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DIREITO DO TRABALHO I - ROTEIRO I

PROFESSORA: ROSILAINE CHAVES LAGE


1) HISTRIA DO DIREITO DO TRABALHO
O conceito de trabalho nem sempre foi o mesmo e, no decorrer histria da
humanidade, verificamos que o trabalho foi considerado de maneira bastante
diferente, nas diversas pocas de sua evoluo, gerando novas formas de
organizao social e de trabalho. Assim sendo, a questo do trabalho sofreu
uma evoluo atravs dos tempos: a palavra trabalho vem do latim tripalium,
que era um certo instrumento de tortura (instrumento onde eram atados os
condenados ou animais difceis de ferrar), ou tripaliare que significa torturar por
meio do tripalium, aparelho de tortura, formado por trs paus, ao qual eram
atados os condenados, os gladiadores do circo romano e os escravos.
Trabalhar, pois, significava estar submetido tortura.
O ncleo principal do Direito do Trabalho o trabalho subordinado, o qual se
configura mediante a existncia da chamada relao empregatcia. Todavia, a
relao de subordinao somente pode ser verificada nas hipteses em que o
trabalhador aceita livremente prestar servios ao titular dos meios de produo,
acolhendo a sua direo sobre o modo de sua realizao, mediante o
recebimento de uma contraprestao.
Neste sentido, salienta Maurcio Godinho Delgado:
Ora, a existncia do trabalho livre (isto , juridicamente livre)
pressuposto histrico-material do surgimento do trabalho subordinado
(e, via de consequncia), da relao empregatcia). 1.
Portanto, na sociedade pr-industrial no existia um sistema de normas
jurdicas relativos ao Direito do Trabalho.

1 Curso de Direito do Trabalho, 8 ed. So Paulo: LTr, 2009, p. 81.

Na poca da escravido, os trabalhadores no eram considerados como


sujeitos de direito e sim como coisas, conforme salienta Amauri Mascaro
Nascimento:
Na sociedade pr-industrial no h um sistema de normas jurdicas de
direito do trabalho. Predominou a escravido, que fez do trabalhador
simplesmente uma coisa sem possibilidade sequer de se equiparar a
sujeito de direito. O escravo no tinha, pela sua condio, direitos
trabalhistas2.
Surgiu, ainda, na sociedade pr-industrial, outra modalidade de prestao de
servios, desdobrando-se em dois sub-tipos:
a) locatio operis faciendi: contrato pelo qual uma pessoa se obriga a
executar uma obra a outra pessoa mediante remunerao; assemelha-se ao
contemporneo contrato de empreitada.
b) locatio operarum: contrato pelo qual algum se obriga a prestar
servios durante certo tempo a outra pessoa, mediante remunerao;
assemelha-se contempornea prestao de servios.
Posteriormente, na poca do feudalismo, o trabalho escravo foi substitudo pelo
trabalho servil, sendo que as caractersticas das relaes de trabalho ainda no
poderiam ser consideradas como marco inicial do Direito do Trabalho, segundo
tambm ressalta Amauri Mascaro Nascimento:
(...) embora recebendo certa proteo militar e poltica prestada pelo
senhor feudal dono das terras, os trabalhadores tambm no tinham
uma condio livre. Eram obrigados a trabalhar nas terras pertencentes
aos seus senhores. Camponeses presos s glebas que cultivavam,

2 Iniciao ao Direito do Trabalho, 34 ed. So Paulo: LTr, 2009, p. 43.

pesava-lhes a obrigao de entregar parte da produo rural como


preo pela fixao na terra e pela defesa que recebiam 3.
Nas relaes jurdicas escravistas e servis os trabalhadores no possuam
liberdade, no se podendo falar em subordinao, mas sim em sujeio
pessoal.
O sistema das corporaes de ofcio, surgido na idade mdia, apesar de no
poder ser considerado como uma ordem jurdica nos moldes do Direito do
Trabalho representou um grande avano no tocante existncia de uma maior
liberdade por parte do trabalhador, segundo nos ensina Amauri Mascaro
Nascimento:
Com as corporaes de ofcio da Idade Mdia as caractersticas das
relaes de trabalho ainda no permitiram a existncia de uma ordem
jurdica nos moldes com que mais tarde surgiria o Direito do Trabalho.
Houve, no entanto, uma transformao: a maior liberdade do
trabalhador. Nas corporaes de artesos agrupavam-se todos os
artesos do mesmo ramo em uma localidade. Cada corporao tinha um
estatuto com algumas normas disciplinando as relaes de trabalho.
Havia trs categorias de membros das corporaes: os mestres, os
companheiros e os aprendizes.
Os mestres eram os proprietrios de oficinas, que chegavam a essa
condio depois de aprovados, segundo regulamentos da corporao,
na confeco de uma obra mestra. Equivalem aos empregadores de
hoje. Os companheiros eram trabalhadores livres que ganhavam
salrios dos mestres. Os aprendizes eram menores que recebiam dos
mestres os ensinamentos metdicos de um ofcio ou profisso. A
clientela das oficinas eram os poucos habitantes de uma cidade e de
seus arredores. As corporaes mantinham com os trabalhadores uma
relao de tipo bastante autoritrio e que se destinava mais realizao
dos seus interesses do que proteo dos trabalhadores 4.
3 Op. cit., p. 43.
4 Op. cit., p. 43.

As corporaes de ofcio foram eliminadas pela Revoluo Francesa de 1789,


uma vez que foram consideradas contrrias ao ideal de liberdade do homem.
O surgimento do Direito do Trabalho est diretamente ligado Revoluo
Industrial ocorrida na Inglaterra, a partir do sculo XVIII e XIX, poca em que
os meios de produo passaram a se concentrar nas grandes cidades, gerando
diversas transformaes sociais e econmicas.
Somente neste momento histrico, que o trabalho subordinado passa a ser o
modelo dominante na sociedade, em substituio ao trabalho escravo, servil e
corporativo, adotando-se a chamada relao de emprego.
Consoante salienta o professor Maurcio Godinho Delgado, o Direito do
Trabalho produto do capitalismo, atado evoluo histrica desse sistema,
retificando-lhe distores econmico-sociais e civilizando a importante relao
de poder que sua dinmica econmica cria no mbito da sociedade civil, em
especial no estabelecimento e na empresa5.
No incio da revoluo, na vigncia do estado liberal, os empresrios
impunham duras condies de trabalho aos operrios sem aumentar os
salrios, com o fito de aumentarem a produo, garantindo assim maiores
margens de lucro, permitindo a expanso do negcio.
Num primeiro momento, a chegada das mquinas causou grande desemprego
e revolta. Constam alguns movimentos de desempregados que promoveram a
quebra de teares e de outros equipamentos.
Com o desenvolvimento da indstria a mo-de-obra foi sendo absorvida, mas a
disciplina era rigorosa e as condies de trabalho insalubres, muitas vezes at
desumanas.

5 Op. cit., p. 78.

Sendo grande a oferta de mo-de-obra e no havendo qualquer controle


estatal, os salrios foram sendo fixados em nveis cada vez mais baixos,
enquanto as jornadas de trabalho tornavam-se cada vez mais extensas. Por
economia utilizava-se o trabalho de crianas a partir dos 6 (seis) anos de idade
e mulheres, que eram submetidas a jornadas de 14-15 horas de trabalho,
quase sempre remuneradas com salrios inferiores aos dos homens. Nesse
cenrio surgem os primeiros conflitos entre operrios revoltados com as
pssimas condies de trabalho e empresrios.
Nesta poca, percebeu-se que a lgica civilista clssica, segundo a qual os
sujeitos da relao jurdica esto em relao de igualdade, no era suficiente
para tratar da relao de emprego na qual a hipossuficincia do trabalhador era
patente, conforme discorre Volia Bomfim Cassar:
O direito comum (civil), com suas regras privadas de mercado, no
mais atendia aos anseios da classe trabalhadora, oprimida e explorada
diante da exploso do marcado de trabalho ocorrido em virtude da
descoberta da mquina a vapor, de tear, da luz e da consequente
revoluo industrial. Em face da mecanizao do trabalho j no mais se
exigia o aprendizado em um ofcio ou profisso. Qualquer operrio
estaria apto para o trabalho e sua mo-de-obra mais barata, seu poder
de barganha, em face dos numerosos trabalhadores em busca de
colocao no mercado, era nfimo.
Assim, a prtica de que contrato faz lei entre as partes colocava o
trabalhador em posio inferior de barganha que, em face da
necessidade, acabava por aceitar todo e qualquer tipo de clusula
contratual, submetendo-se s condies desumanas e degradantes.
Crianas e mulheres eram exploradas em condies insalubres e
perigosas, com salrios aviltantes em jornadas extremamente dilatadas,
sem qualquer descanso, seja dirio, semanal ou anual. Da a
necessidade

de

um

novo

sistema

legislativo

protecionista,

intervencionista, em que o Estado deixasse a sua apatia natural e


comum, sua inrcia e tomasse um papel paternalista, intervencionista,

com o intuito de impedir a explorao do homem pelo homem de forma


vil6.
Alm disso, a concentrao de trabalhadores nas cidades possibilitou a reunio
e organizao do proletariado, com o surgimento do movimento operrio em
defesa de melhores condies de trabalho, podendo-se afirmar que o Direito do
Trabalho decorrente da vontade coletiva dos trabalhadores.
Portanto, o Direito do Trabalho surgiu com o objetivo de proteger os
trabalhadores dos avanos do capital, equilibrando o conflito existente entre o
capital e o trabalho, sendo que ao do proletariado foi o principal fator para a
formao histrica deste ramo do direito.
Tambm podem ser citados os seguintes marcos iniciais no surgimento do
Direito do Trabalho:
A publicao de leis na Inglaterra dirigidas a reduzir a explorao de
mulheres e menores (a publicao da Lei de Peel (1802) que protegia
menores contra a explorao nas indstrias, fixando uma jornada de 12
horas de trabalho);
As doutrinas sociais e econmicas surgidas na poca (publicao do
Manifesto Comunista, de Marx e Engels, em 1848, criticando
severamente as condies de trabalho da poca e reivindicando
transformaes em benefcio dos operrios, pregando a unio dos
trabalhadores para a construo de uma ditadura do proletariado,
supressiva do capital, com a passagem prvia da apropriao pelo
Estado, dos bens de produo, visando uma futura sociedade
comunista);
As doutrinas sociais da igreja (a Encclica Rerum Novarum (coisas
novas) de 1891 do Papa Leo XIII, que buscava a valorizao do
trabalho humano e procurava inserir esse valor nos pases cristos);
Foram publicadas novas enciclicas: Quadragsimo anno de 1931, e
Divini redemptoris, de Pio XII; Mater et magistra, de 1961, de Joo XXIII;
6 Direito do Trabalho, 3 ed. Niteri: Editora Impetus, 2009, p. 10.

Populorum progressio, de 1967, de Paulo VI; Laborem exercens, de


1981, de Joo Paulo II. As encclicas evidentemente no obrigam
ningum, mas muitas vezes serviram de fundamento para a reforma
legislativa dos pases.
Fim da Primeira Grande Guerra em 1918;
As primeiras constituies a trazerem direitos sociais foram a mexicana
(1917) e Alem (1919) Constituio de Weimar, no movimento
denominado Constitucionalismo Social. Estas Constituies foram
fundamentais para a revoluo que ocorreu no direito do trabalho.
Surgiram poca da revoluo industrial, quando as jornadas de
trabalho eram extenuantes e salrios insignes. quela poca prevalecia
a lei da oferta e da procura, como havia mais mo de obra que postos
de trabalho, os baixos salrios e as longas jornadas eram inevitveis.
A criao da Organizao Internacional do Trabalho OIT pelo Tratado
de Versalhes em 1919, que iria incumbir-se de proteger as relaes
entre empregados e empregadores no mbito internacional, expedindo
convenes e recomendaes nesse sentido;
Carta del Lavoro (1927) A Carta Del Lavoro da Itlia, de 1927, foi a
base dos sistemas polticos corporativistas, no s naquele pas, mas
tambm de outros pases da Europa. o documento fundamental do
corporativismo peninsular e das diretrizes em relao ordem poltica e
trabalhista, com forte tnica intervencionista, cujo lema era tudo dentro
do Estado, nada fora do Estado, nada contra o Estado. Constituiu uma
grande influncia para o desenvolvimento do direito do trabalho em
vrios pases e inclusive no Brasil.
Declarao Universal do Direito do Homem (1948) prev alguns
direitos aos trabalhadores, como limitao razovel do trabalho, frias
remuneradas peridicas, repouso e lazer, etc.
2) O TRABALHO NO BRASIL
No Brasil, desde o final do sculo XIX, a imigrao e a abolio da escravatura
(1888) dinamizaram a formao de um mercado de trabalho assalariado nas
cidades, onde as indstrias comeavam a se desenvolver.
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No incio do sculo XX, o operariado trabalhava em longas jornadas sob


condies insalubres, sendo comum a utilizao de mulheres e crianas com
salrios mais baixos do que os dos homens; disciplina rgida, ameaas, multas,
dispensas e ausncia de disposies legais caracterizavam as relaes de
trabalho.
Apesar de sua composio heterognea, os operrios organizaram jornais,
associaes de ajuda mtua e poucos sindicatos. Realizaram tambm
paralisaes para reivindicar melhores condies de trabalho. Entre 1917 e
1920 houve um ciclo de greves, provocadas, principalmente, pela crise
econmica gerada pela Primeira Guerra.
A poltica trabalhista da Era Vargas (1930-1945), a carncia de leis e direitos e
a frgil organizao operria permitiram que o Estado passasse condio de
rbitro, mediando as relaes entre capital e trabalho.
Getlio Vargas criou o Ministrio do Trabalho, Indstria e Comrcio e a Justia
do Trabalho para arbitrar conflitos entre patres e empregados. Instituiu uma
extensa legislao de carter assistencialista para o proletariado urbano, sendo
chamado como pai dos pobres. Estas leis foram incorporadas Constituio
de 1934, sob a influncia do constitucionalismo social, e, posteriormente,
organizadas na CLT (Consolidao das Leis do Trabalho) - de 1 de maio de
1943.
Conforme salienta Domingos Svio Zainagui:
Fruto de um perodo histrico mundialmente conturbado, a CLT
correspondeu, como consta de sua exposio de motivos, a um estgio
no desenvolvimento jurdico, pois, diferentemente dos Cdigos, uma
consolidao a concatenao de textos legais, coordenao de
princpios e diretrizes; enfim, uma sistematizao das regras sociais, um
instrumento regulador da relao entre o capital e trabalho.
A CLT regula as relaes individuais e coletivas de trabalho, bem como
comporta norma de direito processual do trabalho, sendo pois, uma
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eficaz ferramenta jurdica onde so encontradas praticamente todas as


normas laborais, sejam elas de direito material ou processual 7.
Durante o Estado Novo (a ditadura varguista), as greves foram proibidas e foi
criado o salrio mnimo. Os sindicatos ficaram subordinados ao governo,
devido exigncia de filiao ao Ministrio do Trabalho, obrigatoriedade de
sindicatos nicos por categoria e ao imposto sindical.
A Carta Constitucional de 1937, marca uma fase intervencionista o Estado,
decorrente do golpe de Getlio Vargas, sendo uma constituio de cunho
eminentemente corporativista, inspirada na Carta del Lavoro, de 1927.
O Estado percebeu, ento, que era ausente nas relaes de trabalho,
comeando, dessa forma, a intervir na relao contratual. Deu-se incio ao
Estado Intervencionista, que estabelece normas imperativas que se sobrepem
s vontades das partes. Essas normas tm como

caracterstica

imperatividade.
A Constituio de 1937 criou o sindicato nico, imposto por lei, vinculado ao
Estado, exercendo funes delegadas do poder pblico, podendo haver
interveno estatal direta em suas atribuies. A greve e o lockout foram
considerados recurso anti-sociais, nocivos ao trabalho e ao capital e
incompatveis com os interesses da produo nacional.
A

norma

estatal

protecionista,

estabelece

direitos

irrenunciveis,

prevalecendo-se at sobre a vontade do prprio trabalhador, o que nos dias de


hoje propala muita discusso.
Demonstram essa imperatividade os artigos 444 e 468 da Consolidao das
Leis do Trabalho.
Artigo 444 As relaes contratuais de trabalho podem ser objeto de
livre estipulao das partes interessadas em tudo quanto no
7 CLT Interpretada. Artigo por Artigo, Pargrafo por Pargrafo, Barueri: Editora
Manole, 2007, apresentao do coordenador.

contravenha as disposies de proteo ao trabalho, aos contratos


coletivos que lhe sejam aplicveis e s decises das autoridades
competentes.
Ou seja, as partes podem contratar, desde que, no violem a legislao
trabalhista.
Artigo 468 Nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao
das respectivas condies por mtuo consentimento, e, ainda assim,
desde que no resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao
empregado, sob pena de nulidade da clusula infringente desta
garantia.
Neste artigo fica estabelecido que nula qualquer alterao do contrato
prejudicial ao trabalhador, mesmo que ele concorde com a clusula. Assim se
faz presente, mais uma vez, a imperatividade da norma trabalhista.
Em 1988 com o advento da Constituio Federal, o constituinte contemplou em
seu artigo 7 e seus incisos sobre os direitos dos trabalhadores, fazendo com
que fosse aumentada ainda mais a rigidez do sistema trabalhista brasileiro.
2.1) FLEXIBILIZAO DO DIREITO DO TRABALHO

Historicamente e de um modo geral, uma viso protecionista do empregado


sempre permeou o Direito do Trabalho, desde o seu surgimento (notoriamente
em nosso pas).

O Estado, a pretexto de proporcionar ou mesmo garantir um certo equilbrio


nas relaes trabalhistas, interveio de forma ampla e bastante intensa. Este

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conjunto de atuaes, por parte do Estado, inevitavelmente acabou por


produzir reflexos.

Com a economia globalizada os pases europeus comearam a sustentar que o


capital se movimenta independentemente das fronteiras dos Estados, fazendo
surgir uma economia competitiva, com poucas regras e mais malevel.

Os europeus comearam a defender a idia de flexibilizao do Direito do


Trabalho, pois a rigidez impede a globalizao do capital, engessando o
sistema.
Tem-se debatido a flexibilizao das regras estatais, mesmo as protecionistas.
Flexibilizao significa torn-las menos rgidas, permitindo, diante de cada
situao, maior dispositividade das partes na relao de emprego para alterar
ou reduzir seus comandos.
Com a globalizao, comea a ser destruda a ideia de Estado Nacional, uma
vez que a caracterstica da norma internacional o surgimento de uma
Jurisdio Internacional (Tribunais Internacionais).
Na Europa a ideia de flexibilizao se desenvolveu mediante a conveno
coletiva, ou seja, mediante tutela sindical. Nunca individualmente.
Atualmente comeamos a desenvolver a flexibilizao mediante tutela sindical
(artigo 7,inciso VI, da Constituio Federal), a exemplo temos o contrato com
prazo determinado e o banco de horas (Lei n. 9.601/98).
Os Tribunais Trabalhistas resistem ideia da flexibilizao.
No entanto, h quem sustente a necessidade da flexibilizao do Direito do
Trabalho no Brasil, pois as normas so excessivamente rgidas. O Direito do

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Trabalho deveria ter um papel secundrio no controle dos conflitos sociais.


No se pode confundir desregulamentao com flexibilizao, conforme
ressalta Volia Bomfim Cassar:
A desregulamentao pressupe a ausncia do Estado (Estado
mnimo), revogao de direitos impostos pela lei, retira total proteo
legislativa, permitindo a livre manifestao de vontade, a autonomia
privada para regular a relao de trabalho, seja de forma individual ou
coletiva. A flexibilizao pressupe a interveno estatal, mais ou menos
intensa, para proteo dos direitos do trabalhador, mesmo que apenas
para garantia de direitos bsicos. Na flexibilizao um ncleo de normas
de ordem pblica permanece intangvel, pois sem estas no se pode
conceber a vida do trabalhador com dignidade, sendo fundamental a
manuteno do Estado Social8.
Destarte, o Direito do Trabalho moderno o da interveno mnima, em que o
Estado deve reduzir o quanto possvel sua ao na soluo dos conflitos.
Todavia, os riscos de eventual flexibilizao so inmeros, principalmente,
diante da grande hipossuficincia dos trabalhadores e da ausncia de fora de
negociao por parte de alguns sindicados profissionais, podendo ocasionar
uma grande precarizao dos direitos trabalhistas e das condies de trabalho,
sendo que, nos dizeres de Vlia Cassar, s possvel um mercado de
trabalho flexvel, regido pelas leis de mercado, num pas em que as taxas de
desemprego sejam pequenas e que adote medidas protetivas para amparar e
capacitar o trabalhador desempregado, visando e buscando a recolocao
deste obreiro no mercado de trabalho9.

8 Op. cit., p. 33.


9 Op. cit., p. 34.

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