Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
I. Punto de partida. II. Los frutos de la obra. III. Fallos trascendentes. IV. El asalto de
causas. V. Datos sobre el control de constitucionalidad interrganico. VI. El papel
institucional de la Corte: cul es?, cul debe ser? VII. La autoridad del precedente.
VIII. Codificacin o dispersin? IX. Arbitrariedad de sentencia y tribunal intermedio.
X. Estabilidad absoluta o relativa? XI. Caminos de la jurisdiccin discrecional:
el certiorari sin poltica judicial, el certiorari fundado o, sencillamente, el certiorari?
XII. Publicidad de los actos de gobierno republicano. XIII. Tensiones entre
la poltica y el Derecho. XIV. Punto de llegada.
I. PUNTO DE PARTIDA
En clave terica, aunque no sea del todo riguroso, pero con la finalidad de
mantener el propio vocabulario de la Constitucin de la Nacin Argentina [en adelante,
CNA], se ha de entender en este trabajo por naturaleza y duracin, por un lado, y por
atribuciones, por otro, el compendio bsico de la potestad jurisdiccional. El texto
constitucional sancionado el 1 de mayo 1853 emple esta denominacin para los dos
captulos que lo integraban (cfr. arts. 91 a 100) 2. En el proyecto de Juan Bautista
Alberdi, padre intelectual de la Constitucin, las propiedades de la jurisdiccin venan
definidas en el propio texto: a secas, bajo la denominacin Del Poder Judiciario, sin
14
Juan Bautista ALBERDI: Obras Selectas, nueva edicin, ordenada, revisada y precedida
de una introduccin por Joaqun V. GONZLEZ, Librera La Facultad de Juan Roldn, Buenos
Aires, 1920, t. X, Bases y Comentarios de la Constitucin Argentina, pgs. 298 y ss.
4
Su primer fallo fue en los autos fue Miguel Otero vs. Jos Nadal, Fallos 1:17.
5
CSJN, Fallos 33:162, in re Municipalidad de la Capital c/ Elortondo, resuelto el
14.04.1888.
6
El 27.06.2003, pocos das despus de la asuncin del actual presidente de la Nacin,
Nstor Kirchner, se produjo la renuncia a su cargo como presidente de la CSJN de Julio Nazareno.
El 24.10.2003, el juez de la Corte Guillermo Lpez present su renuncia a partir del 1 de
diciembre. Ambas renuncias seguramente habran estado motivadas por sendos juicios polticos
que, teniendo como acusados a los nombrados, avanzaban en la Cmara de Diputados de la
Nacin. El juez de la Corte Eduardo Molin OConnor fue suspendido preventivamente en sus
funciones el 8.10.2003, mientras se aguarda su juzgamiento en juicio pblico en el Senado de la
Nacin.
7
Cfr. Eugenio ZAFFARONI: Estructuras Judiciales, Ediar, Buenos Aires, 1994, pg. 19.
15
16
17
18
10
19
Fuente: CSJN.
El total de la poblacin, segn el censo general de 1947, fue de 15.893.827 personas. En el
censo general de 2001 fue de 36.223.947 personas. Fuente: Instituto Nacional de Estadsticas y
Censos.
14
Cfr. John HOSPERS: Introduccin al anlisis filosfico, Alianza, Madrid, 1982, pg. 220.
15
Diego Valads afirma que controlar al poder es un acto de poder. El control del poder
supone dos niveles distintos de accin: por un lado, los que el poder se autoaplica y por otro, los
que suponen la intervencin de agentes de la sociedad, como los electores y los medios de
comunicacin. A la primera modalidad se la denomina controles internos y se distinguen en
13
20
21
22
Aclara el autor que la diferencia entre 623 fallos judiciales y 580 normas obedece a
que se evit el recuento de disposiciones normativas cuando stas se repitieron en otros fallos.
21
Eugenio Ral Zaffaroni puso de manifiesto que el principal objetivo que lo movi para
aceptar el cargo de juez de la CSJN es que lo entiende como un desafo interesante, que en el
aspecto jurdico consiste en que la Corte vuelva a la funcin de control de constitucionalidad, para
terminar con una CSJN que se ha hecho cargo de funciones casatorias de unificacin de
jurisprudencia, de criterios. Vid. Clarn de 4 de octubre de 2001, pg. 21.
22
Germn BIDART CAMPOS: La Corte Suprema. El tribunal de las garantas
constitucionales, Ediar, Buenos Aires, 1984.
23
Vid. Riccardo GUASTINI: Estudios de Teora Constitucional, Fontamara, Mxico, 2001.
23
Mario BUNGE: Diccionario de Filosofa, Siglo XXI Editores, Mxico DF, 2001, pg. 171.
24
25
Por ltimo: si toda sentencia es un acto poltico, con ms razn las que declaran
la inconstitucionalidad de un acto o de una disposicin normativa, o resuelven una
cuestin de innegable trascendencia institucional 28. Ello de por s es significativo para
despertar el inters de la cuestin aqu planteada 29.
Germn J. BIDART CAMPOS reivindica la idea de que mediante una ley del Congreso sera
perfectamente constitucional y deseable que las sentencias de la Corte que declaran la
inconstitucionalidad de una norma general produjeran la derogacin de esa norma mediante el
efecto erga omnes. Vid. Algunos horizontes amplios para el futuro del recurso extraordinario
federal, Revista de Derecho Procesal (Buenos Aires) n 2 (2001), pgs. 353-375.
29
Por decisin pretoriana, y como regla principal, los efectos de las sentencias se limitan a
las partes que intervienen en el proceso. Recientemente se ha planteado la conveniencia de
restringir esta doctrina judicial e intentar ampliar el radio de consecuencias de determinadas
decisiones jurisdiccionales de la CSJN. As, Augusto Mario MORELLO y Efran QUEVEDO
MENDOZA promueven discutir el reconocimiento o no de una eficacia ms contundente a las
sentencias de la CSJN alcance general y aplicacin a las dems causas que declaran la
inconstitucionalidad de normas de carcter general, en caso de que cuenten con la coincidencia de
los votos de todos los ministros de la CSJN, es decir, que no medien disidencias. Vid. Efectos
generales de determinadas sentencias de la Corte Suprema, Jurisprudencia Argentina n 2003/I,
pgs. 1.268 a 1.272.
30
Los procesos constitucionales son especfica y cuidadosamente diagramados y
proyectados para defender la supralegalidad de la Constitucin jurdica del Estado. Adems de los
enunciados de raz legal que gobiernan dichos procesos, deben agregarse naturalmente las reglas
pretorianas y obviamente los principios y reglas de la CNA que resulten aplicables: v. gr. arts. 18,
31, 33, 43, 75, inc. 22., y 116.
26
31
Sobre la naturaleza y alcances de esta accin constitucional, puede verse Ral Gustavo
FERREYRA: Reflexiones y perspectivas en torno del control judicial de constitucionalidad en el
rgimen federal de la Argentina, Anuario Iberoamericano de Justicia Constitucional n IV
(2001), pgs. 93 a 124.
32
El diputado Jorge Gentile present un verdadero cdigo de jurisdiccin constitucional en
1990 (expte. 4528-D-90). La iniciativa fue reproducida en 1993 y en 1997 por el diputado Hctor
Gatti y otros (expte. 6075-D-97).
27
Con el objeto de superar la falla estructural descrita, Augusto Morello aport una
idea interesante. Propuso la creacin del Tribunal intermedio de control de motivacin
de sentencias, que tendra competencia para conocer en los recursos que se interpongan
contra las sentencias definitivas, segn el alcance del art. 14 de la Ley 48, dictadas por
los Tribunales Superiores de Provincia y por las Cmaras Nacionales y Federales de
Apelacin, con exclusin de la Cmara Nacional de Casacin Penal, y contra los cuales
se invoque alguna causal de arbitrariedad, absurdo o exceso ritual. Al Tribunal se le
asigna slo competencia negativa, lo cual significa que en caso de estar configurada la
arbitrariedad, descalifica el fallo y reenva al Tribunal de origen a fin de que se dicte
nueva sentencia. Adems, y con el objeto de evitar la proliferacin de los recursos, y
asimismo evitar el mal que se pretende erradicar, se dispone en el proyecto que lo
resuelto por el Tribunal sea irrecurrible, salvo aquellos casos en los cuales se advierta la
presencia de alguna de las causales previstas en los tres incisos del art. 14 de la ley 48 35.
Por de pronto, la sobrecarga de tareas de la CSJN existe. Pareciera haber
consenso dogmtico respecto de que bajo las circunstancias actuales se hace difcil
esperar que la CSJN pueda tener un desempeo racional. La situacin conspira
decididamente contra la posibilidad de que los jueces puedan meditar con solvencia,
profundidad y erudicin sobre aquellos fallos que por su trascendencia afectarn el
33
28
29
38
30
Sobre inestabilidad del sistema constitucional de la Argentina puede verse Ral Gustavo
FERREYRA: La Constitucin vulnerable. Crisis argentina y tensin interpretativa, Hammurabi,
Buenos Aires, 2003. Otros aspectos son expuestos en Poder, Democracia y configuracin
constitucional. Momentos de creacin y momentos de aplicacin del sistema constitucional
argentino, contribucin presentada en el VIII Congreso Iberoamericano de Derecho
Constitucional, Sevilla, diciembre de 2003 (on-line en www.us.es/cidc).
41
El texto de la Constitucin de EE.UU. dice en su artculo III, seccin 1: [...] The judges,
both of the supreme and inferior Courts, shall hold their offices during good behaviour [...].
Sobre algunos antecedentes de la regla y su penetracin en el Derecho Constitucional
norteamericano, vase James KENT: Comentarios a la Constitucin de EE.UU. de Amrica,
Oxford University Press, Mxico, 1999, pg. 69.
42
Cfr. Eugenio ZAFFARONI: Estructuras Judiciales, cit., pgs. 41 y ss.
31
32
Repblica Oriental del Uruguay: el art. 237 de la Constitucin de ese pas dispone que
los miembros de la Corte Suprema de Justicia durarn diez aos en sus cargos [...] y no
podrn ser reelectos sin que medien cinco aos entre su cese y la reeleccin.
No son inconfundibles las ventajas de la magistratura constitucional vitalicia.
Apostar a esta clase de debate sobre el juez del futuro, reforma constitucional por
medio, confirmara que la democracia es un modelo de desarrollo que puede ser
cambiado, y que justamente por su naturaleza de modelo puede y debe ser
perfeccionado 44.
Por ltimo: si el sistema constitucional es entendido como un compromiso
originario de toda una comunidad para definir su autoorganizacin, pero cuya
conservacin y profundizacin, depende, precisamente, de que las generaciones vivas
renueven ese pacto mediante un dilogo abierto entre generaciones, por qu limitar
generacionalmente el acceso a la magistratura constitucional, como se lo hace cuando es
vitalicia?
33
Vale decir que en 140 aos de historia del Tribunal, 127 transcurrieron sin
certiorari (de Derecho) y el resto, gozando de su acompaamiento. Por qu de
Derecho? Porque el certiorari, a no dudarlo, est inspirado si se permite la expresin
en las mores maiorum del Tribunal: antes de la recepcin legal del instituto en el
ordenamiento, el mismo tambin era aplicado, pero pretorianamente.
El mayor volumen de causas judiciales que ingresa a la Corte lo hace por su
jurisdiccin apelada extraordinaria. El certiorari pues, entendido como potestad
discrecional del ms alto Tribunal de Justicia de la Nacin de rechazar cualquier
remedio federal extraordinario, sin otro fundamento que la sana discrecin de los
magistrados que lo componen, es fuera de toda discusin una de las reformas ms
profundas en la arquitectura del Tribunal en toda su trayectoria. De conformidad a la
regla recepcionada en el ordenamiento, la Corte puede, segn su sana discrecin y con
la sola invocacin del art. 280, rechazar el recurso extraordinario federal en tres
supuestos: (a) ante la ausencia de agravio federal suficiente; (b) si las cuestiones
planteadas fueren insustanciales; y (c) cuando esas mismas cuestiones resulten carentes
de trascendencia.
Es altamente probable, no seguro, que la hiptesis de drstica restriccin del
nmero de causas haya sido el fundamento de la reforma legal. Racionalmente utilizado,
el certiorari puede ser un muy buen instrumento para reducir en forma la cantidad de
causas que llegan a tratamiento del Tribunal. No obstante, el instituto ha planteado y
plantea serias dudas por otros corredores.
Se han formulado objeciones respecto a su constitucionalidad 46. En principio,
pareciera existir cierto punto de conexin entre la discrecionalidad que confiere a la
Corte el art. 280 con la doctrina de las sentencias arbitrarias, es decir, las sentencias
carentes de todo fundamento legal. Tal inconstitucionalidad no es evidente, al menos,
por tres buenas razones: (a) la jurisdiccin apelada de la Corte es reglada por el
Congreso, de tal suerte, nada impide que en el umbral de acceso a la Corte se disponga
de una llave especial para abrir o cerrar las puertas que autorizan su conocimiento 47: (b)
la aplicacin del certiorari no es una excepcin al mandato constitucional de
fundamentacin de las sentencias (cfr. arg. art. 1, 18, 28 y 33 de la CNA); por el
46
34
contrario, cuando la regla advierte segn su sana discrecin, est indicando que el
fundamento racional, escueto desde luego, debe ser la meditacin del propio juez; y (c)
la Corte no es un tribunal de tercera instancia salvo su jurisdiccin ordinaria; su
competencia se encuentra muy delimitada por la propia CNA.
En estos casos, el arbitrio judicial debe ser, por definicin, el fruto de la
prudencia; si no existe un diseo normativo para la Corte o si lo que es peor el que
existe se encuentra empaado porque se sospecha que las decisiones del Tribunal seran
permisivas o tolerantes, sin tono crtico ni control del Departamento Ejecutivo o del
Departamento Legislativo, no se est cuestionando la regla en s misma, sino las
proyecciones que ella pueda tener por ausencia de confianza o su debilitamiento por los
operadores jurdicos que debern aplicarla. No es una novedad sealar que el principal
problema de la cuestin judicial como cuestin de Estado es la confianza; la confianza
en que las resoluciones deberan ser dictadas sin presiones de los poderes polticos;
latamente, con independencia.
Ahora bien, la sana discrecin comporta admitir que el arbitrio judicial en su
sentido ms estricto es una potestad que la ley concede al juez para que, dentro de
estrechos lmites, la interprete con el supuesto concreto que ha de solventar, o complete
algn extremo que la ley le deja a su valoracin personal. La nica forma para que la
Corte pueda realizar lo que constitucionalmente le corresponde, es decir ser mximo
tribunal de garantas constitucionales y poder del Estado, se incardina en forma notable
con esta posibilidad que brinda el certiorari racionalmente pautado y, dems est decir,
aplicado.
Sin embargo, no es oro todo lo que reluce. El cuadro de situacin que ofrece el
certiorari argentino desus de varios aos de aplicacin, contiene ms enigmas que
certezas. Agudamente se ha observado que no se tienen respuestas para definir ni cul es
la direccin que est siguiendo la Corte en este sentido, ni sobre cul ha sido y cul ser
la poltica del certiorari, as como cules han sido los criterios tcnicos de seleccin en
materia de certiorari 48. Es que, en ltima instancia, la discrecin puede ser utilizada
como el hacha en manos de un leador...49 Como eliminar por completo la
discrecionalidad es imposible e indeseable, de lo que se trata es de desarrollar un
equilibrio (balance) entre la ley y discrecin. Actualmente, lo que hace falta es eliminar
la discrecin innecesaria y encontrar medios eficaces para delimitar la estructura y los
controles de la discrecionalidad necesaria.
Empleando el certiorari, la Corte Suprema podra concentrar su atencin
exclusivamente en aquellos procesos cuya trascendencia institucional exceda el mero
inters del impugnante, pero que tengan honda proyeccin en la sociedad civil. Por esta
va, el Tribunal podra concretar la tarea de orientacin jurdica para la sociedad y los
otros poderes.
Puede argumentarse, finalmente, que el principal problema que ofrece el
certiorari es la ausencia de un cuerpo doctrinario forjado por la Corte, cuyos
48
35
50
36
1988.
37
38
comprobare que una reforma introdujo una disposicin normativa contraria a una ya
preexistente que se mantiene debido a que conectan consecuencias jurdicas
incompatibles a supuestos de hechos abstractos que se superponen conceptualmente, la
antinomia, cuya determinacin es un problema lgico, no debe ser resuelta por el poder
judicial, sino meramente declarada. Igualmente deber procederse en el caso de que la
disputa fuese provocada entre una nueva disposicin constitucional que modifica un
instituto o competencia que no se consideraba objeto de enmienda. Sin embargo, en
ningn caso, tratndose de una decisin poltica de significativa trascendencia, sus
efectos jurdicos definitivos no debern ser sentidos hasta que la ltima palabra sea
discernida va referndum o cualquier otra forma de participacin popular directa.
Por qu? Porque en estos casos la democracia participativa es una solucin
detalladamente ms plausible que el propio control judicial de constitucionalidad. Hasta
tanto no se descarten sus bondades, no cabe presumir que la opinin de uno o varios
pueda ser considerada superior a la regla de la mayora, si es que sta y no otra es la
proposicin capital sobre la que se asienta la propia configuracin constitucional. Aado
que aceptar que los jueces declaren la inconstitucionalidad del contenido de una reforma
en un sistema de Constitucin rgida es lgicamente imposible, si ha de ser verdad que
lo superior la reforma constitucional es creacin del Derecho Constitucional y lo
inferior la interpretacin judicial, su aplicacin. Las implicancias de esta tesis
significan que ella bien puede ser considerada como una importante y trascendente
excepcin a la plenitud del ejercicio de la potestad jurisdiccional estatal de contralor de
constitucionalidad, trayendo como beneficio la resemantizacin del principio
dogmtico de la cuestin poltica no judiciable.
39
58
Vid. la trgica historia del prncipe de Dinamarca: Ser o no ser, la alternativa es sa,
William SHAKESPEARE: Hamlet, (18 ed), traduccin a cargo de Guillermo Mac Pherson y Patricia
Canto, Losada, Buenos Aires, 2001, pg. 67.
59
Cfr. John RAWLS: Teora de la Justicia, Fondo de Cultura Econmica, Buenos Aires,
1993, pgs. 255 y ss.
40
60
41
42
43
67
631.
Cfr. Mara MOLINER: Diccionario de Uso del Espaol, Gredos, Madrid, 1991, t. II, pg.