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CONSTlTUCION POLITlCA
Universidad de Valparaso
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lOr, que se r de la excl usiva con fi anza del Preside nte de la Repblica, la nica al tern ativa que quedara para instituciones orga ni.
za das en forma diversa y co n participacin de personas jurdicas
privadas , es la fnnula de la institucin semifisca l. Tendra que
ser tam b in la flHm ula que se utiliza re para las U n iversjdad~s
estatale!\, que han sido excl uidas en el proyec to de la aplicac in
de la ley y q ue quedaran al margen de la estru ctura de la Con stitucin de n o aceptarse una idea como la que sei'!alamos 1,
Dicho lo .mterior y excluidas del comenta rio las instituciones
semifi sca les y las Munic ipali d ades, integrantes de la categora aparo
te de en tes descent ralizado s te rritorialmentc, no obstante que la
ley tambin le s da el carc ter de desce ntralizadas fu ncionalmente ,
p odemos obse rvar que la clasificacin de los rganos administra
tivos ap arece como bastante simple , Por una part e, servicios fiscales (1 ccn tnt lizados, como se les denom ina , y por la otra, los rganos o entidades <Jut nomas y las empreS3 S del Estado .
Se ha sc fl alado y con razn que la Constitucin de 1925
solamente me ncionaba a la Administrac in P blica, que inclua
nicamen te a Jo s servic ios y rgan os ce ntralizad os, contemplando como serv ic ios perso nificados a las empresas fiscales e insritu dOlles scmijiscales (artculo 4 5 de la Consliw c i n Poltica , refonn a de 1943)2 ,
Los mismos autores seal an qu e la Constitucin de 1925, en
la reforma de enero de 1970 , re coge el criteri o ju risprudenciaJ
de la Contralo ra General de la Repu blica y se re fi e re en las materias de ley de inicia tiva c xclu:va de l President e de la Rep blica
a la Administracin del Es tado , tanto central como descentralizadas, sin mencionar para nada el concepto de instituciones se
m ifiscales y empresas fiscal es ,
En este pu nto, p<Jrece haber unan im id<Jd de op inio nes. El con
eepto de Administracin Pblica es mucho m s restringido que e l
de Administ racin del Estado, ya que incluy e nicamente a los
servicios fi sc1es integrados a la Administracin Cen tral, que ea-
Con posterio ridad a la prcscntacin de ~ st a ponencia, se public en el Diario Oficial de 5 de diciembre de 1986, la ley nmero 18.575 orgnica co nstitucionat de Bases Genera les de la Administracin del F$tado, En dil:ha
ley no se menciona para n~da a la, imtitu cionc s scmifisca les.
2 Rgim en jurdico de la Admirristrdcin del I:' ~ t:tdo, Gustavo Reyes, Eduardo Soto, pg. 27, Editoria l Jur dica de Chile. 1980,
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L:;. tey orgnica cOll stintcionaJ sohre H ;.~c~ Generales de 1:1 Admirustracin del E,tado , nmerO 18.575 publk:lda lon fecha 5 de diciembre de
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Las denominaciones al interio r de la Administrac in centralizada son bastante variadas_ La ma yora de las institu ciones , si n
embargo , reciben el nom b re de Direcciones y en un meno r nmero, de servicios; as, entre las primeras tenemos, Direccin Nacional de Front eras y lm ites, Direccin de Industria y Comerci o,
Direccin General de Depo rte s y Rec reacio n , Direcc in General
de Ob ras Pu blicas. Direcc i n Ge neral de C rdito Pren dario, por
ejemplu . Entre las segun das: Servicio Nacional de Pesca, Servic io Nacional tle Meno res, Servicio Aerofo togcam trico de la Fu er'La Area d e Chil e. Hay tam bien ofi cinas, Ofici.n a Nacional de
Emerge ncia; Instituto s, In stitu to Geogrfico Militar; Su perinten d~ nc i as, Supcr inlendenc ia de Servic ius El ctric\ )s y de Gas; C{lO sejos, Conscjll de Defensa del Es tado ; otra s denominaci olles para
caso s inc.lividu ales, Casa de Mo ncd3 de C h ile.
La Co ns tituc in habl a de empleos retribuidos Co n ]"ondo s de l
Fisco, a rt. 55, servic ios p blicos fi scales, art. 62 NO 2: y , por ot ra
pnrte, de Min jSleri o~, en su articulo 33 inciso segu ndo. al sen alar
que la ley det ermina r el numero y organizaci n de lo s Mini steri os.
Ms adelante la Co nsti tu d6n menciOlla a los se rvicios p blicos,
3rt. 100 inei sn segundo y distingue - art. 103 entre Ministerios
y servi cio s pblicos. Par3 la Consti tu ci6 n , por lu ta nt.o , exislcn
Ministerios y Se rvic ios pblicos de ca r<c te r fisc al O cen tralizados .
Esta es la principal distincin que existe al illtcr ill( de la Adm inistrac in ce ntra lizada .
Ahora bien , al interiOr de los Mini sterio s existe una organizac i n propia dentro de la cu al h:.ty di ve rsos b rga n o~ . departame n
tos o secciones , que no pueden identi ficarse con un serv i~' io p blico de carcter cen t ralizado .
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La ley ha creado varias direcciones ge nerale s oto rgndules directa y expresamente el carcter de servicio. En estos caso s, se trata
lgicamente de servicios phlicos depend ientes de la Admin istra
cin cen tral. Su denom inacin hbri:1 sido ms fe liz si hubiem
lleva do el nom bre de Servido y no de Dire cc in, lo qu e parece
equvoco y se presta para co nfundirlo co n la o rganizaci n inter
na del Ministerio. As tenemos, por eje mplo, Artculo I del De
cre ta Ley 25 7 de 1974: Crase la Direccin General del Metro,
cumo Servicio dependien te riel Ministerio de Obras Pblicas.
Otras vece ~ l::1 ley no ha indicado expresamente qu e se trata
de un servic io, pero ~I tex to no Jeja lugar a dudas. As , por ejem
plo: Decreto eon Fuerza de Ley 59 de 19 79 que crea la Direccin
General de Relaciones Eco nmica s Intcrnacionales del Ministerio de Relacion es Exte riores. Art.:ulo 2: 'La Di reccin Genera l
es un orga nismo publico tcnico depen dien te de l Min is teriu de
Relaciones Exteriores, con dom icili o en Santi ago . . ." Esta a cargo de un Director General que ser su representante legal. Art. 6,
y cuenta a su vez en su estructura, co n diversas direcc io ncs , que
lgicame nte la lcy no define como serv icios.
La cuestin no se simplific a sei'ialando que las Direccioncs Generales tienen el carcter de servicios y las denominadas simples
direcciones no lo tienen. Ello no es as. Efee ti va.ilc nte , e n algu
nos casos como el de las lIirccciones de la Direcci n General de
Relaciones Econ micas Int er nacioll a l ~s, no tienen el cark ter dc
servici os y esta ltima S.
Pero en cambio, la Direccin de Edu caci n Prim aria y Nor
mal , de Educacin Secu ndaria, de Educacin Profesiona l, todas
del Ministerio de Educacin, tienen el carcter de servicios po
blicos, no obstant e su den ominacin.
De acuerdo a lo expuesto, la util7.3cin del trmino Direccin
o Direccin Genera l, no sirve para dife re nc iar a un servic io po
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IDEA DE AUTONOMIA
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cional y 4ue debe constituir la excepcin dentro de la administracin. Servicios cuya misin es llevar a cabo las polticas del poder ejecutivo, no pueden estar dotados de una autonoma en el
venJadero sentido del trmino. Ello es concebible para instituciones que cumplan misiones diversas como podran ser las Universidades, algunos organismos de control, alguno~ servicios en
qlle se requiera una participacin conjunta con instituciones privadas.etc.
Si la COTlstitucin propende a una aumillistrlci0n descentralizada funcionalmente, se tiene necesarilmente que referir, para
entender la cuestin en fonna raciunal, a una descentralizacin
de otro tipo y no a la que fluye en forma pura de la doctrina. ;,A
cul entonces y con qu requisitos" Sin embargo, y no obstante
lo anterior, tampoco podemus concluir que la interpretacin que
ha venido haciendo el legislador, antes y despus de la Constitucin Poltica dc 19~O es la que corresponue al concepto de descentralizacin funcional y de aUlOnoml a que se refiere la ConstItucin Poltica.
Antes de entrar a analizar y estudiar cul puede ser la posihle
propusicin para estructurar este punto, examinemos previamente las frmulas generalmente utilizau<.!s por el legislador.
El texto del proyecto aprobado por el Consejo de Estado sobre
el artculo 3 deca: 1:'/ Hstado de (1l1"le es unitario. Su territorio
se diFide en regio/les y su administracin es funcional)' ferritaria/mente descentralizada. El texto aprobado en defInitiva, seala que la ley propender a ello.
Consultadas las actas of1ciales de la Comisin encargada del
estudio de la Constitucin Poltica, puede afinnarse que el problema de la descentralizacin funcional no fue tratado. De ellas
se desprende que el <nimo de la Comisin fue que existiera deseen
tra]jzacin funcional dentro de un Estado unitario y reconociendo que la Adrninistraci6n de ste corresponde al Presidente de la
Rephlica: pero no se discuti la extensin del cOllcepto ni lo que
ello implicaba verdaderamente. A 10 ms, se seal en el debate
que el concepto de descentralizacin no es absoluto, sino que
admite grados. (Actas oficiales de la Comisin Constituyente.
Sesin 40. 14 de mayo 1(74). (Tambin en sesin 48 de 25 de
junio de 1974 donde se debate principalmente si el texto debe
decir que la administracin es o ser descentralizada).
Una primera precisin 4ue se impone. No obstante que la Cons-
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Crase el Servicio Electoral, organismo autnomo, con personalidad jur(dica y patrimonio propio ..
Art. 1 Ley 18.348.
Crase la Corporacin Nacional Forestal y de Proteccin de Recursos Naturales Renovahles.. La Corporacin ser una institucin autnoma del Hstado, con personalidad jur"dica y patrimonio propio ...
A veces el \cgislador opta por una frmula diversa indicando
que se trata de instituciones descentralizadas.
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y ms an, el DF l 154 sobre Universidad ue Magallanes , senala simplement e que se trata de: ... una corporacin de derecho
pblico.
Es so bre tres aspectos que, a nuestro juicio debe a l)D f da r~e el
problema de la au tonoma de las in stituciones :.tdminislrativas a
saber: aspectos en maleria de organiza<.:- n , particulaml cnte releridos a la designac in y (ema c ilI de sus au tor idades; ma leria s relativas a las fHn cionc ~ del se rvic io y a su relacin juridk:a con el
gobienlO centr<ll y, por l time1, los aspectos finan ciero s y presupue starios .
Se parte , por su pueslO de la ba!>(' que nos enco n tramos e n pn..' sencia de person<lS ju ridicas separad as del Estado , que, co mo repiten cas i todas las leye s que los crean, cuen tan co n un patrimonio propio y que , por lo tan to , !>on capaces de aduar en el campo
jurdico a tr.tvs de sus rep resentan tes, quienes pueden cele brar
actos y contratos que los obligan a al:tuar ante los Tr ibunale~ de
Justicia . Estos son presupue stos p revios qu e 11 0 e stn en dis~u.
sin , pero que , como ya hemos sel1alado , no bastan para c m cnde r
como autnomos a los organismus en cuestin.
AUTO RIDADES DE LOS ENTES AUTON OMOS
Como uno de los e lementos de la descen tralizacin fun cional cst el que se refi ere a las autoridades del servicio . As como en la
descentralizacin territorial es necesario que las autoridades sean
locales, aqu es necesario que ellas tengan un vnculo cll n el servicio que las transfo nne en re present antes de ste y no de l gobiern o centraL En realidad, no pued e excluir la designacin de
la auto ridad por el Presidente de la Rep blica; es ms bien su vnculo pennanente durante su ejercicio el que interesa .
La casi totalidad de los servicios de nomin ados en Ch ile como
autn omos tien en a la cabeza una autoridad que la prop ia ley se
encarga de sealar que es de la confianza exclusiva del Presidente
de la Republica, lo que podr a bastar para descar tar de inm ed iato
to da idea de auto nom a de los e n tes descenlraLizados chile nus.
Interesante ser a el conocer cul ha sido a trav s de la historia
legisl at iva de los lt imos vein te anos la raz n pa ra ello. Po dra
pensarse que se trata del deseo de mantener la Admin istrac i n de l
Estado bajo el control del Presidente de la Rep blica. Pero ello
no se concilia con la idea de autonoma que parece fluir de las le-
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tos especficos de control de tutela que se encuentran en el artculo 20 y que se refieren a creacin , modificacin y fu sin de cstablec imientos, transacc.iones, enajenacin dc inmuebles y co nvenios, no hay control de tutela sobre aspectos que dicen relacin
con el obje to mismo de la funci n del servicio.
Si la ley no hubiera sealado que la autoridad superior del servicio es de la exclusiva confian7.a, se habra enco llt l"""ddu en la absolut<l necesidad de precisar en detalle, el control de tutela administrativa que la autoridad central puede eje rce r sobre el servicio
descentralizado, para mantener la unidad de la Administracin
y la fac ultad que por la Consti tucin se le entrega al Presidente
de la Repblica.
Ten dramos entonces que afinnar que la opcin para el legislador es de establecer a la aU !oridad como de exclusiva confianza
o lcgislar en delaJ lc so bre e l co nt rol de tutela. Esto tratndose
de servicios de la Admini stracin d~1 Estado que com o hemos
venido diciendo , est encomendada al Presidente de la Repblica.
Esta situacin que hemos descri to no se aplica necesariamente
siempre. As, tenemos qu e, y aunque se trata de descentraliza ,
cin territorial , en la ley orgnica de Municipalidades , Decreto
Ley 1259, se contempla todo el control de tutela que la autoridad cent ral. a travs del Presidente de la Rep blica, Intendente
y Gobernador, eje rce so bre los municipios y, no obst ante eUo,
el Alcalde en dicha leyes un func ionario de co nfianza de l Presidente de la Repblica. Ello es as sin embargo, por razones histricas ya que la ley habia estu diado con ante rioridad este p un to
y la nUeva ley parti de las anteriores. Ademas, en esta materia
la situa cin actual del Alcalde siempre tuvo el carcter de transitoria, lo que la propia Constitucin de 1980 confirm, por lo que
es lgico que ellegis1ador se haya preoc upado del control de tutela .
Un ejemplo inverso lo ofrece sin embargo una ley de reciente
creacin. la Ley 18.566, publicada en el Diario Oficial el o de
octubre de 1986, crea el Servicio Electoral como organi smo autnomo. Su DiIector es nom brado por el Pre sidente de la Repblica con acuerdo del Senad o requirindose el voto confonne de
la mayora de sus miembros en ejercicio. Su remocin, dice el artculo 9 1, se har en igual fonna. Nos encontramos aqu con una
de las raras excepciones en materia de organizacin , a auto ridades
de confianza del Presidente de la Republica. Sin embargo, y esto
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Conjugando los tres aspectos que hemos considerado fundamentales para determinar la mayor o menor autonoma de los organismos de la Administracin descentralizada; designacin de sus
autoridades, mayur () menor control de tutela y, por ltimo, financiamiento indepenuiente o 10 que denominaremos una cierta
autollomla financiera 6 , intentaremos una clasificacin, la que
sc hace partiendo ud primer aspecto, que es el que consideramos
ms importante ya que de l va a depender en ltimo trmino, el
manejo del servicio en fonna ms o menos independiente del poder
ecntral.
Distinguirnos entre servicius:
A. COII autoridades no dependientes del Poder Central
rrmil1Cl utilizado por Sbino Alvarcz C;endin, Tratadu General de Derecho Administrativo. Tomo 1, pg. 257. Ed. Bosch, 1958.
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Clasificacin de los
enles descentralizados, segn su mayor
o menor au tonoma.
N ingn
o m uy pnco
control de tutela.
x istencia de algn
finan ciamiento propi o significativo.
~
~
Sn
R.
e. Consejos con mayora de m iembros no designados por P. de la
R. o que n o pue de remov er.
Nin gn o m uy poco
co n t rol de tute la .
~
~
Sin
xistencia
de alg n
finan ciam iento propi O significativo.
Sin
..
Este problema sin embargo no se presenta con frecuencia y podra sos1ayarse adoptando un criterio restringido y excluyendo
lisa y llanamente, de la Administracin a todu rgano que la ley
no haya creado, otorgndole personalidad jurdica.
Nos referiremos especficamente a dos situaciones. La Televisin universitaria y las Corporaciones de Asistencia Judicial.
La Corporacin del Canal de la Universidad de Chile, es una
personalidad jurdica de derechu pblico creada por ley Artculo
2 inciso final Ley 17.377. Tambin lo son las Corporaciones del
Canal de la Universidad Catlica de Chile y Catlica de Val paraso.
Ahora bien, es incuestionable que estos dos ltimos, no pertenecen a la Administracin del Estado, no obstante su similitud con
el primero. En efecto, dependen de personas jurdicas que a su
vez, no forman parte de la Administracin. Se encuentran por lo
tanto en la misma situacin de los antiguos colegios profesionales.
Personas jurdicas de derecho pblico no integrantes de la Administracin. Sin embargo, la situacin de la Corporacin de Televisin de la Universidad de Chile es diversa. La ley la define precisamente como dependiendo de esa Universidad, la que a su vez
pertenece a la Administracin del Estado descentralizada. En realidad, la ley dice que s6lo podrn establecer, operar y explotar
canales de televisin, las diversas universidades que seala, las que
ejercern sus funciones por intermedio de una Corporacin de
Derecho Pblico.
Si una persona jurdica de derecho pblico depende a su vez de
otra, que constituye un rgano descentraliZado de la Administracin, la respuesta aparece como lgica. Nos encontramos en presencia tambin de una institucin de la Administracin, autnoma.
En ella, evidentemente la autonoma con respecto al poder central
ser an mayor que en otras instituciones descentralizadas, pero
no modifica su naturaleza. El vneulo con el poder central, aunque
dbil, existe y se ejerce en forma indirecta a travs de la Universidad de Chile y el control de tutela que el Presidente de la Rep
blica ejerce sobre esa Universidad. Ello por supuesto sin perjuicio
de las atribuciones del Consejo Nacional de Radio y Televisin.
Las tres corporaciones de asistencia judicial creadas por la ley
17.995 con la denominacin de Corporm:in de Asistencia Judicial dt' la Regin Metropolitana de Santiago, Corporacin de Asistencia Judicial de la Regin de Valparaiso y Corporacin de Asistencia Judicial de la Regin del Bio Blo, poseen a nuestro juicio
j
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acuerdos e im11Ucdof1cJ
impa,.(ida.~
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