposto que o contrato de trabalho foi

denominado de contrato-realidade, posto que existe no no


acordo abstrato de vontades, mas na realidade da prestao do
servio, e que esta e no aquele acordo que determina sua
existncia. (PL RODRIGUES, Amrico. Princpios do Direito do
Trabalho. So Paulo: LTr, 1978. Pg. 218)

Nesse mesmo rumo, ainda, o Reclamante pede vnia para


transcrever as lapidares explanaes feitas por Francisco Rossal de Arajo, que perfilha o
mesmo pensar, ao asseverar que:

O desajuste entre fatos e documentos pode ocorrer de

vrias formas, incluindo-se dentro da abrangncia dos vcios de


vontade, j que normalmente expressam uma declarao de
vontade a respeito de determinada prestao ou condio
contratual. Os vcios podem resultar da inteno deliberada de
simular uma situao jurdica, de dolo, de erro, de coao e de
3

fraude contra terceiros. Pode, ainda, derivar da prpria falta de


organizao do empregador, que mantm registros atrasados, ou
no atualizados, ou, ainda, descumpre certos requisitos formais
estabelecidos em lei. No mbito processual, o princpio da
primazia da realidade deve ser compreendido no contexto do
princpio inquisitrio, peculiar ao Processo do Trabalho, e do
princpio da busca da verdade real pelo julgador. (ARAJO,
Francisco Rossal de. A Boa-f no Contrato de Emprego. So Paulo:
LTr, 1996. Pg. 90)

Em que pese o pacto ter sido firmado com a sociedade empresria,


urge asseverar que, em verdade, atuava como verdadeiro empregado da Reclamada, maiormente
quando configurou-se a pessoalidade na prestao dos servios acertados e subordinao
jurdica empresa Reclamada.
No enfoque do tema acima abordado, faz-se mister trazer colao
o entendimento da professora Alice Monteiro de Barros que preconiza, in verbis:

Empregado pode ser conceituado como a pessoa fsica

que presta servio de natureza no eventual a empregador


mediante salrio e subordinao jurdica. Esses servios
podem ser de natureza tcnica, intelectual ou manual, integrantes
das mais diversas categorias profissionais ou diferenciadas.
3

(...)
1.1. O pressuposto da pessoalidade exige que o
empregado execute suas atividades pessoalmente, sem se fazer
substituir, a no ser em carter espordico, com a aquiescncia
do empregador. exatamente o fato de a atividade humana ser
inseparvel da pessoa do empregado que provoca a interveno
do Estado na edio de normas imperativas destinadas a proteger
sua liberdade e personalidade. Resulta da que empregado
sempre pessoa fsica.
( . . .)
Por fim, o critrio mais aceito tanto pela doutrina como pela
jurisprudncia o da subordinao jurdica.
a) Conceito
Paul Colin define a subordinao jurdica como um
estado de dependncia real criado pelo direito de empregador
comandar,

dar

ordens,

donde

nasce

obrigao

de

correspondente para o empregado de se submeter a essas


ordens. Por essa razo, chamou-se essa subordinao de jurdica.
Esse poder de comando do empregador no precisa ser exercido
de forma constante, tampouco torna-se necessria a vigilncia
tcnica contnua dos trabalhos efetuados, mesmo porque, em
relao aos trabalhadores intelectuais, ela difcil de ocorrer. O
3

importante que haja a possibilidade de o empregador dar


ordens, comandar, dirigir e fiscalizar a atividade do empregado.
Em linhas gerais, o que interessa a possibilidade que assiste ao
empregador de intervir na atividade do empregado. (BARROS,
Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho. 6 Ed. So Paulo:
LTr, 2010. Pg. 264-268)
(Os negritos constam do texto original)

No que tange aos pressupostos acima descritos, as circunstncias


fticas em que se deu a ralao havida entre as partes so incontroversas.
A pessoalidade da relao havida entre as partes inquestionvel.
O Reclamante era obrigado a, diariamente, apresentar-se
Reclamada e prestar contas de suas vendas na rea correspondente. O mesmo, pessoalmente,
de outro compasso, tinha como dever fazer pesquisa de mercado e apresentar relatrio
Reclamada neste sentido. Outrossim, as reiteradas comunicaes feitas ( docs. 04/17) pela
Reclamada ao Reclamante foram destinadas pessoa natural, no para sua sociedade
empresria, a qual, como dito, criada para disfarar o liame empregatcio. Observe-se, mais, que
as correspondncias/circulares emitidas pela Reclamada tinha como destinatrios aos
vendedores, o que, obviamente, por si s, denota o requisito da pessoalidade.
J quanto subordinao jurdica, de igual forma restou
caracterizada na hiptese em anlise.

O Reclamante recebia diretamente da Reclamada ordem


imperativas. Ademais, todos os pedidos extrados por aquele eram feitos em papel timbrado da
Reclamada (doc. 18), por exigncia interna da mesma, configurando, no mnimo, ingerncia desta
aos prstimos do Reclamante. Era, portanto, uma obrigao funcional. Outrossim, os prstimos do
Reclamante eram acompanhados pelo Supervisor de rea. Existiam cotas mnimas de vendas e,
mais, a obrigao de cobrar dos clientes que deixassem de honrar os ttulos emitidos em face das
vendas. De outro importe, as rotas de vendas eram estipuladas pela Reclamada.
O trabalho autnomo, muito ao revs, s se configura quando h
inteira liberdade de ao, ou seja, quando o trabalhador atua como patro de si mesmo.
E justamente da anlise destes dois requisitos, pessoalidade e
subordinao jurdica, que destaca-se a fronteira entre uma relao civil/comercial e a
empregatcia.
A corroborar o exposto acima, insta transcrever o pensamento de
Maurcio Godinho Delgado:

Duas grandes pesquisas sobrelevam-se nesse contexto: a

pesquisa sobre a existncia (ou no) da pessoalidade e a pesquisa


sobre a existncia (ou no) da subordinao.
(...)
Tipifica a pessoalidade a circunstncia de a prestao do
trabalho concretizar-se atravs de atos e condutas estritamente
3

individuais do trabalhador mesmo. O prestador laboral no pode,


em sntese, cumprir contrato mediante interposta pessoa,
devendo faz-lo pessoalmente.
(...)
A subordinao, por sua vez, elemento de mais difcil
aferio no plano concreto desse tipo de relao entre as partes.
Ela tipifica-se pela intensidade, repetio e continuidade de
ordens do tomador de servios com respeito ao obreiro. Se
houver continuidade, repetio e intensidade de ordens do
tomador de servios com relao maneira pela qual o
trabalhador devem desempenhar suas funes, est-se diante da
figura trabalhista do vendedor empregado (art. 2 e 3, caput, CLT;
Lei n. 3207, de 1957) (DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de
Direito do Trabalho. 7 Ed. So Paulo: LTr, 2008. Pags. 599-600)
(destaques de itlico no texto original)

Convm ressaltar tambm as lies de Rubens Requio, quando,


sobre o tema, leciona que:
"

Algumas empresas menos escrupulosas, para se furtarem

ao nus da Legislao Trabalhista, como aviso prvio, frias,


indenizao, e etc, exigem de seus empregados, viajantes ou
pracistas, o registro na Junta Comercial, como firma individual, e,
3

em

seguida,

no

Conselho

Regional,

como

Representantes

Comerciais. Iludem, assim certas de que ludibriaram a lei. Mas,


provada a relao de emprego, sobretudo pela subordinao
hierrquica, de nada valer o odioso artifcio. O artigo 9o. da
Consolidao das Leis do Trabalho, que convm no perder de
vista, em tais casos dispe que "sero nulos de pleno direito os
atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a
apurao dos preceitos contidos na presente Consolidao." ( in,
Do Representante Comercial. 3a. Edio, Pg. 52, Ed. Forense).

Impende destacarmos, outrossim, que na relao jurdica em


anlise sempre existiram as figuras da onerosidade subjetiva e habitualidade.
Sobre tais aspectos, merece ser trazido baila o excelente
magistrio de Vlia Bomfim Cassar, quando professa que:

Onerosidade significa vantagens recprocas. O patro

recebe servios e, o empregado, o respectivo pagamento. A toda


prestao

de

trabalho

corresponde

uma

contraprestao

pecuniria ou in natura. No h contrato de emprego gratuito,


isto , efetuado apenas em virtude da f, do altrusmo, da
caridade, ideologia, reabilitao, finalidade social, sem qualquer
vantagem para o trabalhador.
3

A onerosidade do contrato de trabalho traduzida pelo


pagamento de salrio em pecnia ou em utilidade.
(...)
A expresso no eventual referida no art. 3 da CLT deve ser
interpretada sob a tica do empregador, isto , se a necessidade
daquele tipo de servio ou mo de obra para a empresa
permanente ou acidental. No se deve empregar a interpretao
literal do referido dispositivo legal, pois conduz falsa ilao de
que o que episdico e fortuito o trabalho daquele empregado
em relao quele tomador.
(...)
Nossa legislao preferiu o enquadramento do trabalho
eventual de acordo com a atividade do empregador.
A necessidade daquele tipo de servio pode ser permanente
(de forma contnua ou intermitente) ou acidental, fortuita, rara.
Assim, o vocbulo no eventual caracteriza-se quando o tipo de
trabalho desenvolvido pelo obreiro, em relao ao seu tomador,
de necessidade permanente para o empreendimento. (CASSAR,
Vlia Bomfim. Direito do Trabalho. 4 Ed. Rio de Janeiro: Impetus,
2010. Pgs. 258-264)
(os destaques encontram-se no texto original)
3

A jurisprudncia trabalhista ptria assente neste sentido, da qual


se depreende que:

VNCULO DE EMPREGO. CARACTERIZAO. O contrato do


trabalho um contrato realidade, no qual a fico jurdica
desprezada, valorizando-se a efetiva situao em que se
desenvolvia a prestao de servios. Isto porque no direito do
trabalho impera o princpio da primazia da realidade sobre a
forma e assim deve ser analisada a situao evidenciada no feito.
No caso, o reclamante trabalhava para a reclamada na funo de
montador, em tpica atividade-fim desta, porquanto a firma r
atua no comrcio de mveis e eletrodomsticos, necessitando
diariamente dos servios do autor para a montagem dos mveis
vendidos, seja na poca do suposto trabalho autnomo ou no
perodo em que houve anotao da carteira de trabalho.
Configurada a subordinao jurdica estrutural, encarada sob o
aspecto

objetivo,

presentes

os

demais

elementos

configuradores do liame empregatcio (art. 3, da CLT), e porque


no se alteraram as condies de trabalho antes e aps a
assinatura da CTPS, de se reconhecer o liame empregatcio
havido entre as partes no perodo sem o devido registro de
empregado. (TRT 3 R. - RO 360-44.2011.5.03.0129; Rel Juza
Conv. Tasa Maria Macena de Lima; DJEMG 17/09/2012; Pg. 72)
3

AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE REVISTA.


VNCULO

DE

EMPREGO.

Smula

126

do

TST.

absolutamente certo que para a caracterizao da relao de


emprego devero estar presentes todos os seus requisitos, quais
sejam: Habitualidade, subordinao jurdica, pessoalidade e
onerosidade. Na hiptese, o tribunal regional, ao decidir que
estavam presentes todos os requisitos mencionados, bem como
que no restou comprovada a existncia de contrato autnomo de
prestao de servios, o fez com base na anlise dos fatos e das
provas produzidas nos autos, sendo cedio que, em tema que
envolve a anlise dos fatos e das provas, os tribunais regionais
so soberanos em sua avaliao, no podendo os recursos de
natureza extraordinria constituir sucedneo para o reexame do
conjunto probante. Assim, para chegar deciso de que no teria
havido vnculo empregatcio, seria necessrio reexaminar o
conjunto ftico-probatrio, o que vedado pela Smula n 126 do
TST. Agravo de instrumento desprovido. (TST - AIRR 192422.2010.5.15.0109; Quarta Turma; Rel. Min. Vieira de Mello Filho;
DEJT 31/08/2012; Pg. 1990)

VNCULO EMPREGATCIO. CARACTERIZAO. Admitida pela


reclamada a prestao de servios, porm a ttulo de trabalho
autnomo, gera em favor do reclamante presuno favorvel da
presena dos elementos caracterizadores do vnculo de emprego,
3

atraindo para si, em consequncia, o nus da prova, por se tratar


de fato impeditivo pretenso autoral, luz das regras de
distribuio do nus da prova insculpidas no art. 818 da CLT c/c o
art. 333 do CPC. A prova testemunhal produzida nos autos no d
sustentculo s assertivas perfilhadas na pea de resistncia, no
se prestando a demonstrar a inexistncia do vnculo vindicado,
encargo que incumbia parte reclamada. Em verdade, o que
deflui da prova testemunhal que o reclamante estava inserido
na atividade da empresa e subordinado aos poderes de gesto
desta. Manuteno do vnculo reconhecido na origem. ( TRT 2 R.
- RO 0161800-10.2009.5.02.0303; Ac. 2012/1012489; Quarta
Turma; Rel Des Fed. Maria Isabel Cueva Moraes; DJESP
06/09/2012)

VNCULO DE EMPREGO. Nas relaes jurdicas que se cunham


na prestao de servios, a principal singularidade diferenciadora
entre a relao autnoma e a de emprego se d quanto
subordinao, pois os demais elementos informadores de contrato
de

trabalho

tambm

esto

presentes:

Onerosidade,

no

eventualidade e pessoalidade. A alegao de trabalho eventual ou


autnomo atrai o onus probandi para o demandado, consoante a
regra insculpida no art. 333, II, do CPC. No se desincumbindo a
reclamada do encargo probatrio referido, h de se reconhecer a
relao empregatcia alegada na inicial. Diferenas de salrio.
Segundo os arts. 457 e 458 da CLT, todos os valores e benefcios
3

concedidos habitualmente ao empregado devem integrar o salrio


para todos os efeitos. Recurso da reclamada parcialmente
conhecido e no provido. I - ( TRT 10 R. - RO 000015859.2012.5.10.0801;

Rel.

Juiz

Paulo

Henrique

Blair;

DEJTDF

14/09/2012; Pg. 348)

6.2. Direitos trabalhistas devidos do vnculo empregatcio

Ante o que fora exposto, impe-se a concluso de que o


Reclamante laborou, em verdade, na condio de comissionista puro. Considerando, pois, o
reconhecimento do vnculo empregatcio e a inexistncia de comprovante de quitao das
parcelas salariais e rescisrias, a Reclamada deve ser condenada nas parcelas abaixo
requeridas.
6.2.1. Saldo de salrio
Tendo-se em conta que o Reclamante laborou at o dia 00 de
setembro de 0000, a Reclamada deve ser condenada a pagar os salrios decorrentes deste
perodo, uma vez que no foram pagos.
Referido montante (salrio varivel), para fins rescisrios, na
hiptese (comissionista puro), dever ser apurado luz da mdia dos ltimos doze meses
trabalhados (CLT, art. 487, 3). Esta mdia salarial antes dever ser atualizada monetariamente

(OJ n 181 da SDI I do TST), para feitos de compor o clculo de frias, dcimo terceiro salrio e
verbas rescisrias.
6.2.2. Aviso prvio indenizado
O Reclamante fora dispensado, sem justa causa, no dia 00 de
setembro de 0000, contudo sem o pagamento do aviso prvio indenizado. (CLT, art. 487, 1 c/c
CF, art. 7, inc. XXI )
Urge estipular que a data do trmino do aviso prvio indenizado
deve corresponder data da baixa da CTPS. (OJ n 82 da SDI I do TST)
Outrossim, tendo-se em conta que o Reclamante faz jus ao
adicional de horas extras, os valores apurados, a este ttulo, devero integrar o aviso prvio
indenizado. (CLT, art. 487, 5 e Smula 376, inc. II, do TST)
Ressalte-se, mais, que o aviso prvio indenizado deve compor o
clculo do FGTS (Smula 305, do TST), assim como a sua projeo de proporcionalidade de
frias e do dcimo terceiro salrio.
6.2.3. Dcimo terceiro salrio
Uma vez que o Reclamante foi demitido sem justa causa, o mesmo
faz jus ao dcimo terceiro salrio , na forma integral e proporcional (CF, art. 7, inc. VIII c/c Lei n
4090/62, art. 3).

Dever ser tomado como base de clculo as comisses ( salrio


varivel) mais horas extras (Smula 45, do TST), devidamente atualizadas (OJ n 181 da SDI I
do TST e Smula 376, inc. II, do TST ), apurado na forma do que dispe o Regulamento da
Gratificao Natalina. (Decreto 57.155/65, art. 2)
6.2.4. Frias
Considerando ainda o reconhecimento da relao de emprego,
impe-se a condenao da Reclamada ao pagamento de frias, computando-se o aviso prvio
indenizado (CLT, art. 487, 1) e calculadas sobre a mdia de vendas do perodo aquisitivo
(Smula 149, do TST), estas dobradas (CLT, art. 137, caput c/c Smula 81, do TST), simples
(CLT, art. 134, caput) e proporcionais (CLT, art. 146, pargrafo nico c/c art. 147; Smula 171,
do TST), todas acrescidas do tero constitucional. (CF, art. 7, XVII; CLT, art. 129 e segs.;
Smula 328, do TST)
Necessrio ser tomado como base de clculo as comisses ( salrio
varivel) mais horas extras (CLT, art. 142, 5), devidamente atualizadas (OJ n 181 da SDI I
do TST e Smula 376, inc. II, do TST).
6.2.5. Horas Extras
O Reclamante, como defendido nas linhas iniciais, era sujeito a
controle de horrio e, mais, trabalhou em horrio extraordinrio. Desta maneira, faz jus ao
adicional de horas extras, calculado sobre o valor-hora das comisses recebidas no ms.
(Smula 340, do TST)
Ressalte-se, mais, que o adicional de horas extras deve compor o
clculo do FGTS (Smula 63, do TST), frias (CLT, art. 142, 5), aviso prvio indenizado (CLT,
3

art. 487, 5), dcimo terceiro (Smula 45, do TST) e Descanso Semanal Remunerado (Smula
172, do TST).
6.2.6. Descanso Semanal Remunerado
Importa ressaltar, outrossim, que devido ao Reclamante, ainda
que na qualidade de comissionista puro, a remunerao do Repouso Semanal Remunerado
(Smula 27, do TST), uma vez que o valor das comisses integra o salrio para todos os fins .
(CF, art. 7, inc. XV; Lei n 605/49; CLT, art. 457, 1)
Como se observa da Carta Magna (art. 7, inc. XV) e da Lei n.
605/49, a previso do direito ao Descanso Semanal Remunerado no exclui os empregados que
recebem salrio varivel, que o caso em lia.
6.2.7. Depsito e saque do FGTS
Do quadro ftico delimitado, verifica-se que o Reclamante fora
demitido, sem justa causa. Neste diapaso, reconhecido o vnculo de trabalho em debate, o
Reclamante merece o pagamento do FGTS do perodo trabalhado, acrescido da multa de 40%
(careta por cento). (CF, art. 7, inc. III c/c Lei 8.036/90, art. 18, 1)
Esta dever incidir sobre todas as parcelas de carter
remuneratrio, inclusive o adicional de horas extras e aviso prvio indenizado . (CLT, art. 457, 1;
c/c Smulas 63 305, do TST)
Levando-se em conta que os valores do FGTS decorrero de
condenao judicial, no incidir, na hiptese, a correo ( administrativa) nos moldes previstos
3

no art. 13, da Lei n. 8036/90 . Assim sendo, haja vista que a sentena judicial tem carter
trabalhista, os valores em lia sero atualizados pela forma prevista na Lei n. 8.177/91(art. 39) ,
ou seja, Taxa de Referncia(TR) mais 1%(um por cento) de juros ao ms. ( OJ 302, SDI I, do
TST).
O caso em anlise daqueles onde a Lei do FGTS permite o saque
pelo empregado, no caso demisso sem justa causa. (Lei n. 8036/90, art. 20) Deste modo, o
Reclamante pede a condenao da Reclamada a pagar diretamente quele as quantias devidas
pelo perodo que deixou de depositar o FGTS, com os acrscimos legais antes ventilados.
6.2.8. Recolhimentos previdencirios
Reconhecido o vnculo, espera-se o recolhimento das contribuies
previdencirias das partes envoltas nesta querela trabalhista.
Todavia, espera-se que seja excluda, quanto ao Reclamante, a
incidncia deste encargo as parcelas de natureza indenizatrias, sobretudo FGTS, salriofamlia, vale-transporte, abono de frias, seguro-desemprego, dirias de viagem (CLT, art. 457,
2) e frias indenizadas, esta ltima na tica de entendimento da OJ n. 195 SDI I, do TST.
6.2.9. Indenizao do Seguro-desemprego
A dispensa imotivada do Reclamante, destina ao mesmo a
percepo dos valores pertinentes ao seguro-desemprego. ( CF, art. 7, inc. II c/c Lei 7.998/90,
art. 3, caput), as quais calculados sobre a mdia dos trs (3) meses de trabalho. ( Dec-Lei n.
2.284/86, art. 28, 1 c/c Lei n. 7.998/90, art. 5, 1)
3

Neste diapaso, pede-se que a Reclamada seja compelida entregar


as guias de seguro-desemprego na audincia inaugural, sob pena de pagamento de indenizao
substitutiva. (Smula 389, item I, do TST)
6.2.10. Anotao e baixa da CTPS
Pede-se, por outro norte, seja reconhecido o vnculo empregatcio
do perodo de 00 de maro de 0000 (admisso) a 00 de outubro de 0000 (demisso), com as
datas respectivas anotadas na CTPS, sendo a data de sada aquela correspondente trmino do
prazo do aviso-prvio indenizado. (OJ n. 82 SDI I, do TST)
6.2.11. Indenizao dos Vales-transporte
A Reclamada no fornecera, como devido, os vales-transporte. ( Lei
n. 7.619/87 c/c Decreto n. 95.247/87 ) dizer, por todo o perodo laborado o Reclamante tivera
que arcar com as despesas de locomoo.
Desta feita, devida a condenao da Reclamada ao pagamento
de todas estas despesas com o transporte pblico de deslocamento (ida e volta), no valor integral
da tarifa urbana de cada trecho (R$ 0,00), atualizado monetariamente, com a deduo de 6%
(seis por cento) sobre o salrio bsico definido na sentena. (Decreto n. 95.247/87, art. 12)
6.2.12. Atualizao monetria
Em que pese o teor da Smula 211 do TST, o Reclamante pede
que valores apurados nessa demanda sejam corrigidos monetariamente a partir de seu
vencimento (Smula 381, do TST) e, emps disto, aplicados, sobre o capital atualizado ( Smula
3

220, do TST), os juros moratrios (Lei n. 8177/91, art. 39) razo de 1% (um por cento) ao ms,
estes contados a partir do ajuizamento desta ao. (CLT, art. 883)
6.2.13. Benefcios da Justia Gratuita
O Reclamante, por seu patrono regularmente constitudo (OJ n.
331, SDI I, do TST ), afirma, nesta pea inaugural ( OJ n. 269, SDI I, do TST ), sob as penas
da Lei, que no tem condies de pagar as custas e despesas do processo, assim como
honorrios advocatcios. (CLT, art. 790, 3 c/c Lei n. 1.060/50, art. 4)
Neste azo, pede-se seja deferido ao Reclamante os benefcios da
Justia Gratuita.
6.2.14. Honorrios advocatcios de sucumbncia
Pleiteia-se a condenao da Reclamada ao nus de sucumbncia
de honorrios advocatcios, alicerado no que disciplina o art. 133 da Constituio
Federal, art. 20 do Cdigo de Processo Civil e art. 22 da Lei n. 8.906/94 , a ser arbitrado por
equidade e incidente sobre o valor da condenao.
Ressalte-se, por oportuno, que h de ser afastada, na hiptese, a
incidncia do entendimento fixado na Smula 219 do TST.
Considere-se que o princpio da sucumbncia tambm observado
na Legislao Obreira. Com efeito, o art. 790-B da Consolidao das Leis do Trabalho
condiciona o pagamento dos honorrios periciais ao sucumbente da eventual percia pleiteada.
3

De outro importe, causa estranheza, e por isso deve ser afastado o


entendimento da smula em destaque, que a Lei n. 5.584/70, a qual serve de alicerce diretriz
desta smula, no faz nenhuma ressalva contrria atuao do advogado particular e o
consequente pagamento da verba honorria advocatcia.
Lapidar nesse sentido o entendimento expendido pela Egrgia 1
Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 7 Regio, na ementa de deciso proferida nos autos
do Recurso Ordinrio n. 1978-91.2011.5.07.0006, consoante se nota a seguir:

RECURSO

ORDINRIO

DO

RECLAMANTE.

HONORRIOS

ADVOCATCIOS. DEFERIMENTO.
Devidos os honorrios advocatcios de 15% pelo sucumbente,
mormente quando o autor declaradamente pobre. Inteligncia
do art. 20, do CPC, c/c art. 11, 1, da Lei n 1.060/50. A
assistncia judiciria pelo sindicato encargo a ele atribudo, no
prevendo a Lei n 5.584/70 qualquer exclusividade que afaste a
possibilidade de indicao de advogado pela prpria parte.
Recurso

conhecido

provido.

(TRT

R.

RO

1978-

91.2011.5.07.0006; Primeira Turma; Rel. Des. Francisco Tarcsio


Guedes Lima Verde; DEJTCE 28/09/2012; Pg. 8)

Indevido, mais, o pensamento firmado de que o princpio do jus


postulandi, por si s, afasta o pagamento de honorrios advocatcios de sucumbncia. Em

verdade, trata-se de uma faculdade dada ao Reclamante, o que, obviamente, no a utilizao de


advogado privado e pagamento de honorrios advocatcios.
Devemos levar em considerao, tambm, que a condenao da
parte vencida em honorrios advocatcios serve como reflexo da responsabilidade da parte
causadora do dano parte vencedora. o que observamos de regras especficas do Cdigo Civil.
(CC, art. 404 e art. 389)
Em arremate, parece-nos absurdo que o Egrgio TST entenda por
devido o pagamento de verba honorria advocatcia de sucumbncia nas demandas que no
importe anlise de relao de emprego ( Instruo Normativa n. 27 do TST ) e, paradoxalmente,
no a aceita nas causas de relao de trabalho.

6.2.15. Honorrios advocatcios contratuais

O Reclamante optou em no se utilizar da prerrogativa do


jus postulandi, prevista no art. 791 da CLT, contratando os prstimos do causdico que ora
assina, especializado na seara trabalhista, com a formalizao do respectivo contrato de
prestao de servios advocatcios, cuja cpia ora evidenciamos. (doc. 09)
Como remunerao pelos prstimos, fixou-se uma clusula
de resultado (ad exitum) onde o Reclamante pagar ao seu patrono contratado o percentual
de 20% (vinte por cento) sobre o benefcio econmico auferido, cujo teor da mesma ora
delimitamos:

Clusula stima A ttulo de honorrios ad exitum o


Contratante pagar ao Contratado, ao final da causa,
honorrios no importe de 20%(vinte por cento) sobre o
benefcio econmico auferido, sem prejuzo dos honorrios
sucumbenciais eventualmente percebidos.
Devemos sopesar, de outro turno, que a remunerao
contratual em lia fora estipulada dentro do estrito limite da legalidade previsto no Estatuto
do Advogado e do Cdigo de tica desta entidade (EOAB, art. 22 e art. 41, Cdigo de
tica do Advogado).
Alm do mais, frise-se que fora observado a boa-f contratual
e os limites estabelecidos na tabela de honorrios organizada pela Seccional da Ordem dos
Advogados do Brasil deste Estado.

Foram os honorrios contratuais, pois, fixados

contratualmente pelas partes de forma moderada e razovel.


Neste diapaso, levando-se em conta que a Reclamada
deixou de pagar verbas trabalhista previstas em Lei, fazendo com que o empregado venha
ao Judicirio buscar seus direitos e contratar onerosamente um advogado particular para
assisti-lo na demanda, no deixa de ser um dano causado ao mesmo, na medida em que
houvera dispndio de parte dos valores que perceber em Juzo.
Portanto, se a Reclamada deu azo a tal pretenso
jurisdicional nesta Justia Especializa, quando na verdade deveria ter honrado na estrita
delimitao da lei, sobretudo quando assessorado por contador(es) e advogado(s), deve
arcar com o pagamento dos honorrios advocatcios contratuais pagos pelo empregado, ora
3

Reclamante, ao seu patrono. S assim haver o ressarcimento integral dos prejuzos


sofridos.
Neste enfoque, vejamos que a Legislao Substantiva Civil
normas estas que podem ser usadas no mbito dos pactos trabalhistas segundo os
ditames do art. 8 da CLT -- prev expressamente a possibilidade da indenizao dos
honorrios advocatcios contratuais, o que no deve ser confundido com os honorrios
advocatcios de sucumbncia, que tem previso na Lei de Ritos (CPC, art. 20).

CDIGO CIVIL
Art. 389 - No cumprida a obrigao, responde o devedor por
perdas e danos, mais juros e atualizao monetria segundo
ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de
advogado.
Art. 395 - Responde o devedor pelos prejuzos a que sua mora
der causa, mais juros, atualizao dos valores monetrios
segundo

ndices

oficiais

regularmente

estabelecidos,

honorrios de advogado.
Art. 404 - As perdas e danos, nas obrigaes de pagamento
em dinheiro, sero pagas com atualizao monetria segundo
ndices

oficiais

regularmente

estabelecidos,

abrangendo

juros, custas e honorrios de advogado, sem prejuzo da


pena convencional.
( destacamos )

Perceba, mais, que as normas acima descritas tratam de


honorrios advocatcios extrajudiciais e, por este norte, sendo os honorrios
advocatcios em tela tambm contratuais, os mesmos seguem o destino das regras, ou seja,
devem ser reparados pela parte adversa que lhe trouxera o dano, na hiptese o pagamento
de parte dos valores percebidos em Juzo, a ttulos de honorrios convencionais.

Neste sentido:
HONORRIOS

ADVOCATCIOS.

INDENIZAO.

RESTITUIO INTEGRAL DEVIDA.


Na maioria das vezes, os trabalhadores tem de arcar com o
valor correspondente aos honorrios advocatcios, que sero
descontados de seu crdito, de natureza alimentar, restandolhes

evidente

inadimplemento

prejuzo.

Prejuzo

das

obrigaes

este

decorrente

trabalhistas

do
pelo

empregador. Assente que em direito, aquele que causa


prejuzo a outrem, deve ressarcir integralmente a parte
contrria, luz do que dispem os artigos 389, 404 e 927 do
Cdigo Civil que consagram o princpio da restitutio in
3

integrum. Desta feita, devido o pagamento de indenizao


pelos honorrios despendidos. (TRT 2 R. - RO 000040038.2007.5.02.0050; Ac. 2012/1096607; Quarta Turma; Rel.
Des. Fed. Sergio Winnik; DJESP 28/09/2012)

7 EM CONCLUSO

Do exposto, a presente para pedir, luz dos fundamentos


estipulados no 6 desta petio, a Vossa Excelncia que se digne de:
( a ) Declarar nulo de pleno direito o contrato celebrado entre as partes, o qual dormita com
esta pea vestibular, uma vez que referido trato contratual configura propsito de desvirtuar e
fraudar as disposies da Consolidao das Leis do Trabalho, com o reconhecimento do vnculo
empregatcio do perodo de 00 de maro de 0000 at 00 de setembro de 0000 ; (CLT, art. 9)
( b ) que a Reclamada seja condenada a proceder ao registro do pacto trabalhista na CTPS,
devendo a mesma ser condenada a pagar as seguintes verbas trabalhistas e rescisrias, todas a
serem apuradas em liquidao de sentena:
(1) saldo de salrio, apurado na forma do art. 487, 3, da CLT; (a apurar)
(2) aviso prvio indenizado, levando-se em conta o adicional de horas extras; (a apurar)
( 3 ) dcimo terceiro integral e proporcional, de todo o vnculo; (a apurar)

( 4 ) frias dobradas, referente aos anos de 0000 e 1111, acrescidas do tero


constitucional; (a apurar)
( 5 ) frias simples, referente aos anos de 2222 e 3333, acrescidas do tero
constitucional; (a apurar)
( 6 ) frias proporcionais, acrescidas do tero constitucional; (a apurar)
( 7 ) pagamento dos valores correspondentes ao FGTS, com acrscimo da multa de 40%,
com incidncia sobre todas verbas de carter remuneratrio; (a apurar)
( 8 ) indenizao do seguro-desemprego, equivalente a 00 remuneraes mensais; (a
apurar)
( 9 ) contribuio previdenciria de todo o vnculo, incidente sobre as verbas
remuneratrias; (a apurar)
( 10 ) indenizao dos vales-transporte, correspondente ao pagamento de todas as
despesas apuradas com o transporte pblico de deslocamento do Reclamante; (a apurar)
( 11 ) adicional de horas extras, calculadas sobre o valor-hora das comisses percebidas
ao ms, com os seus reflexos; (a apurar)
( 12 ) descanso semanal remunerado, pelo todo o perodo do vnculo; (a apurar)
( 13 ) anotao e baixa da CTPS, tendo como data de admisso em de 00 de maro de
0000 e baixa 00 de outubro de 0000, esta correspondente ao trmino do prazo do avisoprvio indenizado; (inestimvel)
( 14 ) atualizao monetria dos valores, na forma das Smulas 220 e 381 do TST ,
assim como da Lei 8.177/91 (art. 39); (inestimvel)
( 15 ) honorrios advocatcios de sucumbncia, a serem arbitrados por equidade; (a
apurar)
3

( 16 ) indenizao de despesas com contratao e pagamento de honorrios


contratuais, no percentual e incidncia avenado entre patrono e Reclamante. (a apurar)

Respeitosamente, pede deferimento.


Porto Alegre (RS), 00 de abril de 0000.

Fulano de Tal

Advogado OAB (RS) 0000