Derecho Internacional Privado Monografia

Richard Contreras Horna
Derecho Internacional Privado

___________________________________________________________________________________
SISTEMA DE UNIVERSIDAD
ABIERTA
DOCENTE
Dr. Richard Contreras Horna
E-MAIL
richardcontrerashorna@hotmail.com
TELEFONO
: 044- 205346, 043- 9606330
ATENCIN AL ALUMNO
: sua@uladech.edu.pe
TELEFAX
: 043-342698
DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO
Ciclo IX
Contreras Horma, Richard. Derecho Internacional Privado, 1 a edicin, Ediciones de

la Universidad Los ngeles de Chimbote, Chimbote, 2007, 140 p.
Edicin:
Manuel Cardoza Sernaqu.
Universidad Los ngeles de Chimbote
Leoncio Prado 443
_______________________________________________________________________________
Universidad Los ngeles de Chimbote / Sistema de Universidad Abierta

___________________________________________________________________________________
Chimbote (Per) www.uladech.edu.pe

editorial@uladech.edu.pe
Reservados todos los derechos. No se permite reproducir,
almacenar en los sistemas de recuperacin de la informacin

ni trasmitir alguna parte de esta publicacin, cualquiera que
sea el medio empleado-electrnico, mecnico- fotocopia,
grabacin, etc., sin el permiso previo de los titulares de los
derechos de la propiedad intelectual.
NDICE
PRIMERA PARTE
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Presentacin............................................................................................................
1. Introduccin al Derecho Internacional Privado .... 9

1.1. Nociones Generales ....................................................................................
9
1.2. Ubicacin del Derecho Internacional Privado..............................................
14
1.3. Principio de ubicacin...................................................................................
16
2. Historia del Derecho Internacional Privado .. 18
2.1. Historia breve del Derecho Internacional Privado..........................................
18
2.2. Antecedentes histricos del Derecho Internacional Privado..........................
18
2.3. El Sistema romano y Ius Gentium a Derecho de gentes...............................
19
2.4. El Derecho germnico ..................................................................................
22
2.5. Teora de los estatutos..................................................................................
25
2.6. Evolucin de la Escuela Estatutaria Italiana .................................................
25
2.7. Desmembraciones de la Escuela Estatutaria en Franca ..............................
26
2.8. Escuela estatutaria Flamenco Holandesa......................................................
27
2.9. Escuela estatutaria Francesa Siglo XVIII.......................................................
28
2.10. Escuelas Modernas del Derecho Internacional Privado..............................
29
_______________________________________________________________________________

___________________________________________________________________________________
2.11. Teora de Dionisio Anzilotti..........................................................................

30
2.12. Estructura del DIP Siglo XX ........................................................................
30
3. Definiciones de Derecho Internacional Privado.................................................. 31
3.1. Segn diccionario enciclopdico Quillet ......................................................
32
3.2. Segn Gerardo Ontiveros Paolini ................................................................
32
3.3. Segn Francis Pillet ....................................................................................
33
3.4. Para Antonio Snchez Bustamante.............................................................
33
3.5. Para Gmez Castro.....................................................................................
33
3.6. Para Marco Monroy..........................................
34
3.7. Para Andr Weiis.......................................
34
3.8. Para Basadre Ayulo ............
35
4. Objetivo y razn de la existencia del DIP............................................................. 35
4.1. Presupuestos o premisas que determinan la existencia del DIP.................
35
4.2. Objeto del Derecho Internacional Privado.........................
36
4.3. Elementos de existencia del Derecho Internacional Privado................
38
4.3.1 Elemento
de
Hecho
..........................
.......................... 38
4.3.2 Condiciones
y
propias
de
cada
pueblo
..
................................ 38
4.3.3 La
orientacin
de
los
legisladores
...
.................
38
4.3.4 Los
diferentes
sistemas
jurdicos......................................................... 38
a) Sistemas derivados del Derecho
Romano..............................................
38
b) Sistema
Musulmn ................................................................................. 38
c) Sistema
Hind ......................................................................................... 38
_______________________________________________________________________________

___________________________________________________________________________________
d) Sistema de Extremo
Oriente..................................................................... 38
5. Situacin del Derecho Internacional Privado ....................... 39
5.1. Situacin privada internacional......................................................................
39
5.1.1 Delimitacin del elemento extranjero .................................................
39 a) Tesis subjetiva ..............................................................................
39
b) Tesis Objetiva................................................................................ 39
5.1.2 Relevancia
del
elemento
extranjero ....................................................40
5.1.3 Relatividad del elemento extranjero....................................................
40
5.1.4 Carcter privado de la relacin...........................................................
41
5.2. Caractersticas
del
DIP...................................................................................41
5.3. Naturaleza del Derecho Formal y diferencias con el Derecho Material.........
41
5.4. El Derecho Internacional Transitorio .............................................................
42
5.5. Denominaciones del DIP ...............................................................................
43
5.6. Diferencias del DIP con el Derecho Internacional Pblico.............................
44
5.6.1 Por los sujetos ....................................................................................
44
5.6.2 En cuanto a las fuentes.......................................................................
45
5.6.3 Por el fundamento...............................................................................
45
5.6.4 Por la sancin.....................................................................................
45
6. Criterios de determinacin del DIP. 45
6.1. Sistema de la ley penal ........................................................................
45
6.2. Sistema de la ley territorial de bienes ...................................................
45
6.3. Elemento Extranjero relevante.........................
46
6.4. El caso de calificarse previamente la situacin controvertida........................
46
6.5. Debe existir conflicto de normas ...................................................................
46
7. Criterios de Aplicacin de la Norma Jurdica al DIP ............... 46
_______________________________________________________________________________

___________________________________________________________________________________
7.1. Aplicacin de Tratados por tratados internacionales.....................................

46
7.2. Fundamento eficacia extraterritorial de leyes y sentencias.........................
47
7.3. Las calificaciones y la Adaptacin del DIP.................
48
7.4. Cuestin Previa .............................................................................................
54
7.5. El Fraude a la Ley en el DIP ..........................................................................
60
7.6. El
Orden Pblico como Lmite a la aplicacin del Derecho
extranjero...........64
8. Funciones Bsicas del DIP.................................................................................. 75
8.1. Determinar.....................................................................................................
75
8.2. Establecer......................................................................................................
76
8.3. Arbitrar ..........................................................................................................
76
8.4. Concretar.......................................................................................................
76
SEGUNDA PARTE
1. Relacin del DIP con otras materias..................................................................... 77
1.1. Con el Derecho civil.....
77
1.2. Con el Derecho comercial nacional e internacional.............
77
1.3. Con el Derecho procesal.......
77
1.4. Para el Derecho Procesal Penal para el caso de el caso de extranjeros......
77
1.5. Con el derecho fiscal
77
1.6. Con el Derecho laboral..
77
1.7. Con el Derecho martimo y areo 77
1.8. Con el Derecho notarial
77
1.9. Con el Arbitraje Internacional......
78
2. Naturaleza Jurdica del DIP - La Relacin privada internacional........................ 78
_______________________________________________________________________________

___________________________________________________________________________________
3.
4.
5.
6.
2.1. La
Relacin
jurdica
interna.78
2.2. La Relacin jurdica privada debe ser internacional ......................................
78
2.2.1.La persona...........................................................................................
79
2.2.2.Los bienes............................................................................................
79
2.2.3.El acto..................................................................................................
79
2.2.4.El hecho...............................................................................................
79
Fuentes del DIP.................................................................................................... 79
3.1. Fuentes...........................................................................................................
79
3.2. Clasificacin de las Fuentes ........................................................................
79
3.2.1.Los tratados internacionales....................................................................80
3.2.2.La costumbre.......................................................................................... 81
3.2.3.La ley ..................................................................................................... 81
3.2.4.La jurisprudencia ................................................................................... 81
3.2.5.La doctrina ............................................................................................ 82
3.2.6.Principios generales del Derecho .......................................................... 82
3.2.7.Principios generales del DIP .................................................................. 83
Naturaleza jurdica del DIP.................................................................................... 83
4.1. Las
Nuevas
Tendencias
en
la
construccin
del
DIP........................................84
1. Modelo Liberal......................................................................................
84
2. Modelo Social.......................................................................................
85
Contenido del DIP ................................................................................................ 86
5.1. Concepto.........................................................................................................
86
5.2. Conflicto
de
leyes............................................................................................86
5.3. Conflicto de jurisdiccin..................................................................................
86
5.4. El Trfico externo como objeto del DIP .........................................................
87
5.4.1.Funciones de Regulacin..................................................................... 87
5.4.2.Escenarios en que los particulares pueden desarrollar su actividad
internacional........................................................................................ 88
a) Escenario de la integracin........................................................... 88
b) Escenario de la coordinacin......................................................... 89
c) Escenario de la cooperacin......................................................... 90
d) Escenario de la confrontacin....................................................... 90
El Supuesto de hecho de la norma de concepto multilateral.................................90
_______________________________________________________________________________

___________________________________________________________________________________
6.1. Estructura de la norma del concepto..

91 a) Un Supuesto de hecho...
91
b) Un punto de conexin 91
c) Una Consecuencia jurdica...91
7. Identificacin de los elementos normativos del DIP.............................................. 91
7.1. Antecedentes.....
91
7.2. Cuestiones
jurdicas
dentro
del
Derecho
Internacional
Privado...................92
a) Cuestiones parciales........ 92
b) Cuestiones incidentales........... 92
c) Cuestiones previas......................................................................................92
7.3. Tcnicas
de
positivacin
del
DIP ....................................................................93 7.3.1.Tcnicas que tienen
por objeto la apertura del sistema a normas y
decisiones extranjeras . Normas de atribucin.......................................93
7.3.
2.Normas de conflicto . Normas que incorporan principios de
reciprocidad............................................................................................93
7.4.
Formas
de solucin de conflicto de leyes entre varios
sistemas de
de diferentes estados.................................................................................... 94
a) Unificacin Legislativas de las Normas de Colisin............................... 94
b) Elaboracin de Mtodo de Derecho Material......................................... 94
7.5. Papel de la Constitucin dentro de las fuentes del DIP.................................. 95
1. Fuentes de produccin interna...
95
2. Fuentes de produccin institucional......
95
3. Fuentes de produccin interna...
95
8. Eficacia extraterritorial de las sentencias y laudos arbitrales extranjeros..............95
8.1. El Exequtur en la ley peruana......
95
8.1.1. Concepto......
95
8.1.2. Razn
de
aplicacin .............................................................................. 96
8.1.3. Naturaleza...
. 95
8.1.4. Sistemas..............................................................................................
.. 96
8.1.5. Condiciones
eficacia
exequtur..............................................................97
8.1.6. Documentos
necesarios
para
la
aplicacin
del
exequtur..................... 98
_______________________________________________________________________________

___________________________________________________________________________________
8.1.7. Regulacin del exequtur en el sistema americano: Tratado de

Montevideo de 1889.................. 98
8.1.8. Regulacin del exequtur en el sistema americano: cdigo del
DIP o Cdigo de Bustamante de 1948..................
99
8.1.9. El exequtur en el Per...
..... 99
8.1.10.El reconocimiento de resoluciones judiciales y laudos
expedidos
en el extranjero............... 99
Anexo: Cdigo de Bustamante........................................................................................101
Bibliografa...................................................................................................................... 139
_______________________________________________________________________________

___________________________________________________________________________________
PRESENTACIN
Si en el Per se realiza un contrato muere una persona o se produce un nacimiento, etc,
en que slo estn interesados los ciudadanos y el Estado peruano, y por tal hecho se
produce un litigio ante cualquier tribunal del pas, nadie puede esperar que el derecho
que se aplicar, sea otro que el derecho material peruano.
Pero puede ocurrir que el hecho, acto o negocio jurdico suceda en el extranjero, o la
persona o personas involucradas sean extranjeras o el objeto se encuentre en el
extranjero o se debata en un tribunal extranjero lo que ha tenido como base un hecho o
acto realizado en el pas; es decir, cuando exista un supuesto de hecho que contenga un
elemento de extranjera, sea formal, personal o real, surge la pregunta de si aplicamos el
derecho del pas o un derecho extranjero vigente.
Eso es lo que a travs de la historia se conoce como conflicto de leyes, derecho de
colisin o Derecho Internacional Privado, el cual es objeto de nuestro presente estudio.
Todos los temas aludidos forman parte del presente curso, que ser desarrollado a
continuacin y que esperamos seguir mejorando.
PRIMERA PARTE
1. INTRODUCCIN AL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

1.1. NOCIONES GENERALES
Tanto el Estado como los gobiernos autnomos y cantonales, de acuerdo a sus
propias soberanas y a las potestades dominicanas de las que estn investidas,
promulgan las variadas normas jurdicas convenientes a la colectividad, es decir, las
leyes, los textos nicos ordenados, los estatus, los decretos supremos, las
_______________________________________________________________________________

___________________________________________________________________________________
resoluciones ministeriales y, en general, todos los dispositivos reguladores que

conforman el plexo necesario para regular la vida social de las personas, sobre los
bienes de stas o por los actos jurdicos que realizan, dentro y fuera del territorio y de
su jurisdiccin respectiva.
En la realidad de los hechos, existen fenmenos de variedad territorial y soberanas
en el derecho objetivo o positivo en el que convergen tambin Estados o regiones
autnomas.
El ser humano, dijo Aristteles definindolo, es un ser poltico. La condicin de
sociedades organizadas en la polis de los griegos o los Estados modernos: ms si es
proyectado al ancho mundo, si se hace internacional. El Derecho, con sus secuelas
finalistas, puede ser la ms dominante de las pasiones.
Estos sistemas jurdicos son muy diversos, adheridos a reglas mltiples sin
semejanzas entre los Estados o regiones autnomas, ya que en tales situaciones no
existe una unidad legislativa supranacional entre los diferentes regmenes jurdicos
en conflicto. De existir una igualdad total entre los estatutos jurdicos pertenecientes a
diversos Estados, no sera justificable la existencia de normas internacionales que
establezcan las soluciones a la ley o competencia aplicables para los casos sobre
conflictos, ni la exigencia de darles solucin.
Existen novedades en las relaciones internacionales concebidas stas como una
disciplina con enfoque propio, distinto al anlisis jurdico, econmico, sociolgico,
filosfico o poltico.
Existe, en cambio, un estudio intenso acerca de las relaciones entre los actores del
orden internacional. Para apreciar los cambios existentes habr que recordar que
desde 1648, poca en que fue firmado el Tratado de Westfalia, el orden internacional
era exclusivamente de Estados, aun mas de Estados contra Estados, regulados slo
por el equilibrio de sus fuerzas y la correspondencia entre su ambicin y fuerza. Por
cierto, ello supone el resultado devastador para su contemplacin tica a lo largo del
tiempo, pero digamos tambin que los nuevos aires no han mejorado mucho los
resultados, aunque todos estn contentos con las aparentemente bien intencionadas
motivaciones del nuevo orden mundial en construccin ya en pleno siglo XXI.
Por lo pronto, el sistema estatal ha sido ms afectado por la irrupcin de nuevos
actores:
organizaciones
internacionales
supranacionales,
empresas
_______________________________________________________________________________
10

___________________________________________________________________________________
transnacionales y grupos subnacionales. Ejemplo de lo mismo son el peso de las

multinacionales en una economa global, las presiones de las minoras tnicas o las
normas que emiten las organizaciones internacionales. De su competencia surge su
movilidad y dinamismo dentro del sistema y basta un cambio en las relaciones ante
ello para entender de modo diverso las legitimidades de los Estados y sus
representantes, algo que ha sido percibido en los ltimos aos del siglo XX.
En segundo lugar, resulta transformada la estructura del poder en el mundo,
producindose la concentracin de la riqueza y la tecnologa en Estados Unidos,
Canad, La Unin Europea, Japn y, quizs, China. Ello representara el 80 por
ciento de producto bruto mundial. Es un orden normativo que intenta generar una
regulacin y que, de lograrlo, supone drsticas restricciones a los actores estatales
que no entran dentro de este crculo, pero que estn altamente inermes frente al
ascenso de las multinacionales y entidades transnacionales. El mundo actual es un
sistema complejo. Destaca el fin de las certidumbres de la terminada guerra fra y
nos abre los ojos a un mundo con temticas nuevas, donde el acceso a la tecnologa
y la informacin, lo econmico, el descrdito de las ideologas, representan los ejes
del debate.
Por cierto no existe un declive de Estados Unidos como potencia de primer orden,
cuando ms bien es reconocida como la superpotencia existente en el siglo XXI.
Pero, s estoy altamente de acuerdo en que este escenario es diferente del mundo
que conocimos hace cincuenta aos y, que de antemano, a considerar cada actor
apenas como un pen de la lucha global.
El nuestro es un mundo en el que ningn individuo ni pas existen de manera aislada.
Vivimos al mismo tiempo en nuestras comunidades y en el mundo, en libertad. Los
pueblos y culturas son cada vez ms hbridos. Los mismos iconos, bien en una
pantalla de cine o en computadoras, son reconocibles desde Berln hasta
Bangladesh. Todos somos consumidores de la misma economa global. Estamos
influenciados por las mismas olas de cambio poltico, social y tecnolgico. La
contaminacin, el crimen organizado y la proliferacin de armas mortales muestran
poco respeto por las fronteras: son problemas sin pasaportes, sin nacionalidades
y, como
tales,
nuestros
comunes
enemigos.
Estamos
ahora
conectados,
comunicados entre s, y somos interdependientes entre todas las naciones.
_______________________________________________________________________________
11

___________________________________________________________________________________
Mucho de este bagaje no es novedoso. Los seres humanos han interactuado por
todo el planeta durante siglos, pero la globalizacin de hoy es diferente en su difcil
cambio hacia una nueva sociedad. El proceso est ocurriendo en forma muy rpida,
e impulsada por nuevos inventos como el internet, y gobernada por diferentes reglas
o, en muchos casos, por ninguna regla. Est trayndonos ms opciones y nuevas
oportunidades para la prosperidad; est haciendo que la diversidad global nos sea
cada vez ms familiar. Sin embargo, milones de personas alrededor del planeta
estn sintiendo la globalizacin no como un agente de progreso, sino como fuerza
perjudicial, casi como un huracn que puede destruir vidas, puestos de trabajo y
tradiciones. Para muchos, hay una urgencia para resistir el proceso globalizador y
refugiarse en la comodidad ilusoria del nacionalismo, fundamentalismo y otros
ismos.
Frente a lo potencialmente bueno de la globalizacin y tambin a sus riesgos, frente
a la persistencia de los conflictos morales, en los cuales las poblaciones civiles son
los principales objetivos, frente a la creciente pobreza e injusticia, debemos identificar
las reas donde es necesaria la accin colectiva para salvaguardar los intereses
globales.
Las comunidades locales tienen sus municipalidades, servicios ediles y compaas
de bomberos. Las naciones tienen sus legislaturas y entes judiciales. Pero, en el
mundo globalizado de hoy, las instituciones y los mecanismos disponibles para la
accin global, sin mencionar nuestra idea general de un destino global compartido,
estn aun incipentes. Es hora que otorguemos un significado ms concreto a la idea
de comunidad internacional.
El factor que para algunos hace comunidad o la cohesiona es la fe. Para otros, la
defensa de una idea, como la democracia. Algunas comunidades son homogneas,
otras son multiculturales como el Per, que est constituido por todas las sangres.
Algunas son tan pequeas como escuelas o aldeas, otras tan grandes como los
continentes. Hoy existen ms comunidades virtuales que descubren y promocionan
sus valores compartidos mediante lo ltimo de la tecnologa de la comunicacin y de
la informacin. Lo que nos une a una comunidad internacional, en el sentido ms
amplio, es una visin compartida de un mundo mejor para los nuevos pueblos, segn
lo sealado por la Carta de Constitucin de las Naciones Unidas. Est inserto nuestro
sentido de vulnerabilidad comn, como frente al calentamiento global de la tierra, la
_______________________________________________________________________________
12

___________________________________________________________________________________
solucin a la desertificacin y las amenazas que trae la expansin de las armas de

destruccin masiva. Estn adheridas al marco del Derecho Internacional, los tratados
y las convenciones de derechos humanos. Est igualmente nuestro sentido de
oportunidad compartida que es la razn de por qu construimos mercados e
instituciones comunes como las Naciones Unidas. Algunas autores sostienen que la
comunidad internacional es solo una ficcin. Otros, que este es un concepto
demasiado elstico, para tener un significado real. Inclusive otros sealan que es un
mero vehculo de conveniencia, al que se echa de mano slo de emergencia o
cuando es necesario un chivo expiatorio para la inaccin. Algunos indican que no
existen normas, objetivos o temores internacionales reconocidos sobre los cuales
deben basarse tal comunidad. Las pginas editoriales se refieren a menudo a la
llamada comunidad internacional, y los artculos noticiosos siempre ponen el trmino
entre comillas, como si no tuviere an la solidez de un hecho real. Pensamos que
estas personas estn equivocadas, pues la comunidad internacional existe, tiene sus
objetivos y est obteniendo logros propios.
Cuando los gobiernos, junto con la sociedad civil, se juntan para adoptar un estatuto
para crear la corte penal internacional, la comunidad internacional est trabajando
para defender el imperio de la ley. Cuando vimos la ayuda internacional al Tsunami
de la India, esto es la comunidad internacional con un propsito humanitario.
TAMIL-NADU (INDIA). En este estado del este de India miles de personas lo han perdido
todo. Juntos han pasado la noche tratando de asimilar lo sucedido. (AP)
Cuando las gentes se juntan para pedir a los gobiernos que ayuden a los pases
ms pobres para asumir la carga de las deudas, esta es la comunidad internacional
detrs de la causa del desarrollo. Cuando la conciencia popular, estremecida por
las muertes causadas por las minas terrestres, obliga a los gobiernos a adoptar
una convencin que prohba estas armas mortales, esta es la comunidad
internacional trabajando por la seguridad colectiva.
_______________________________________________________________________________
13

___________________________________________________________________________________
Existen muchos ejemplos ms de la comunidad internacional trabajando desde

Timor Oriental hasta Kosovo. Al mismo tiempo encontramos importantes
advertencias. Con frecuencia, la comunidad internacional no cumple con hacer lo
que debe. As fall en prevenir el genocidio de Ruanda. Por largo tiempo reaccion
con debilidad y duda ante el horror de la masacre tnica en la ex Yugoslavia. En
Timor Oriental actu muy tarde para salvar cientos de vidas y miles de hogares de
la caprichosa destruccin del pas.
La comunidad internacional no ha hecho lo suficiente para ayudar a Africa en
momentos en los que ms la necesita. Y ha permitido que ms de tres mil millones
de personas, casi la mitad de la humanidad, subsistan con menos de dos dlares al
da en el mundo de riquezas sin precedentes. La comunidad internacional no
siempre se rene para cumplir un objetivo comn, pero puede y debe hacerlo.
El sistema internacional, durante gran parte del siglo que termin, estuvo basado
en la divisin y clculos difciles de realpolitik. En este nuevo siglo podemos y
debemos hacer mejor las cosas.
Esta sistematizacin desigual y a veces contradictoria queda erizada de problemas
jurdicos, aunque su objetivo puede ser descrito con relativa facilidad: buscar las
leyes aplicables a las situaciones que intervienen relaciones jurdicas vinculadas
entre dos o ms ordenamientos, uno propio y los dems extranjeros.
1.2. UBICACIN DEL DERECHO INTERNACIONA PRIVADO
El derecho procesal, en el Derecho Internacional Privado, les da a las personas el
derecho de acudir a la justicia para exigir que las normas reglen las relaciones entre
los Estados, cuando ocurran conflictos de distintos ordenamientos jurdicos.
Los conflictos de leyes al ser planteados ante las autoridades judiciales, conllevan un
conflicto de jurisdicciones, lo que hace que este derecho refleje su accin en el
derecho procesal.
El Derecho Procesal Internacional comprende:
1. La jurisdiccin y la competencia: El Estado en ejercicio de su soberana fija los
lmites de su jurisdiccin y competencia, pero, para ello, toma en cuenta la
existencia de los dems Estados, lo cual viene a establecer un limite a su
jurisdiccin.
_______________________________________________________________________________
14

___________________________________________________________________________________
2. La actividad procesal: En la cual est lo referente a la tramitacin del proceso, la

condicin del extranjero ante los tribunales y la colaboracin internacional en
materia judicial.
3. Reconocimiento y ejecucin de las sentencias extranjeras.
Los procesos civiles internacionales permiten la interactuacin de dos o ms entes,
dentro de una relacin de tipo jurdico, que necesariamente est amparada bajo la
proteccin de un Estado, el cual ejerce a travs de su soberana. Las leyes
procesales le dan al Juez los medios y elementos necesarios para el
desenvolvimiento del proceso, pero es tambin verdad que no puede olvidarse el
inters de los litigantes.
El Derecho Internacional Privado ha venido regulando, a travs de la aparicin de
nuevos contratos, el marco jurdico y la legalidad a medida que crecen los mercados
financieros internacionales; estos mercados de productos financieros derivados
deben estar normatizados para mantener una homogeneidad jurdica, que se ver
reflejada en un Derecho procesal, que es parte de los derechos naturales, como lo
es la igualdad procesal.
Las condiciones econmicas que predominan en cada pas dependen en gran
medida, de lo que ocurra en la economa mundial.
sta se materializa en el comercio internacional, la produccin global y las finanzas
internacionales. Otros vnculos que hacen que la economa de distintos pases se
integre en una nica economa mundial son las migraciones y la difusin de la
tecnologa.
Todas estas fuerzas vinculan sus economas con una economa mundial, el resultado
es heterogneo como lo demuestra el desigual crecimiento econmico de los
distintos pases al permitir que algunos crezcan muy de prisa, mientras otros ms
bien se empobrecen.
Si tomamos en cuenta los preceptos que maneja el cdigo de procedimiento civil,
con respeto a la equidad para la solucin de casos concretos, igualmente debemos
remitirnos a la Convencin Interamericana sobre normas de Derecho Internacional
Privado donde igualmente se apoya esa tendencia de las exigencias impuestas por
la equidad en el caso concreto. En dicha norma, tambin podemos darnos cuenta de
la autorizacin que se le da al Juez, en ciertos casos, para obrar segn su prudente
arbitrio, consultando lo ms equitativo o racional, en obsequio de la justicia y de la
imparcialidad.
_______________________________________________________________________________
15

___________________________________________________________________________________
Con el paso del tiempo y la consagracin de la ley de Derecho Internacional privado,

se han aclarado muchas dudas, que se encontraban amparadas bajo el Cdigo de
Procedimiento Civil, especficamente en el ttulo de la Competencia Procesal
Internacional; tras la promulgacin de dicha ley, respaldada por los Convenios y
Tratados de carcter internacional, se ha permitido que el Derecho Interno, tambin
colabore en este proceso que slo pretende crear una armona en las relaciones
internacionales, ya sea enfocado en materia civil, mercantil o penal.
Dicha ley recoge muchas de las interrogantes que el Derecho sustantivo an
buscaba en la jurisprudencia y en la doctrina; permitiendo as la uniformidad de las
resoluciones tomadas en controversias que ataen a dos o ms Estados.
Por otra parte, no podemos dejar de resaltar la importancia que para el comercio
internacional ha significado la legislacin de dicha ley, pues compacta muchas de las
interrogantes, a nivel de ejecucin de contratos, a nivel del crecimiento econmico
para las naciones, que precisamente estn en ese proceso de globalizacin y
consolidacin de las economas internacionales.
1.3. PRINCIPIOS DE UBICACIN
Territorialismo:
Este
principio
sostiene
que
el
tribunal
debe
aplicar
exclusivamente su propia ley. Por lo tanto, la ley se impone a todos los individuos
que residen en el territorio, o que se encuentren sometidos a la jurisdiccin del
Estado que la promulga, sin distincin entre nacionales y extranjeros.
En un principio el derecho tuvo vigencia territorial hasta 1228, en que aparece
Acurcio con su Glosa Magna, dando nacimiento al principio rector del Derecho
Internacional Privado: la aplicacin extraterritorial del derecho, y que constituy el
arma con la cual se luchara contra las autonomas regionales, en donde se
refugiaba el feudalismo y su idea de que todas las costumbres son reales.
Extraterritorialismo: Este principio sostiene que el tribunal puede aplicar el
derecho de otros Estados. Y, por lo tanto, la ley sigue al sbdito de un Estado en
su desplazamiento por el mundo, produciendo efectos fuera de su pas de origen.
La situacin jurdica nace bajo un sistema de derecho determinado y se introduce
en el trfico externo. Frente a un caso absolutamente internacional se
extraterritorializa y se asienta en un pas distinto al del sistema legal que le da
_______________________________________________________________________________
16

___________________________________________________________________________________
origen. De este modo, toma conocimiento el juez local, cuyo ordenamiento

jurdico es el conducto mediante el cual aplica el derecho extranjero que da
nacimiento a la situacin jurdica.
Reciprocidad: Este principio sostiene que las leyes de un Estado pueden ser
aplicadas en otro Estado, que ha su vez a consentido que sus leyes sean
aplicadas en el primero. Tiene dos acepciones: una diplomtica, cuando se
establece mediante Tratados (ejemplo: art. 11 del Cdigo Francs, que dice que
el extranjero gozar en Francia de los mismos derechos civiles acordados a los
franceses por los tratados con la Nacin a la cual el extranjero pertenezca) y una
legislativa, cuando es admitida por la ley extranjera, bajo condicin de recibir la
ley nacional igual trato (ejemplo: el art. 2 de la ley 8867, hoy derogada, que exiga
como requisito la aceptacin del principio de reciprocidad por parte de las
sociedades extranjeras para poder instalar sucursales en el pas).
El intenso trfico internacional oblig a los juristas de principios de siglo XVII a
tratar de encontrar una solucin al problema de la territorialidad. Fue entonces
cuando nace la doctrina del comitas gentium ob reciprocam utilitaten (cortesa
internacional o recproca utilidad).
Esta posicin es desarrollada por Huber cuya mxima es que si los gobernadores
de cada imperio admiten por cortesa las leyes de cada pueblo, en vigencia
dentro de sus lmites, tendrn vigencia entodas partes, siempre que no
perjudiquen los poderes o derechos de otros gobiernos o de sus ciudadanos.
Domicilio: Este principio toma como asiento de toda relacin jurdica al
domicilio. Nuestro ordenamiento jurdico entiende por domicilio el lugar donde las
personas tienen establecido el asiento principal de su residencia y sus negocios.
Su principal exponente fue Federico Carlos de Savigny a travs de su
concepcin jurdica de los Estados. Estudia los conflictos de leyes en el espacio
y llega a la conclusin de que stas tienen imperio dentro de los lmites locales.
El lazo de unin de una persona con determinado
derecho puede ser un
territorio o su lugar de origen. El punto de partida es la relacin jurdica que,

trascendiendo los lmites locales, tiene supervivencia en lugares donde no
impera la ley jurdica y la solucin conflictual tiene como fuente el derecho
_______________________________________________________________________________
17

___________________________________________________________________________________
positivo (interno y externo), la proyeccin internacional del entuerto y su dogma

universal que manda aplicar a cada relacin jurdica el derecho ms acorde con
su esencia.
Nacionalidad: Este principio toma en cuenta, para justicar la extraterritorialidad
de las relaciones jurdicas, a la persona y su Nacin (es decir a la comunidad que
la rodea y lo forma). Su principal exponente es Pascual Estanislado Manzini,
quien dice que la Nacin es el conjunto de cualidades, costumbres, tradiciones,
raza y tendencias econmicas y sociales que imprimen una personalidad
especial a una comunidad, distinguindola de los otros pueblos. A travs de este
sistema se pretende proteger a los individuos, desde el momento mismo de su
nacimiento y permitiendo la aplicacin de sus principios durante toda su vida.
2. HISTORIA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

2.1. Historia breve del Derecho Internacional Privado
Fue posible cuando aparece el Estado moderno, autnomo, autocapaz, en igualdad
con sus semejantes, despus del Renacimiento. Surge con los Estados de Europa, en
el siglo XVI, en la Alta Edad Media y es posible sealar varias etapas: A) Del
Renacimiento a la paz de Westfalia en 1648.
B) Del Tratado de Westfalia hasta la Revolucin Francesa.
C) Las guerras napolenicas terminaron con un acontecimiento internacional de gran
importancia el Congreso de Viena.
D) La I Guerra Mundial (1914 -1918) produjo un desaliento marcado respecto de la
efectividad de este orden jurdico.
E) A partir de 1945 empez a ser penetrado por circunstancias que alteraron este
cuerpo legal, como muchos nuevos Estados, avances tecnolgicos y el imperativo
de considerar el bienestar como meta bsica de la ideologa y de la accin poltica.
2.2. Antecedentes Histricos del Derecho Internacional Privado
Los principios del Derecho Internacional Privado eran desconocidos en la antigedad.
Las notas esenciales sobre conflictos jurdicos interlocales aparecen con atisbos,
como por ejemplo en Grecia, constituida por mltiples ciudades Estado, existi una
diferencia ontolgica entre los ciudadanos y los extranjeros, vencindose evidentes
_______________________________________________________________________________
18

___________________________________________________________________________________
principios localistas en aras de la ocasional bonanza comercial, para darles la

bienvenida a los forasteros, mediante normas promulgadas segn el tiempo y el lugar.
Estas ciudades Estado establecieron mecanismos de ayuda entre las autoridades
judiciales para fijar la competencia en los litigios existentes entre personas de distinto
origen. Cada juzgador operaba bajo principios territorialistas. Nacieron as algunas
instituciones jurdicas y tratados tpicamente manifiestos como el de la hospitalidad de
tan antiguo cuo, el mismo que prest facilidades para los tratos amistosos de los
nacionales con extranjeros.
La proteccin del extranjero no enemigo recibi el nombre de hospitium u
hospitatitatis, institucin jurdica que lleg a ejercerse mediante el acogimiento singular
de un individuo por un grupo tribal ajeno. Adems, bajo la influencia de los estoicos,
qued proclamada la igualdad de las personas entre s, que facilit el acercamiento de
los pueblos.
Algunas veces las ciudades griegas celebraban convenios de ayuda judicial entre s,
instrumentos que fijaban las brjulas para guiar a quienes administraban justicia en los
litigios surgidos entre personas provenientes de diversas ciudades.
En algunos casos, estos acuerdos contenan normas ad hoc de las materias
interlocales que seran en el fondo, lo que fuese conocido posteriormente como
normas de Derecho Internacional Privado y, algunas veces fijaban las reglas para
ejercer actos de comercio, aunque no constituan un sistema jurdico ordenado con
preceptos jurdicos autnomos.
El movimiento incesante de los mercaderes traficando bienes como aceite, odres de
vino, granos de cereal y hasta esclavos, ocasionaron la existencia de algunos
procesos sobre trasferencia de cosas entre las ciudades Estado, en donde no faltaron
la presencia de los conflictos de leyes: la territorial, del domicilio, del lugar de la
celebracin, de los contratos y de las procedencias de los contratantes, cuando
provenan de distintas ciudades para buscar soluciones en caso de existir colisiones
entre la legislacin de una ciudad con la de otra.
2.3. El sistema romano y el Ius Gentium o Derecho de Gentes
_______________________________________________________________________________
19

___________________________________________________________________________________
En el sistema jurdico de Roma existieron mayor cantidad de antecedentes, aunque

muy empricos, de un Derecho interlocal de naturaleza privada cuando aparecieron
las primeras demostraciones palpables de conflictos de personas provenientes de
distintos lugares, donde existan tenues mtodos de eleccin entre diferentes
formaciones jurdicas con elementos de extranjeridad, aunque no fueron reconocidos
derechos plenos a los brbaros que merodeaban las fronteras.
La primera fuente del Derecho romano arcaico, despus de la tradicin de los
antepasados , o la costumbre (mores mairum), fue la obra escrita por un colegio de
magistrados de ubicacin histrica prerrepublicana (451-450 a.C.), que prepar el
clebre texto decenviral que es conocido como la Ley de las XII Tablas o ley
decenviral. Esta legislacin fue mantenida por el Derecho posterior y nunca qued
abrogada expresamente. El territorio romano comprenda el mbito de todos los
ciudadanos en cuanto a sus relaciones jurdicas, existiendo en un principio el evidente
repudio en aceptar las leyes extranjeras.
Los latinii (del latium) eran sujetos afines a los romanos con pueblos itlicos vencidos
y participan en la parte del derecho de Roma, convirtindose en plenos cives durante
el inicio del siglo I a.C.
Con posterioridad en el tiempo, el derecho de latinidad fue concedido a los grupos no
romanos como una estacin intermedia, antes de obtener la ciudadana gracias al
acto poltico emanado del Emperador Vespasiano (73-74 d.C.). Entonces empez a
surgir una equivalencia jurdica de las personas como romanos y peregrinos,
rompindose las desigualdades existentes entre ellos.
Las personas que no eran romanas ni latinas eran extranjeras (peregrini) y, por lo
tanto, podan participar de forma parcial en el Derecho de Roma, a despecho de la
situacin de los barbari que estaban rodeando las fronteras del Imperio, los cuales no
eran admitidos a la colectividad romana y, por ende, a su sistema jurdico. Estos
peregrini, pertenecientes a pueblos aliados o amigos de Roma, estaban facultados
para adquirir las civita romana en las formas individuales o colectivas acostumbradas
como as fue concedida por el emperador Csar a los pobladores del norte de Italia
(Galia Gisalpina). En cambio, el emperador Augusto haba preservado la ciudadana
romana de una persona como Estatus especial hasta que el emperador Antonio
_______________________________________________________________________________
20

___________________________________________________________________________________
Caracalla la don a todos los sbditos libres del imperio en su clebre constitutio
Antoniniana. A partir del siglo III, el derecho de Roma es territorial y quedaron
erradicadas las nociones de cives y peregrini al obtener los extranjeros la ciudadana.
El ius civile qued de hecho extendido a todos los habitantes del imperio romano con
lo que las diferencias de las personas entre ciudadanos y peregrinos desaparecieron
por completo, convirtindose la ley romana en la nica ley personal de todos los
ciudadanos.
Evidentemente, la constitutio Antoniniana del emperador Caracalla zanj cualquier
problema surgido entre nacionales y extranjeros y desapareci la reserva entre los
ciudadanos. Oper entonces el llamado sistema de la territorialidad, por lo que el
Derecho romano rega en todo el imperio, a despecho de cualquier origen de las
personas.
El Derecho romano civil constituy una facultas circunscrita al reducido vnculo de las
relaciones de los ciudadanos de Roma, principio que fuera modificndose a medida
que fuera dilatado el dearrollo del vasto imperium, y as fue posible el pacto con los
extranjeros.
El sistema de la territorialidad del Derecho encontr su reflejo en el sistema jurdico
romano a partir del tercer siglo de la era de Cristo, que, como patrimonio de la
ciudadana, y como un derecho personal, aunque con los caracteres de una
personalidad interna adems de privilegiada, pues en el extranjero no estaba
protegido por su propio derecho ni tampoco poda invocar el sistema romano. Le
eran aplicadas las normas del ius gentium a estas vinculaciones entre ciudadanos
romanos y peregrinos, cuyo origen provena de ciudades diferentes.
La legislacin romana experiment dos influjos: las transformaciones sociales
internas del imperium y las relaciones nuevas con los extraos a travs de las
conquistas, el coloniaje, el comercio y las nuevas necesidades del trfico humano.
En cuanto a las causas externas de la evolucin jurdica, ellas ocurren a fines de la
era republicana e inicios del imperio y el ius civile tom una orientacin nueva. Roma
no viva separada de otros pueblos, por lo que no le bastaba solamente el ius civile
par fines jurdicos. As brota en el mbito jurdico el ius gentium que era una
_______________________________________________________________________________
21

___________________________________________________________________________________
necesidad insoslayable de utilizar el Derecho sin formas ni rituales estrictos,

reservados a los negocios y que practicaban las entonces llamadas naciones
civilizadas. Este sistema del ius gentium era un rebrote del ius naturale o Derecho
natural sin abordar el Derecho civil. No obstante ello, como qued expuesto, el ius
gentium constituy un sistema jurdico material para ciudadanos y peregrinos.
La legislacin romana propiamente internacional constituy ms bien una adaptacin
de estas reglas fijadas a las nuevas condiciones de la vida romana, modificada en
virtud de su trato cada da mayor con los extranjeros y los cambios econmicos, para
constituirse en autntica creacin romana.
En Roma fue adoptada el sistema de personalidad de las leyes y como patrimonio de
la ciudadana, aunque se trataba de una personalidad interna y privilegiada, pues el
extranjero no se hallaba protegido por su propio Derecho ni tampoco poda invocar el
Derecho romano. Al peregrino le fue aplicado el contenido del derecho de gentes, sin
ser aceptada la presencia de sociedades extranjeras, ni resoluciones jurdica
extralocales que demostraran la presencia de evidentes rasgos de situaciones
conflictivas en estos aspectos.
2.4. El Derecho germnico
El establecimiento en el Imperio Romano de los llamados reinos brbaros modific el
panorama anterior, puesto que cada etnia germana como franca, visigoda, ostrogoda,
brbara, sajona, etc., siguieron bajo el escudo de sus propias leyes y costumbres de
caracteres privados. Despus de ocurrida la invasin masiva de gentes que derrumb
la gide de Roma, no qued modificado para los pueblos germanos el sistema de los
conflictos legales.
Los germanos tras las invasiones voluntarias del Imperio Romano, introdujeron el
llamado sistema de la personalidad de las costumbres y leyes dentro de las variantes
tribales que tuvieron el soporte sobre el principio de la ley personal en toda su pureza.
Los reyes visigodos, burgundos, ripuarios y galos, entre otros, prepararon leyes
romanas entre sus sbditos, as como una legislacin para los visigodos y
borgoones. Estos tenan la capacidad plena para adquirir y transmitir derecho
conforme a sus propios hbitos y leyes para dejar las situaciones jurdicas como
estaban antes de las invasiones; y as aparecen en el escenario jurdico la lex ripuaria
_______________________________________________________________________________
22

___________________________________________________________________________________
y la lex romana burgundionum de aplicacin personal, sta ltima dictada por el rey
borgon Gundobado, en los comienzos del siglo VI, para la poblacin romana
sometida en el Medioda de Francia, tierra frtil de viedos.
Los germanos introdujeron en toda su pureza el sistema de personalidad de las leyes
inherentes a cada sujeto, manteniendo los invadidos la sumisin del Derecho
romano, as como a la Iglesia Catlica.
Mediante la professio legis, cada individuo declaraba el Derecho que le era aplicable
en cualquier lugar en que estuviese. Primero, tal declaracin constituy una
manifestacin de origen, ya que segn esta institucin eran aplicadas las normas
correspondientes al origen del sujeto. Mas tarde qued permitida al sujeto tener la
opcin de escoger entre el Derecho de origen y el Derecho del territorio que ocupaba.
Al invadir masivamente estos brbaros a barbari el Imperio romano, en el siglo V,
llevaron, debajo de las monturas de sus cabalgadoras, el sistema de personalidad de
las leyes, es decir, la regulacin de las relaciones y el juzgamiento de cada persona
segn
los
hbitos
costumbres
de
su
propia
estirpe
tribu
(goda,
visigoda,borgoesa, franca, lombarda, etc). Qued as elaborada una nueva nocin

jurdica: la ley persigue a la persona como la sombra al cuerpo.
Posteriormente, este principio cambi, siendo modificado por el sistema de la
territorialidad de las leyes, en un afn de lograr la equivalencia entre los invasores y
los invadidos. Ya que el principio de personalidad de leyes fue desdibujado a medida
que las nuevas gentes olvidaron las races de sus orgenes.
Coexistieron leyes distintas en un mismo territorio y as fue dicho que en el ao 807
d.C. a menudo suceda que de cinco personas se encuentran reunidas no haba dos
que obedezcan una misma ley. Para las situaciones conflictuales existieron reglas
como el principio de la ley del padre que estableca los derechos y las obligaciones
de la familia; el hijo estaba regido por las regulaciones provenientes de la ley del
padre; la esposa por la de su marido; las del clero por el de la iglesia; la sucesin
quedaba sujeta a la ley del difunto; los procesos regulados segn las costumbre del
demandado. La capacidad para contratar fue normada por la ley personal de cada
_______________________________________________________________________________
23

___________________________________________________________________________________
parte. stos constituyeron los principios rectores que fueron asentados entre los
invasores del Imperio Romano.
En lugares geogrficos con mezcla de poblaciones, como el caso de Italia, la
costumbre imperante era sealar en los contratos la ley aplicable para las partes
contratantes. El tratadista Martn Wolf explica que, por ejemplo, el vendedor era
designado como uno qui profitetur se lege slica vivere, y una ordenanza real a fines
del siglo XIII exhorta a los jueces, a cargo del respectivo proceso, preguntarle a las
partes qua lege vivis?.
El distingo jurdico entre romanos y brbaros qued desdibujado progresivamente y
en los oscuros aos del siglo X vislumbramos la existencia de cierta patente hacia la
unificacin jurdica. En el sur la poblacin mayoritaria de galorromanos utilizaba el
Derecho romano y en el norte, donde estos constituan minora, qued formado un
derecho consuetudinario, con bases germnicas.
Podemos colegir que en el siglo X, la unificacin jurdica bajo el estamento de la ley
personal estaba lograda, basndose la distribucin entre galorromanos y brbaros.
Precisamos que en Roma no existieron conflictos esenciales de sistemas jurdicos
interlugares y que durante el proceso de la barbarizacin rigi preponderantemente la
personalidad de las leyes en el siglo V d.C. Calaron hondo en un sinnmero de
costumbres y normas locales visigodas, burgundas, ripuarias, slicas y otras ms, las
que quedaron vigentes, pues se trataba de una realidad de normas para personas y
razas de grupos tnicos diferentes, aplicables por el consentimiento de la autoridad
territorial soberana. Cada individuo era juzgado por la propia ley de su tribu, aunque
no existi el Derecho Internacional Privado.
El principio de personalidad de las leyes ocasion grandes inconvenientes. A fin de
paliar las dificultades, hemos notado que estos grupos diversos de gentes idearon la
figura jurdica de la professio iuris que consista en una profesin o declaracin formal
del Derecho, aplicable a un sujeto a pedido del otro, al empezar una determinada
relacin jurdica y para sus intentos de resolver las conveniencias que podran
presentarse a la fijacin de la ley aplicable, como sucedi con un herrero de Bolzania,
quien hizo la profesin de vivir bajo la ley romana, pero no obstante ello efecta a
favor de su esposa la donacin quo in teotonica lingua dicitur morgengab. Esta
_______________________________________________________________________________
24

___________________________________________________________________________________
declaracin de Derecho no ofreca seguridad jurdica alguna por ser arbitraria y

potestativa.
2.5. La Teora de los Estatutos
La doctrina de los estatutos surgi al norte de Italia entre los siglos XII y XIII, segn la
estimacin de los doctrinarios. Este fenmeno constituy un continuado proceso
jurdico, aunque los casos resueltos casi nunca fueron internacionales, sino derivados
de problemas de distintas ciudades y comarcas que dependan de una unidad poltica
independiente como sucedi en el imperio germnico medieval o en la monarqua
francesa en el siglo XVI. En la Alta Edad Media con una nica lengua como el latn,
existan sesenta diferentes costumbres generales, con una esfera de aplicacin
extensa como ocurri en Bretaa, Normanda, Pars, Orlens con un millar de
costumbres locales y otras de uso particular.
Los estatutos constituan los reglamentos generales de las ciudades lombardas
autnomas que conferan reglas para la vigencia del Derecho privado, constituidas
por un conjunto de leyes y costumbre, normas derogatorias del Derecho comn o
romano y los usos imperantes reiterados no por una sola vez, sino que llegaran a
existir notas comunes entre estas localidades, distinguindose en el fondo un
sentimiento contra el principio de la territorialidad que despus fue convertido en
riguroso.
Las ciudades itlicas como Gnova, Miln, Mdena, Parma, Bolonia, Venecia,
Florencia, Pisa, Padua y Amalfi, entre otras mantenan intensas relaciones
comerciales por algunos de sus habitantes, quienes viajaban de una a otra con
diversos estatutos autnomos a cuestas, con el sistema jurdico romano como
sistema comn, por lo que surgieron gran cantidad de situaciones conflictuales entre
un territorio autnomo con el otro, por el estruendoso intercambio de bienes tejido en
torno a las diferentes regiones.
2.6. Evolucin de la Escuela Estatutaria Italiana
El fenmeno que condujo a la civilizacin europea actual fue el renacimiento de la
ciudad, la organizacin independiente de la comuna y el periodo de la revolucin
ciudadana. Ayuntamiento viene de ayuntarse, reunirse en juntas para tratar algn
_______________________________________________________________________________
25

___________________________________________________________________________________
asunto y dictar normas. La historia urbana es la del comercio, las universidades, la

naciente banca, la manufactura y la autonoma.
Ocurri as que en los momentos iniciales de la Edad Media, las diferencias jurdicas
entre los habitantes de las ciudades del norte de Italia como Bolonia, Florencia,
Gnova, Miln, Padua y Venecia fueron notorios entre s. Los habitantes empezaron
a realizar un intenso trfico de mercaderas y de bienes entre una ciudad con otra.
Cada una de estas personas estaba sometida a sus propias normas o coutumes que
sumaban centenas. El Derecho romano vena a ser aplicado de manera subsidiaria o
supletoria, dentro de un criterio analtico.
Por esta razn, resultaba necesario precisar el estatuto aplicable para la solucin de
los casos extralocales correspondientes a los sbditos sujetos a ms de 1,800 reinos
y ciudades soberanas, por ejemplo:
Si un vecino de Padua se trasladaba a Venecia era preguntado entonces que normas
eran aplicables a sus relaciones jurdicas, por esto entre los reinos soberanos y las
ciudades Estado italianas se fueron adoptando reglas y costumbres propias de los
siglos XIII, y por aos posteriores, diferentes entre una ciudad a otra con un abanico
de normas jurdicas. En este sentido, los estatutarios y los posglosadores italianos de
la escuela de Bologna entre los siglos XIII y XV aceptaron, en cierta forma, el
principio de extraterritorialidad de los estatutos para satisfacer los requerimientos del
comercio exterior, pues era una necesidad impuesta al Derecho adaptando las
necesidades locales del imperio, extradas de la ley del momento.
2.7. Desmembraciones de la Escuela Estatutaria en Francia
En el siglo XVI, la escuela estatutaria francesa tuvo como representantes a Charles
Dumoulin (Carolas Molinaeus) y Bertrn d Argentr.
Como antecedentes tenemos que entre los siglos XII y XIII, los elementos feudales
adquirieron una base uniforme entre los habitantes de cada provincia plagada de
mltiples ordenamientos costumbristas.
Este fenmeno provoc la necesidad de que aparecieran nuevas frmulas en el
mundo de relaciones del comercio exterior entre los pueblos, sobretodo despus del
fin de la guerra de los Cien Aos entre Francia e Inglaterra.
_______________________________________________________________________________
26

___________________________________________________________________________________
El jurista parisiense Charles Dumoulin, bajo la fascinacin de la influencia post

glosadora, acogi el concepto de la extraterritorialidad de los estatutos y utiliz la
tesis de que no existen fronteras en el Derecho, para as luchar doctrinalmente contra
el principio territorialista de las costumbres existentes en cada provincia, tesis que
constituy una herencia pesada del rgimen feudal de la Edad Media. De acuerdo
con el pensamiento de Dumoulin, ste seal tambin, a manera de autnticas
glosas, que las personas son libres para sealar sus derechos y sus obligaciones y,
en tal caso, prima la decisin proveniente de sus voluntades omnmodas. Su obra
jurdica qued pergueada en el libro de su autora titulado Un comentario al ttulo de
los feudos de la costumbre de Pars, utilizando un mtodo analtico y universal sobre
la solucin de los conflictos de leyes.
2.8. La Escuela Estatutaria Flamenco Holandesa
La escuela estatutaria flamenco holandesa del siglo XVII apareci en la escena de
los hombres de Derecho cuando stos no fueron uniformemente romanistas y
consuetudinarios, calando hondo en los Pases Bajos como consecuencia del
comercio exterior, cada da ms intenso entre sus habitantes con el mundo exterior.
Adems los comerciantes holandeses realizaron actividades intensas en materia
mercantil, fenmeno que permiti el florecimiento de la Liga Hansetica con prcticas
burguesas iniciadas por los banqueros.
Para desarrollar estas normas jurdicas ocurri un alzamiento doctrinario contra la
liberalidad de los principios bartolianos. Con la paz de Wesfalia en 1648, los Pases
Bajos readquirieron un movimiento indepentista del resto del Imperio y, al lograr esta
meta de libertad, estimaron que toda relacin con el extranjero era mal vista por lo
que slo poda ser invocada la territorialidad absoluta de las leyes. De esta postura
nacionalista, aparece la necesidad de generar un Estado de Derecho para regular los
vnculos de las personas entre s, por lo que ocurri el fenmeno que la relacin
jurdica fuera marcadamente territorial.
No obstante, las soluciones localistas de esta escuela fueron proyectadas al plano
internacional, debido a las relaciones comerciales que mantena Holanda con otros
pases de Europa, ya que, de lo contrario, las soluciones eran retrotradas a las
negras nobosidades de la Edad Media.
_______________________________________________________________________________
27

___________________________________________________________________________________
La escuela estatutaria flamenco holandesa, desarrollada en el siglo XVII en la vieja

Europa, plante entonces los problemas propios de un autntico Derecho
Internacional Privado, formulndose las siguientes preguntas: Porqu debe
aplicarse la ley extranjera? Cundo puede ser aplicada?
En cuanto a estos temas, el jurista Paul Voet respondi a la primera interrogante
mediante la invocacin del principio de cortesa internacional o Comitas Gentium,
para el fenmeno de la aceptacin de las leyes extranjeras que no emanaba de la
regla nacida de una obligacin jurdica. Habr que acotar que la cortesa resulta en
general una posicin estimada que en la escala de valores no parece adquirir
demasiada importancia. La escrupulosidad en el manejo de las formas, en medio de
la sociabilidad del hombre, resulta una situacin que no equivale a un simple disfraz.
Recordamos a Voet como uno de los pilares de la futura tentativa de codificacin del
Derecho Internacional Privado.
Estos principios de la comunidad y de la humanidad han sido objetados por estar
constituidos de un postulado tan vago e incierto que, segn prescribe el jurista
chileno Federico Duncker Biggs en su clsico manual sobre Derecho Internacional
Privado, conduce frecuentemente a dejar el caso al arbitrio del Juez en la eleccin de
la ley que le agrade aplicar. Este criterio es enteramente inadmisible, ya que el
derecho y la justicia no pueden quedar subordinados a un acto de capricho, de gracia
o de favor.
2.9. La Segunda Escuela Estatutaria Francesa del Siglo XVIII
El origen de la segunda escuela estatutaria francesa del siglo XVIII, tambin
obedeci a las necesidades del incesante trfico comercial y abri sus brazos para
aplicar las leyes extranjeras. Inclusive en caso de dudas existentes entre la vigencia
de un estatuto personal y uno real, el asunto conflictual era considerado de
naturaleza personal, lo que hizo renacer las doctrinas de Bartolus y Baldo de Ubaldi,
exponentes del mos itlicos de origen francs.
Bajo esta norma principista de los estatutarios dieciochescos continuaron haciendo
fortuna la divisin trimembre de los estatutos personales, erales y formales, pero con
mayor importancia del personal sobre las dems situaciones conflictuales.
_______________________________________________________________________________
28

___________________________________________________________________________________
El estatuto personal sigue al individuo donde se encuentre, el real establece que las
cosas quedan regidas por el Derecho de situacin de las cosas y el estatuto formal
acoge la forma de los actos a la ley del lugar de su otorgamiento.
Los estatutos personales pueden ser universales y particulares. Los de la primera
clase siguen la trayectoria de una persona en los actos de su vida civil, como sucede
con las normas referentes a la mayora de edad para realizar actos jurdicos con
validez. Constituyen de acuerdo a este criterio estatutos particulares cuando estn
referidos a la capacidad para ejecutar un acto determinado, como sucede a la
prohibicin de que la mujer sea la fiadora del deudor principal.
2.10. Escuelas Modernas del Derecho Internacional Privado
Las escuelas en la modernidad del Derecho Internacional Privado obedecieron esta
vez a los cambios econmicos de la revolucin industrial europea y al amplio
desarrollo de la comunicacin de los hombres por la va terrestre, a travs de las
nuevas redes ferrocarrileras, explotadas con intensidad en Europa. Este medio de
comunicacin sirvi de impulso para intensificar las relaciones privadas y pblicas
internacionales, y tambin el auge del transporte masivo. En la marcha histrica del
Derecho Internacional Privado surgi el avance meterico de Inglaterra, heredando
jurdicamente los principios de la territorialidad y de la cortesa, influjos provenientes
de los estatutarios holandeses con las posibilidades del acercamiento poltico de
Inglaterra y Holanda en los aos de Guillermo III por la proximidad geogrfica de
ambos pases y a los sesudos estudios que realizaron muchos juristas ingleses en
Holanda.
En esta poca histrica aparecieron las obras de tres grandes juristas: la de Joseph
Story (1779 1843), excelente profesor de la universidad de Harvard, ubicada cerca
de la ciudad de Boston. Asimismo el referido hombre de leyes form parte del
congreso norteamericano y de la Corte Suprema de la Confederacin. Escribi su
clebre y monumental obra titulada Comentarios de los Conflictos de Leyes (1834).
Hay que mencionar la obra de Friedrich Kart Von Savigny, autor del tratado del
Derecho romano con Pascual Stanislao Manzini (1818 1888), profesor de la
_______________________________________________________________________________
29

___________________________________________________________________________________
Universidad de Turn, quien pronunci su clebre discurso sobre Derecho

Internacional Privado, en la apertura del ao universitario de este centro superior de
estudios, para difundir su tesis sobre la nacionalidad.
2.11. Las Teoras de Dionisio Anzilotti
A fines del siglo XIX, el jurista Dionisio Anzilotti expuso una revisin de los postulados
de Manzini, realizando su obra como buen constructor de arcones. Conforme los
principios territorialistas y nacionalistas realizados por Manzini, cada legislador
pretende dar la solucin a los problemas conflictuales, desde el punto de vista de su
orden interno, al igual que cada experto propone soluciones diversas desde el punto
de vista de su propia razn.
Entonces el producto de su pensamiento constituye un resultado de la razn y los
legisladores juzgan que el orden pblico de su respectivo pas coincide con el orden
jurdico universal; no obstante, las normas conflictuales internas varan de uno u otro
Estado. La postura de Anzilotti es que las normas de conflicto constituyen una parte
del orden jurdico internacional, aunque incompleta o imperfecta, y no tienen en el
territorio de los dems Estados una autoridad mayor de la que corresponde a las
leyes internas de cada una de stos. Anzilotti afirma que el Derecho Internacional
Privado establece los lmites locales en la aplicacin del Derecho nacional y
determina la norma extranjera aplicable a las situaciones conflictuales cuando no le
corresponda la aplicacin del Derecho propio.
2.12. La Estructura del Derecho Internacional Privado en el siglo XX
El Derecho Internacional Privado alcanz su madurez en el siglo XX, despus que en
el anterior esta materia jurdica fue considerada un derecho de los aristcratas,
calificndosele de utilizable para minoras elitistas, ya que solo personas con fortuna
personal podan permitirse realizar viajes largos y penosos al exterior y entrar en
contacto con situaciones extralocales. En sa poca era utilizable especialmente el
mtodo atributivo, hacindose uso de las normas de conflicto contenidas en las leyes
internas, para regular el trfico internacional.
Este hecho resulta aplicable en la prctica diaria, porque las relaciones jurdicas
internacionales
son,
en
general,
semejantes
las
del
Derecho
interno,
compraventas, matrimonios, divorcios, sucesiones por causa de muerte, etc, y slo

_______________________________________________________________________________
30

___________________________________________________________________________________
diferan a la circunstancia de que aqullas eran realizadas a travs de las fronteras

de cada Estado, que cada da eran mas estrechas.
No era extrao someter los casos internacionales, a un ordenamiento estatal, el
mismo que resultara aplicable segn las reglas de conflicto, porque es posible que la
norma dictada por el Juez contenga una norma de Derecho Internacional Privado y
que sta resulte aplicable, como si fuera una perfecta norma nacional. Estas
posiciones fueron respaldadas sin vacilaciones.
As el caso de que las formas de los actos jurdicos celebrados en el extranjero
quedan regidas por la ley del lugar de su celebracin, y resulta aplicable la norma
extralocal como si fuera nacional, sin que existan ataques a la soberana de un
Estado determinado, asimilndose el nuevo hbeas de la materia.
3. DEFINICIONES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Derecho Internacional: Se llama derecho internacional al que "siguen los pueblos
civilizados en sus relaciones recprocas de nacin o de hombre a hombre", por lo que
se distingue en l dos aspectos: el internacional pblico y el internacional privado; en
realidad ambos constituyen una sola ciencia. Su nombre genrico denota que ambos
tienden a regular relaciones de carcter internacional; pero mientras el internacional
pblico tiene como sujetos los diferentes Estados, intereses generales que entraan
cuestiones de soberana, el internacional privado trata de las relaciones que un Estado
mantiene con individuos que no sean sbditos suyos.
El Derecho Internacional Privado regula, segn la legislacin de cada pas, "las
relaciones que los extranjeros pueden tener en l, en razn de su propia persona, de
los bienes que posean o de los actos que realicen en l".
3.1. Segn diccionario enciclopdico Quillet
"Reglamenta las relaciones entre los particulares y un Estado extranjero; estudia los
conflictos jurdicos, planteando entre el derecho internacional y el derecho extranjero,
respecto de la capacidad de una persona, la forma de un contrato, o el ejercicio de
un derecho cualquiera.
Dicta disposiciones y propone soluciones para resolver dichos conflictos; determina
cmo se reconoce o acuerda la calidad nacional, cul es la situacin de los
_______________________________________________________________________________
31

___________________________________________________________________________________
extranjeros y de los actos que realicen, qu deben hacer para que se les permita
ejercer determinadas actividades en el territorio nacional".
3.2. Segn Gerardo Ontiveros Paolini
Existen dificultades para poder precisar la definicin del Derecho Internacional
Privado, derivadas de la ordenacin de los diversos elementos que deben
componerla, por lo que la mayora de los autores refieren el concepto al objeto de la
disciplina, que no es otro sino determinar cul ordenamiento jurdico, entre varios
vigentes, debe aplicarse, dndole competencia a uno de ellos, para la solucin del
problema planteado.
Gerardo Ontiveros analiza el concepto y seala una primera inquietud sobre el
ordenamiento jurdico vigente, se refiere a una vigencia simultnea en el tiempo
(cada uno tiene vigencia en el territorio de un Estado) y, por lo general, tambin
coexisten en el espacio, pero no necesariamente yuxtapuesto, ya que en un mismo
Estado pueden estar vigentes varios ordenamientos jurdicos, cada uno para un
determinado grupo de personas, debido a clases sociales, religin o raza.
De igual manera, seala que pudiera ocurrir que la eleccin se debiera hacer entre
dos ordenamientos jurdicos que estuvieran vigentes en el mismo tiempo o en
tiempos sucesivos, estaramos entonces en lo que se denomina Derecho
Internacional, que normalmente se resuelve por interpretacin de la norma derogada
cuando est limitada su vigencia a un plazo de tiempo determinado, o por
disposiciones transitorias de la nueva ordenacin jurdica, o por una norma general
que subsista a pesar del cambio del ordenamiento jurdico.
Habla que tambin puede ocurrir al mismo tiempo un problema de Derecho
Internacional y de Derecho intertemporal, cuando las normas del primero han
experimentado algn cambio.
Sabemos que la nacionalidad y el Derecho de extranjeros, en virtud del rango
jurdico que poseen, corresponden al derecho constitucional, por lo que no debieran
estar encuadrados dentro de otras disciplinas, pero motivado al manejo del factor de
conexin nacionalidad, referida al estatuto personal, es incluida por los diferentes
conflictos de leyes que plantea.
_______________________________________________________________________________
32

___________________________________________________________________________________
En relacin a la dificultad de precisar una definicin del Derecho Internacional

Privado, los seguidores de la Escuela Legislativa estiman a la ley como el punto de
partida para canalizar los aspectos de este derecho, mientras que los seguidores de
la Escuela Relacionista le dan preponderancia no a la ley, sino a las relaciones que
nacen entre elementos extranacionales, en virtud de un nexo o de una vinculacin.
3.3. Para Francis Pillet
"Rama del Derecho pblico que tiene por objeto fijar la nacionalidad de los
individuos, determinar los derechos de que gozan los extranjeros y resolver los
conflictos de leyes relativos al nacimiento y al respeto de los derechos".
3.4. Para Antonio Snchez de Bustamante
"Conjunto de principios que determinan los lmites en el espacio de la competencia
legislativa de los Estados, cuando ha de aplicarse a relaciones jurdicas que puedan
estar sometidas a ms de una legislacin".
3.5. Para Gmez de Castro
"Conjunto de reglas o principios que definen y regulan la situacin jurdica de los
extranjeros".
Tomando en consideracin los anteriores conceptos, nos enfocamos ahora en lo que
respecta al objeto del Derecho Internacional Privado.
Todo conflicto que se genera dentro del territorio peruano est inmerso dentro de un
solo sistema jurdico, el peruano. En tal sentido, los sujetos involucrados tendrn
siempre la certeza
de cul ser la ley aplicable a las relaciones jurdicas que
entablen, sean stas de naturaleza pblica o privada, as como del tribunal que
resolver las diferencias que se puedan suscitar.
Pero, por el actual desarrollo de todos los campos de la vida humana y de la
comercializacin, vemos el desenvolvimiento de
relaciones jurdicas
entre los
diferentes grupos constituidos en Estados, en este sentido, en el aspecto personal,

tenemos los derechos de familia que se originan cuando las personas que contraen
una relacin son de diferentes pases o, en todo caso, cuando las relaciones de
comercio que se han establecido son de personas de diferentes nacionalidades. As
tenemos tres tipos de relaciones: la primera, cuando los que celebran un contrato
son personas particulares; la segunda, cuando el acuerdo o convenio es celebrados
por dos pases; y la tercera cuando se celebran acuerdos donde uno de los
_______________________________________________________________________________
33

___________________________________________________________________________________
contratantes es el Estado y la otra parte son particulares. Cualquiera de los casos

sealados son de orden internacional y las reglas que lo expresan del Derecho
Internacional.
Las normas del Derecho Internacional Privado son normas internacionales que
dirimen la ley aplicable a los casos concretos, donde existen conflictos de leyes y
jurisdicciones, teniendo como finalidad la solucin de conflictos o incertidumbres
jurdicas con relevancia, jurdica nacidas de la relacin entre las personas naturales
o jurdicas de diferentes pases.
3.6. Para MARCOS MONROY
El Derecho Internacional Privado es un derecho sobre otro necesario, por que el
hombre viene a ser un habitante
cosmopolita del universo, por lo que existe la
necesidad de regular el sistema jurdico supranacional.

3.7. Para ANDRE WEIIS
El derecho internacional privado es la ramificacin de las ciencias jurdicas que, en
los caos en que
existan varias legislaciones
concurrentes o jurisdicciones
aplicables, determina la ley competente para resolver el conflicto y el juzgador

llamado a conocer de l.
3.8. Para BASADRE AYULO

Es la porcin de Derecho nacional que estudia la relacin jurdica privada y pblica
derivada del trafico internacional, cuyo objeto es escoger que ley es aplicable a una
situacin controvertida para su solucin, ejemplo: un peruano que muere en
Argentina teniendo bienes en Chile, la legislacin de que pas se aplicar para las
sucesiones?, teniendo en cuenta que hay un conflicto de nacionalidad, domicilio y
situacin de los bienes.
De lo que nos vamos a ocupar en el presente curso es de estudiar las relaciones
que se establecen entre sujetos privados, donde se busca la solucin de la
existencia de dos o ms sistemas jurdicos, y que ante esta concurrencia de leyes
provoca una contradiccin normativa, siendo el Derecho Internacional Privado el
_______________________________________________________________________________
34

___________________________________________________________________________________
llamado a determinar qu ordenacin jurdica, entre las varias vigentes, debe ser
aplicada a un caso concreto.
4. OBJETIVO Y RAZN DE LA EXISTENCIA DEL DIP
El objetivo esencial del Derecho Internacional Privado consiste en proporcionar
seguridad jurdica
a las relaciones de trfico externo, a travs de soluciones que
racionalicen y garanticen la solucin de un conflicto.

La razn de la existencia del Derecho Internacional Privado responde a la conjuncin
de dos supuestos fundamentales:
a) El carcter sociolgico del cosmopolitismo humano: el cual estbasado en el
comercio internacional.
b) El carcter jurdico: expresado
en la variedad que separa las leyes de los
diferentes Estados.
4.1 Presupuestos o premisas que determinan la existencia del DIP
Las premisas, en su sentido estricto, pueden reducirse bsicamente a cinco:
1. Existencia de una pluralidad de ordenamientos jurdicos que mantienen unas
relaciones de autonoma recproca y que poseen, adems, contenidos
reguladores muy diferentes.
2. Un segmento de los comportamientos y hechos que protagonizan los
operadores jurdicos se proyecta sobre ese panorama plurilegislativo.
3. En la mayora de los casos, no existe una estructura jerrquicamente superior,
que est destinada a designar cul es el sistema que debe regular cada una de
las relaciones que pudieran derivarse de esa actividad.
Tampoco existe un conjunto de preceptos de origen internacional que tuviese por
objeto dar una respuesta especial a esos supuestos.
4. Adems, cada sistema particular (considerado como un conjunto de reglas,
destinadas a ordenar la convivencia en un medio social homogneo) no se halla
particularmente adaptado para regular asuntos de esa naturaleza.
_______________________________________________________________________________
35

___________________________________________________________________________________
5. La proyeccin internacional de la vida de los sujetos genera situaciones que no

se hallan contempladas en la regulacin primaria de ninguno de los sistemas
jurdicos.
A continuacin presentamos el anlisis de algunos conceptos que dan sentido a lo
que en realidad es la esencia y significado del Derecho Internacional Privado.
4.2. Objeto del Derecho Internacional Privado
Tiene como objeto resolver los supuestos de hecho, en los cuales aparece un
elemento extranjero. Francia agreg a este objeto, y con ella todos los pases del
Derecho Romnico, la nacionalidad y el Derecho de los extranjeros, involucrando las
relaciones que pudieran afectar el Derecho Privado a base de la conexin con el
extranjero. Se concluye de aqu que el Derecho Internacional Privado tiene por objeto
sealar, de dos o ms ordenamientos jurdicos distintos, cul de ellos es el que se
debe aplicar para resolver el asunto que se hubiera planteado.
Se plasman tambin aqu otros estudios referidos al objeto del Derecho
Internacional Privado:
1. La dialctica entre la norma y la relacin jurdica como elemento caracterizador
del objeto de Derecho Internacional Privado.
2. Situacin privada internacional:
Delimitacin del elemento extranjero.
Relevancia del elemento extranjero. Relatividad del elemento extranjero.
Carcter privado de la relacin.
Explicacin
La dialctica entre la norma y la relacin jurdica como elemento caracterizador
del objeto del Derecho Internacional Privado:
Concepcin normativista del objeto de Derecho Internacional Privado:
Punto de partida es la norma, a la cual se atribuye una funcin especfica dentro del
sistema jurdico. A partir de dicha funcin, se enuncia el objeto de Derecho
Internacional Privado.
_______________________________________________________________________________
36

___________________________________________________________________________________
Objeto de Derecho Internacional Privado y objeto de la norma de Derecho

Internacional Privado es la misma cosa.
Frente a los distintos planteamientos de signo normativista, se han alzado algunas
concepciones privatistas o internas del objeto de Derecho Internacional Privado: el
punto de referencia lo sitan en los hechos y relaciones de la vida real que, en cierto
modo, se hallan vinculados con distintos rdenes jurdicos y que, por este hecho, son
de alguna manera extraos al orden jurdico nacional.
Ncleo comn son " las relaciones privadas. Dentro de stas, distinguir aqullas que
son propias de la "vida interna" de aqullas que son propias de la " vida internacional.
Factor delimitador de estas ltimas es la presencia en dicha relacin de un elemento
extranjero.
Por tanto, el objeto de Derecho Internacional Privado est constituido por las
relaciones jurdicas y no por las normas.
Las normas se convierten as en una mera tcnica de reglamentacin y no en el
objeto de esta disciplina.
Este giro es atribuido a Savigni, al construir el Derecho Internacional Privado a partir
de la relacin jurdica y no de la ley.
4.3. ELEMENTOS DE LA EXISTENCIA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
4.3.1. Elemento de hecho: Por el hecho de ser el hombre un ser cosmopolita, este
tiende a desarrollar una serie de relaciones comerciales y jurdicas, donde se

presentan diferentes situaciones normativas, aplicables inclusive a las
relaciones personales (como el matrimonio, la adopcin, etc).
4.3.2.
Las condiciones propias de cada pueblo: como pueden ser:

1. Las condiciones climticas.
2. Las condiciones tnicas
3. Las condiciones histricas
4. Las condiciones psquicas
5. Las condiciones econmicas
6. Las condiciones religiosas
_______________________________________________________________________________
37

___________________________________________________________________________________
7. Las condiciones polticas

8. Las condiciones econmicas, etc.
4.3.3. La orientacin de los legisladores: Cada Estado es independiente y
soberano, de tal manera que su actividad legislativa est en funcin al criterio

de los gobernantes.
4.3.4. Los diferentes sistemas jurdicos han sido agrupados en cuatro grupos
fundamentales o sistemas:
a) Sistemas derivados del Derecho Romano:
El Derecho continental europeo.
El Derecho anglosajn o common law.
El Derecho sovitico.
El Derecho sudamericano.
b) Sistema Musulmn: Basado en el Derecho natural y una moral arraigada

c) Sistema Hind: Basado en el politesmo.
d) Sistema de Extremo Oriente:
El Derecho chino.
El Derecho japons.
El Derecho coreano.
5. SITUACIN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
5.1. Situacin Privada Internacional
5.1.1.
Delimitacin del elemento extranjero: Admitiendo, en principio, la nocin
de "elemento extranjero" como factor de delimitacin de la internacionalidad de

una relacin jurdica, debe tenerse en cuenta que en la materia existe una cierta
dispersin doctrinal.
a) Tesis subjetiva:
En una primera etapa del anlisis doctrinal. La precisin del elemento
extranjero va a tener una base subjetiva, referida a la persona misma del
no nacional. La presencia de un extranjero en una relacin jurdica bastaba
para incluir el supuesto dentro del Derecho Internacional Privado.
b) Tesis objetiva:
_______________________________________________________________________________
38

___________________________________________________________________________________
Para esta tesis, el criterio ms satisfactorio es el que hace depender el

carcter internacional de una situacin del hecho, de que los diferentes
elementos objetivos que constituyan esta situacin dependan, de
conformidad con los principios rectores de nuestro Derecho Internacional
Privado, de legislaciones nacionales diferentes.
Esta construccin ha tenido en Espaa una importante acogida a partir de
la obra de M. de Angulo.
En cualquier caso, el recurso a la nocin de "elemento extranjero" ha
adquirido carta de naturaleza, llegando incluso a positivizarse en algunas
de las ms recientes codificaciones de Derecho Internacional Privado.
A partir de afirmaciones como la que se hace en Sentencia del Tribunal de
Npoles de 1962, se ha llegado a afirmar que la nocin de "elemento de
extranjera" es la gua ms segura, y acaso la nica posible, para
establecer una distincin entre el Derecho interno y el Derecho
Internacional Privado (F. Rigaux).
5.1.2.
Relevancia del elemento extranjero: Un importante sector de la doctrina
espaola considera que no todo elemento de extranjera es apto para configurar

una relacin objeto del Derecho Internacional Privado. Para ello, dicho elemento
ha de ser relevante.
Cundo y a quin corresponde determinar la relevancia del elemento extranjero:
segn J.A. Carrillo Salcedo, dicho juicio de relevancia corresponde, en todo caso,
a los Tribunales al plantearse cada caso concreto.
La jurisprudencia espaola ofrece ejemplos ilustrativos de este juicio de
relevancia del elemento extranjero como presupuesto de aplicacin de las
normas de Derecho Internacional Privado.
5.1.3.
Relatividad del elemento extranjero: Partimos pues de la aceptacin del
elemento de extranjera como factor determinante del objeto del Derecho

Internacional Privado.
_______________________________________________________________________________
39

___________________________________________________________________________________
Para J.D. Gonzlez Campos la concepcin tradicional del mismo debe

someterse a algunas reflexiones dentro de lo que califica de "relatividad del
elemento extranjero".
Dicha relatividad es una consecuencia inherente a la propia nocin, pues para
definir lo que se entiende por elemento extranjero debe partirse de una
constatacin de carcter negativo: es extranjero todo aquello que no pertenece a
un determinado "grupo", sea familiar, social, nacional o estatal.
Retomamos la distincin efectuada por J. Jitta entre: "situaciones absolutamente
internacionales" y "situaciones relativamente internacionales", caracterizadas
stas por presentar todos sus elementos conectados con un solo sistema
jurdico, pero siendo ste distinto al del Tribunal que conoce del asunto. Situacin
privada internacional en la que su presupuesto no es la pluralidad de
legislaciones en presencia, sino la pluralidad de jurisdicciones.
La nocin de "situacin relativamente internacional" de J. Jitta enlaza
directamente con el papel de la autonoma de la voluntad en la configuracin de
una situacin de trfico externo.
5.1.4. Carcter privado de la relacin: El carcter privativo de la relacin se
aade al elemento extranjero para configurar las situaciones que son objeto
especfico del Derecho Internacional Privado.
Las situaciones privadas internacionales deben ceirse a las relaciones entre
sujetos de Derecho Privado. Deben excluirse, por tanto, las relaciones
internacionales entre sujetos de Derecho pblico o con intervencin de stos.
No modifica tal carcter privado el que exista intervencionismo del poder pblico
respecto a dicha relacin jurdica.
5.2. Caractersticas del Derecho Internacional Privado
a) Es Derecho (normas coactivas)
b) Es Derecho nacional
c) Es Derecho formal
_______________________________________________________________________________
40

___________________________________________________________________________________
5.3. Naturaleza del Derecho formal y diferencias con el Derecho material

El Derecho Internacional Privado tiene una naturaleza formal, sus normas tienen
carcter distributivo y su objeto sealar, de dos o ms ordenamientos jurdicos
distintos, cul de ellos es el que se debe aplicar para resolver el asunto que se
hubiere planteado.
Se plantea, entonces, diferenciarlo del derecho material. La principal diferencia radica
en la naturaleza jurdica de cada una de las normas de estos derechos. En trminos
generales se puede decir que la norma de derecho es una formulacin general y
abstracta, mediante la cual, cumplido un supuesto de hecho, se establece una
consecuencia jurdica determinada. Esto es lo que sucede en todo el derecho
material de cualquier Estado. Hay all un conjunto de normas que en forma general y
abstracta determinan un supuesto de hecho, el cual, una vez cumplido, permite a su
vez la realizacin de la consecuencia jurdica all prevista.
Luego esta clase de norma es de carcter dispositivo, es decir, que esas normas
integrantes de ese Derecho material disponen en s mismas lo que se debe hacer o
ejecutar una vez cumplido el supuesto de hecho. Lo mismo no se podra decir de las
normas del Derecho Internacional Privado.
Ellas, efectivamente, establecen como las del derecho material un supuesto de
hecho, el cual, una vez cumplido, la norma se declara competente o incompetente
para aplicar la consecuencia jurdica, dndole competencia a otro ordenamiento
jurdico extranjero en el segundo caso. Esta ltima norma es distributiva de
competencia y, por lo tanto, la diferencia entre ambos derechos es que uno es
dispositivo y el otro es distributivo. Uno dispone en s mismo lo que se debe hacer; el
otro le da la competencia a un ordenamiento considerado como competente de dos o
ms llamados a conocer.
5.4. El Derecho Internacional o Transitorio
Primero debemos tener en cuenta que, como ya ha quedado plasmado, el Derecho
Internacional es el conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones de los
Estados, establece sus derechos y deberes en la comunidad internacional, determina
las competencias de cada Estado y reglamenta las organizaciones e instituciones de
carcter internacional.
_______________________________________________________________________________
41

___________________________________________________________________________________
Luego segn la supremaca del Derecho Internacional sobre el Derecho Interno,

hemos observado que ste ha sido tema de discusin y de numerosas tesis, pero
tomando en consideracin la lectura de stas, es indispensable sealar que el
Derecho Internacional se impone sobre el Derecho interno, y es necesario que esa
supremaca sea reconocida previamente por el Estado, mediante tratados o
convenios.
Por otro lado el Objeto del Derecho Internacional es concretar reglas aceptadas por
los Estados para dirimir controversias y lograr acuerdos en beneficio de todos y de
sus sbditos, as como para preservar el orden y el respeto a los derechos de los
pueblos y de los hombres.
Asimismo la naturaleza y la esencia del Derecho Internacional se plasma en caso en
el territorio de un solo Estado, en el cual este tiene vigencia, tanto normas de
Derecho Internacional y normas de Derecho Interno.
Cuando hay coincidencia no existe problema, pero cuando hay contraposicin, es
indispensable considerar qu debe dominar.
Finalmente, en cuanto a la soberana y el Derecho Internacional, La eficacia de ste
se funda en la voluntad de los estados y en la validez de los principios tico-jurdicos.
Es producto de una comunidad de cultura e intereses. En este sentido, la norma
interna se destina a una aplicacin limitada al territorio del Estado. La norma
internacional, ha sido hecha para regir en la comunidad internacional sin limitarse al
territorio de un solo Estado; por lo que las consecuencias prcticas de la soberana,
que en la teora poltica significa omnipotencia, sufre cambios cuando cada entidad
omnipotente coexiste con otras semejantes, ninguna tiene supremaca, cada una
rehsa reconocer la autoridad superior de una autoridad externa, estn dispuestas a
aceptar las pretensiones de otras entidades a una posicin similar.
5.5. Denominaciones del Derecho Internacional Privado
Para comenzar este punto es necesario especificar el significado de Denominacin
que se origina de la palabra denominar que aplicar un nombre a una persona o
cosa. As, podemos dar inicio a nuestro estudio de las diferentes denominaciones
que ha recibido el Derecho Internacional Privado.
_______________________________________________________________________________
42

___________________________________________________________________________________
En algunos pases de Derecho Romnico y otros que no lo son, como Alemania, a

esta disciplina se le denomina Derecho Internacional Privado.
Esta denominacin es discutible, ya que el Derecho Internacional Privado viene a
ser como un Derecho nacional y no superestatal. Es decir que no existe un Derecho
superior al de los Estados que indique la norma jurdica a ser aplicada en un caso
concreto de la vida real.
La expresin Derecho Internacional Privado no es internacional por no ser producto
de una voluntad supraestatal, puesto que las normas no son idnticas y vigentes en
todos los pases; aunque pueden coincidir, las normas son nacionales. Tampoco es
eminentemente privado, por incluir el derecho procesal civil, fiscal, tributario, entre
otros que, por lo general, son del pblico.
Entonces se puede decir que el Derecho Internacional Privado es Derecho Pblico,
porque tambin encierra la nacionalidad y la extranjera.
Algunos conocedores de la materia lo han denominado como "Conflicto de Leyes",
porque cada Estado ha normatizado su derecho interno de distinto modo. En s se
le atribuye la denominacin de Derecho Internacional Privado al norteamericano
Joseph Story.
Otra denominacin importante es la de "Conflict of laws" del Holands Ulrico Huber.
Pero sta tambin es defectuosa, porque no existe ningn conflicto de leyes
perteneciente a distintos pases. El problema est en tratar de estar conectado con
varias leyes simultneamente vigentes, de las cuales una sera la competente, sin
que existan rivalidades o pugnas entre ellas.
Estas dos denominaciones, de uso comn en su esfera o mbito, con todos sus
defectos, son mejores que otras denominaciones como:
Derecho Privado Romano
Derecho Privado extranjero
Lus Gentum Privatum
Concurso de estatutos.
Derecho Privado Extraterritorial
_______________________________________________________________________________
43

___________________________________________________________________________________
Derecho Privado Humano
5.6. Diferencias del Derecho Internacional Privado con el Derecho

Internacional Pblico
5.6.1. Por los sujetos: Para el Derecho Internacional Privado los sujetos son
personas naturales o jurdicas de distintos Estados, que generan conflicto de
leyes. Mientras que el Derecho Internacional Pblico regula las relaciones
entre Estados, hay otros sujetos o entes de Derecho Internacional, cuya
personera depende del reconocimiento que se haga, como la Santa Sede, La
Orden de Malta, Los Beligerantes, Los Organismos internacionales y el
individuo.
5.6.2. En cuanto a las fuentes: Para el Derecho Internacional Privado son la
costumbre, la legislacin y la codificacin; y para el Derecho Internacional
Pblico son los tratados y la costumbre.
5.6.3. Por el fundamento: Ambos persiguen la realizacin de la justicia en el
campo de accin especfico, as el internacional privado seala cul es el
ordenamiento aplicable en el caso de colisin de sistemas jurdicos. El
internacional Pblico indica las normas que rigen las relaciones entre los
sujetos internacionales.
5.6.4. Por la sancin: Un litigio de Internacional Pblico se resuelve por los
medios diplomticos, jurisdiccionales o violentos, en cambio los conflictos del
Derecho Internacional Privado los resuelve el Juez Nacional, quien dice cul
es la ley aplicable al caso, pero en ningn momento se resuelve por un Juez
Internacional.
6. CRITERIOS DE DETERMINACIN DEL DIP
6.1 Sistema de la ley personal : El fundamento primordial de este sistema es que se
debe de aplicar la voluntad de las personas que intervienen en el negocio jurdico,
pero a su vez este sistema tiene dos corrientes: la primera referida al Criterio de
Nacionalidad que propugna la aplicacin de la Ley del pas donde se a nacido, y la
segunda referida al Criterio del Domicilio que propugna la aplicacin de la ley del
pas donde tiene su domicilio una de las partes contratantes.
_______________________________________________________________________________
44

___________________________________________________________________________________
6.2 Sistema de la ley territorial de los bienes: Se fundamenta en que los actos
jurdicos celebrados por las partes deben de regirse por el lugar donde se
encuentran los bienes materia de transmisin o cualquier tipo de negocio jurdico.
6.3 Elemento extranjero relevante: Cuando una las partes (natural o jurdica) o bienes
estn dentro de los mrgenes del Derecho Internacional Privado, ejemplo:
Un peruano que tiene bienes en los Estados Unidos muere y deja un heredero en el
Per qu libro de sucesiones se aplica, el peruano o americano?
6.4 El caso debe calificarse previamente a la situacin controvertida: Es determinar
si el caso planteado tiene relevancia jurdica en el mbito supranacional, no
importando la materia controvertida.
6.5 Debe existir conflicto de normas: Se da cuando las normas aplicables son
dismiles, por tanto se tiene que aplicar una tercera dirimente que es el Derecho
Internacional Privado
7. CRITERIOS DE APLICACIN DE LA NORMA JURDICA AL DIP
7.1 Aplicacin de normas por tratados internacionales: En el Per se aplican el
Tratado de Montevideo de 1889, el Cdigo de Bustamante de 1928, los CIDIP
(Convenciones Interamericanas del Derecho Internacional Privado). Teniendo en
cuenta esto se deben considerar las siguientes pautas para su aplicacin:
7.1.1.
Si existe un tratado internacional con aprobacin legislativa sobre la
materia se aplica a la situacin controvertida el tratado internacional y no el

Cdigo Civil peruano.
7.1.2.
Si no existe un tratado internacional que verse sobre la materia, se
aplica en el Per las normas del Libro de Derecho Internacional Privado del
Cdigo Civil.
7.1.3.
Competencia del juez: Basado para calificar si la situacin controvertida
amerita aplicar la ley peruana o el Derecho Internacional Privado.

_______________________________________________________________________________
45

___________________________________________________________________________________
Sobre la competencia tiene que darse tres condiciones:

El juez peruano conoce sobre los bienes inmuebles dentro de su jurisdiccin y
del sometimiento expreso.
La opcin facultativa reside en la situacin que el Juez tenga la opcin de elegir
si es competente para conocer el proceso.
Cuando existe la jurisdiccin negativa, el juez de un pas no puede resolver
sobre un caso al no ser competente.
7.1.4.
Que las normas no atenten contra el Orden pblico ni las buenas
costumbres: Teniendo en cuenta que el orden publico es la forma como la

legislacin ha prevedo la organizacin normativa de un pas con sus derechos y
prohibiciones; y las buenas costumbres como ha referido al aspecto subjetivo de
la persona: el matrimonio est concebido como monogmico, pero si se diera
uno bigmico o multigmico (aceptado en otras legislaciones) se atentara contra
los presupuestos ya establecidos.
7.2 Fundamento de la eficacia extraterritorial de leyes y sentencias
Hablar del fundamento de la eficacia extraterritorial de leyes y sentencias extranjeras
es exactamente referirse al fundamento del Derecho Internacional Privado.
Es indispensable establecer los conceptos de leyes y sentencias, puesto que la
eficacia extraterritorial que se le de a una se le da igualmente a la otra.
Entonces se entiende por la ley, en sentido general, al conjunto de normas de
carcter imperativo que rigen la conducta social y en la cual se encuentra un
elemento general y abstracto, un supuesto de hecho y una consecuencia jurdica que
es su sancin. A su vez, por sentencia se entiende, en su sentido general, el acto
jurisdiccional emanado de autoridad competente en el cual se distinguen una parta
narrativa, otra motiva y una ltima de carcter dispositivo. El elemento comn entre
estas es la dispositividad de las mismas.
Una ley tomada de un Derecho extranjero se trae con el propsito de aplicarla, de
hacerla surtir los efectos que esa misma ley indica; una sentencia extranjera que se
_______________________________________________________________________________
46

___________________________________________________________________________________
apruebe para ser ejecutada en Venezuela, producir necesariamente los efectos de

cosa juzgada o se ejecutar en lo que indica su parte dispositiva.
Por consiguiente, ambos conceptos son lo mismo, porque ambos casos al ser trados
o aprobados en Venezuela producen efectos extraterritoriales, ya que dictada la ley o
pronunciada la sentencia para un pas determinado, ellas producen sus efectos en
otros Estados.
En relacin a este punto y en lo que respecta al fundamento del Derecho
Internacional Privado tenemos que su fundamento est en que supone la aplicacin
de leyes en territorios distintos a su soberana, es decir, la penetracin, la aplicacin y
eficacia extraterritorial de una ley en territorio o pas extranjero, por va de excepcin.
Constituye una excepcin, pues lo normal y corriente es aplicar a todos los casos el
Derecho territorial. Se debe justificar la inclusin de las excepciones que abarcan no
slo la aplicacin de una ley extranjera, sino tambin la ejecucin de una sentencia
producida en territorio extranjero.
7.3. Las calificaciones y la adaptacin en el Derecho Internacional Privado.
Los distintos derechos utilizan la misma terminologa, pero asignan a stos
significados diferentes.
Ejemplo:
1.- Domicilio en el Derecho argentino es el lugar donde una persona tiene
establecido el asiento principal de su residencia y sus negocios.
Requiere del corpus y el animus.
Ninguna persona tiene ms de un domicilio y se conserva por la sola intencin
de no cambiarlo por otro.
2.- Domicilio en el Derecho ingls implica sujecin a una determinada ley. Una
misma relacin o situacin jurdica puede encuadrarse en distintas partes del
ordenamiento jurdico.
Ejemplo:
Derecho del Estado a los
bienes
del causante sin heredero:
_______________________________________________________________________________
47

___________________________________________________________________________________
1.- En el Derecho espaol, dentro del derecho sucesorio: el Estado es heredero

legal.
2.- En el Derecho ingls, dentro de los derechos reales como bienes vacantes.
Calificar es determinar la naturaleza jurdica de una relacin y su ubicacin
dentro del cuadro de categoras pertenecientes a un ordenamiento jurdico.
Es una operacin previa, pues de ella depende la eleccin de la norma indirecta,
es decir la determinacin de la ley aplicable. No se puede calificar la ley an no
determinada.
Calificar equivale a definir y consiste en instituir la verdadera acepcin de los
vocablos contenidos en el supuesto legal y los puntos de conexin.
Dice Goldschmidt que la norma indirecta cabalga sobre distintos ordenamientos
jurdicos. Sus palabras pueden tener valor similar o diferente, cualquiera sean los
sistemas legales que debamos examinar. Al calificar definimos conceptos. El juez
competente, para establecer el derecho aplicable, califica de acuerdo con el
ordenamiento idneo a fin de interpretar los vocablos, dicho ordenamiento se
logra segn los diversos sistemas o las combinaciones de stos, empleados para
calificar.
Antecedente Jurisprudencial: aparece el problema de las calificaciones en la
literatura jurdica con el caso "ANTON C/BARTHOL", resuelto por el tribunal de
apelacin de Argel. El problema que origina el fallo es el siguiente: un matrimonio
malts, luego de permanecer algunos aos en su patria, se traslada a Argelia,
donde el esposo adquiere distintos bienes inmuebles. Al fallecer el cnyuge en
su pas en 1889, la viuda solicita al magistrado la entrega del usufructo de la
cuarta parte de los bienes, institucin dispuesta por el cdigo de Rohan (vigente
en Malta) para la viuda pobre. En tal emergencia es necesario fijar si sta es una
medida que regula el rgimen patrimonial del matrimonio, situacin en la que
corresponde acordar el beneficio por aplicarse el derecho del primer domicilio
conyugal. Por el contrario, si se tratase de un derecho que integrara el rgimen
sucesorio, la demandante perdera el juicio, dado que el derecho francs rige las
sucesiones por la ley del ltimo domicilio del causante en relacin a los bienes
muebles y la ley del lugar de situacin para los inmuebles. El cdigo de Rohan
_______________________________________________________________________________
48

___________________________________________________________________________________
incluye el instituto dentro del rgimen matrimonial de los bienes, mientras que el
francs lo legisla en la parte sucesoria.
Ante esta discordancia surge la pregunta: por qu ley se califica? El veredicto
fue favorable a la viuda, calificando la Corte la relacin jurdica como encuadrada
dentro del rgimen de bienes del matrimonio.
En este fallo la solucin se inclin a aplicar la ley foral.
El fallo ms importante sobre calificaciones es el resuelto en 1963 por la Cmara
de lo Civil y Comercial de Baha Blanca, conocido como el caso Sulim Melman.
Se libra una orden de pago en Montevideo sobre un Banco en Nueva York. Esta
orden se endosa luego en la Argentina por el Establecimiento Vitivincola Sulim
Melman S.A. a un segundo endosante, quien, a su vez, tambin en Argentina lo
endosa al actor, quien, por ltimo, lo endosa igualmente en la Repblica en
procura al Banco Argentino de comercio. A ste se notifica que la orden fue
protestada por falta de pago en Nueva York segn la ley local, sin embargo el
Banco Argentino de Comercio, o al menos el actor, no notifican el protesto a los
anteriores endosantes. Segn el Derecho argentino vigente en la poca se haba
extinguido la accin de regreso contra el endosante Sulim Merman, porque no se
le haba cursado el aviso que exiga el art. 663 del C.de Comercio. El actor al
tropezar, en el ejercicio de su accin regresiva contra la demandada, con la
negativa de sta pide la apertura de la quiebra por cesacin de pagos.
Si la orden de pago constituyese una letra de cambio, cada declaracin se regira
conforme al principio de la autonoma, por el derecho del pas en el cual la
declaracin haya sido emitida (art. 23 y 23 del Tratado de Montevideo de 1940).
Por lo tanto. la validez de la emisin de la orden de pago se regira por el
derecho uruguayo, mientras que sobre la validez y los efectos de los endosos
imperara el derecho argentino. Como ambos actos han tenido lugar en pases
ratificantes del tratado, el mismo resultara sin duda alguna aplicable. Todo
cambiara si creyramos que la orden de pago constituyese un cheque. En este
supuesto, parece que habramos de acudir a la ley del Estado en que el cheque
debe pagarse. Como tal sera la de Nueva YorK, el Tratado de Montevideo sera,
a todas luces, inaplicable.
_______________________________________________________________________________
49

___________________________________________________________________________________
Queda pues por saber si la orden de pago librada en Montevideo sobre un Banco
en Nueva York es una letra de cambio o si es un cheque.
Empero a fin de poder contestar a esta cuestin, hay que saber con anterioridad
cul es el
derecho comercial que nos suministrar las definiciones de los
trminos "letra de cambio" y "cheque" empleados en las normas indirectas. He

aqu el celebrrimo problema de las calificaciones.
Ahora resulta que la ley uruguaya sobre cheques y cuentas corrientes bancarias
de 1919 calificara la orden como letra a la vista, por tratarse de un cheque
girado desde el pas sobre el exterior. Segn el Derecho argentino, en cambio, la
orden de pago parece configurarse como cheque, por tratarse de una orden de
pago librada en el extranjero contra un banco ubicado en otro pas. En el
momento crtico no se admita como librado desde o sobre la Argentina, era an
entonces vlido librndose desde el Uruguay sobre Nueva York. Segn el
Derecho del Estado de Nueva York, el tenedor conservaba el derecho contra los
endosantes entre ellos Sulin Merman, pues haba formalizado el protesto en
Nueva York, conforme a las leyes de ese Estado.
La sentencia califica la orden segn el derecho comercial uruguayo como letra.
LLega as al principio de la autonoma y aplica en fin de cuentas a los endosos el
derecho argentino.
Soluciones para resolver el problema de las calificaciones, segn la LEX FORI,
postura sostenida por Kahn y Bartin.
1.-El juez que va a resolver debe calificar segn su propia ley.
Ejemplo:
El juez argentino definir la ley del ltimo domicilio del causante que regir la
sucesin, conforme a lo que entiende por domicilio en el Derecho argentino, an
cuando a la sucesin se aplique Derecho ingls.
2.-El juez aplica su norma de Derecho Internacional Privado que puede remitir a
un derecho extranjero. Es decir si mi norma de Derecho Internacional Privado
remite a un derecho extranjero, yo debo decidir cul es el mbito de aplicacin
del derecho extranjero.
Ejemplo:
_______________________________________________________________________________
50

___________________________________________________________________________________
Si a la sucesin se aplica la ley del ltimo domicilio del causante, el juez

argentino debe decidir segn su propia ley lo que se entiende por sucesin y por
domicilio.
Segn la LEX CAUSAE, postura sostenida por Wolff y Despagnet.
1.-El juez debe aplicar cada ley con su calificacin.
Ejemplo:
Suponiendo que en Argentina deba juzgarse un contrato de venta de acciones
del Banco de Francia. Si se califica conforme a la ley del foro, se declara que las
acciones son valores mobiliarios, es decir, bienes muebles que las personas
pueden llevar consigo, y, por lo tanto, estn sujetas al domicilio de su poseedor.
En cambio si se concepta segn la ley causae se debe averiguar con antelacin
cul es el derecho competente. De ser el argentino, el contrato de cesin de
acciones se juzga por la ley argentina, pues se ejecuta en el pas, pero esta
disposicin no es compartida por el Banco de Francia, que no acepta dicha
transferencia, porque su ley orgnica que otorga el carcter de bien inmueble a
las acciones las somete a la ley francesa.
Llegamos as a una falsa solucin, en virtud de calificar en forma errnea. Si
contribuimos al esclarecimiento del vocablo con la ley causae, la remisin es
correcta, ya que el carcter del inmueble que tiene el ttulo seala la ley del sitio,
es decir la del lugar donde se registra la transmisin. En el supuesto de no definir
anticipadamente
la
naturaleza
del
bien,
ignoraremos
el
derecho
que
corresponder aplicar al acto de cesin. Nos hallamos as frente a una peticin

de principio que la ley causae no puede resolver.
A esta postura se le critica. Niboyet sostiene que se cae en un crculo vicioso
pues si la calificacin es necesaria para determinar la ley aplicable, cmo partir
de la calificacin establecida por la ley extranjera si an se ignora cul ser sta.
Goldsmidt propone como solucin que el punto de conexin debe ser calificado
por la lex fori y el caso por la lex causae.
Segn Teoras Autarquicas, postura sostenida por Rabel, Lea Meriggi y De
Castro.
_______________________________________________________________________________
51

___________________________________________________________________________________
1. Rabel sostiene que la solucin consiste en emancipar la calificacin de

leyesdeterminadas y ubicarlas dentro del derecho comparado. La calificacin
tiene por objeto los hechos designados en el tipo legal de la norma indirecta, y
calificar significa verificar si esos hechos estn contenidos en una categora
abstracta, determinada mediante el auxilio del mtodo comparativo. As se logra
la definicin del concepto mediante la comparacin.
2. Lea Meriggi sostiene que debe elaborarse un catlogo de calificaciones tipo
fundadas sobre las concepciones universales de nuestra comunidad jurdica,
deducindolas por un mtodo de abstraccin. As calificar significa crear la
definicin tipo, que responda a la concepcin universal de un fenmeno jurdico
determinado.
3. De Castro es el autor de un sistema abstracto de calificacin de la situacin de
hecho.
Adaptacin: Es la otra cara de la calificacin. Hay un problema de adptacin
cuando a distintas partes de un caso se aplican derechos diferentes con
soluciones contradictorias, como consecuencia de la superposicin de normas.
Ejemplo:
Un ingls fallece domiciliado en la Argentina y deja una sucesin mobiliaria a la
que se aplicar la ley argentina. El domicilio conyugal al tiempo de su matrimonio
estaba en Inglaterra y la ley inglesa determina el rgimen matrimonial. El
derecho ingls establece el rgimen de separacin de bienes y no otorga a la
mujer derecho alguno sobre las ganancias realizadas por el marido durante la
vida en comn, compensando esto con su derecho sucesorio, en el que
reconoce a la viuda una vocacin hereditaria. La ley argentina otorga a la viuda
la mitad de los bienes en la liquidacin de la sociedad conyugal y le rehsa
vocacin sucesoria sobre esos bienes en presencia de parientes cercanos. En
este ejemplo la viuda no recibe nada en la liquidacin de bienes del matrimonio
(derecho ingls) ni en la sucesin (derecho argentino) lo que es contrario a los
fines de ambos derechos.
Solucin:
_______________________________________________________________________________
52

___________________________________________________________________________________
La contradiccin puede resolverse dando preeminencia a una de los dos normas

de Derecho Internacional Privado del juez. No se puede aplicar simultneamente
una ley a la sucesin y otra al rgimen de bienes.
7.4. Cuestion Previa
CONCEPTO:
Es una cuestin preliminar, incidental, vorfrage. Surge cuando la solucin de una
cuestin principal depende de una o ms cuestiones incidentales.
Desde el punto de vista procesal, se trata de un incidente con previo y especial
pronunciamiento, cuya solucin gravita en la resolucin de la accin principal.
Desde el punto de vista sustancial, las situaciones jurdicas fundamentales son
las que se solucionan previamente, dado que constituyen la razn de la
existencia de las otras.
Soluciones:
La
LEX CAUSAE, propiciada por Melchior, Wengler, Wolf, sostiene que la
cuestin previa debe resolverse por la lex causae, es decir que deber aplicarse
el mismo ordenamiento que regula la accin principal, porque es el ms
adecuado. Favorece la armona internacional de soluciones, ya que el juez
resuelve como lo hara el juez del pas, cuyo derecho es aplicable a la cuestin
principal.
La LEX FORI, propiciada por Raape, Rabel, Maury, sostiene que la cuestin
previa debe resolverse por la lex fori, es decir que deber aplicarse el derecho
del magistrado que entiende en el caso sometido a su valoracin. Favorece la
armona interna de soluciones.
Por otro lado las CALIFICACIONES y el REENVO: propiciada por Vico,

Nussbaum y Ehrenzweing, sostienen que la cuestin previa se resuelve con las
calificaciones y el reenvo.
La NORMA INDIRECTA FORI, propiciada por Frankestein, Miaja de Muela,
Rigaux, sostiene que la cuestin previa debe resolverse por la aplicacin de las
normas de DIP del foro, en forma totalmente independiente de la cuestin
principal, aplicndosele la ley bajo cuyo imperio naci la cuestin incidental.
_______________________________________________________________________________
53

___________________________________________________________________________________
Weimberg es partidaria de resolver la cuestin previa por las normas del DIP del
tribunal que entiende.
Antecedente Jurisprudencial: El caso clsico es PONNOUCANNAMALLE
C/NAIMOUTOUPOULLE. Se trata de una familia de nacionalidad inglesa
originaria de la India, donde habitaban. El jefe de familia era dueo de una gran
fortuna, constituda en parte por inmuebles situados en lo que entonces era
territorio francs (Conchinchina). Tena varios hijos legtimos, y uno adoptivo de
nombre Soccalingam. La adopcin haba sido hecha conforme a la ley de la
India.
El hijo adoptivo fallecido antes que su padre adoptante, haba dejado un hijo
legtimo. El jefe de familia fallece en 1925 y deja un testamento hecho en 1922
ante notario de las Indias francesas, por el que deshereda a su nieto adoptivo.
Este representado por su madre, la Sra. Ponnoucannamalle, impugna el
testamento, en razn de que la ley francesa llama a la sucesin en calidad de
heredero legitimario al nieto adoptivo, que por derecho de representacin ocupa
el lugar de su padre premuerto. El tribunal de Saign (1928), la Corte de Saign
(1929) y la Corte de Casacin (1931) rechazan la demanda, sosteniendo que si
bien la adopcin es vlida segn la ley de la India, la ley personal del adoptante y
adoptado y que sera la aplicable, si la validez de la adopcin fuese el nico
problema planteado, no es vlida la adopcin de acuerdo con el derecho francs
que rige la sucesin, prohibiendo el art. 344 del C.C.francs la adopcin
realizada por un adoptante con hijos matrimoniales.
En el caso Grimaldi Miguel S/Sucesion, el causante de nacionalidad y de
domicilio italiano, haba adoptado en 1937 en Italia a Concepcin Di Paola
Grimaldi, tambin italiana y domiciliada en la pennsula apenina. En 1943 fallece
el adoptante con ltimo domicilio en Italia, siendo conforme el derecho italiano su
nica heredera su hija adoptiva. El causante deja en la Argentina un inmueble y
una cuenta corriente. Ambos bienes relictos son reclamados por el Consejo
Nacional de Educacin. El juez de primera instancia declara nula la adopcin por
estimarla contraria al orden pblico argentino que en aquella poca no la admita.
La Cmara aplica a la adopcin el derecho italiano, la considera vlida y
compatible con el orden pblico argentino.
Luego somete la Cmara la sucesin de los inmuebles argentinos al derecho
argentino en virtud de lo dispuesto por el art. 10 del C.C,. que se basa en la
_______________________________________________________________________________
54

___________________________________________________________________________________
soberana territorial y niega a la hija adoptiva la vocacin sucesoria. Por ltimo se

regula la cuenta corriente por el derecho italiano y por consiguiente la hija
adoptiva tiene derecho a heredarla.
CIDIP II: establece que las cuestiones previas que pueden surgir con motivo de
una cuestin principal, no se deben resolver necesariamente segn la ley que
regula sta ltima.
Tratados de Montevideo: tienen referencias circunstanciales que lo explican
superficialmente.
Reenvo.
Se da porque no todos los Derechos Internacionales Privados utilizan los mismos
tipos de conexin (Rappe).
La consecuencia jurdica de la norma indirecta puede indicar como aplicable slo
el derecho privado extranjero: teora de la referencia mnima. La referencia de la
norma indirecta al derecho extranjero es comparable a una invitacin de
cumplido que el invitado no tiene ms remedio que aceptar. Rige en Italia y
Grecia. Sostiene que en el Derecho Internacional Privado el juez indica
inmediatamente el derecho privado aplicable. Ejemplo: un causante muere con
ltimo domicilio en Madrid, el juez argentino aplica derecho civil espaol sin
consultar nada al Derecho Internacional Privado de aquel pas, porque el art.
3283 del C.C. dice que se aplica la ley del ltimo domicilio del causante.
Las normas indirectas de exportacin extranjeras en combinacin con el
correspondiente derecho privado extranjero: teora de la referencia media. La
referencia se asemeja a una invitacin normal que el invitado puede aceptar o
rechazar. Afirma que el Derecho Internacional Privado del juez indica como
aplicable, en primer lugar, el derecho internacional pblico extranjero. Si este
ltimo considera aplicable su propio derecho privado, ste se aplica.
Si, por el contrario, el Derecho Internacional Privado extranjero estima inaplicable
el propio derecho privado y sin que nos interese qu derecho le parezca
aplicable, lo abandonamos y buscamos en nuestro propio Derecho Internacional
_______________________________________________________________________________
55

___________________________________________________________________________________
Privado un punto de conexin que resulte afortunado, acudiendo en ltimo lugar

al nuestro, que sumiso y dcil siempre est dispuesto a ser aplicado.
Ejemplo: si el causante anterior fuese de nacionalidad espaola se aplicara
derecho civil espaol porque coincidira con el nuestro, si en cambio fuese de
otra nacionalidad abandonaramos el Derecho Internacional Privado espaol y
acudiramos por ejemplo a su derecho nacional haciendo abandono del punto de
conexin del domicilio.
Todo el derecho privado extranjero ms el derecho indicado como aplicable por
ste: teora de la referencia mxima.
La referencia se parece a las invitaciones que los clubes envan a los socios para
fiestas pblicas, el invitado puede devolver la invitacin, aceptarla o transferirla a
otra persona. El juez indica como aplicable el Derecho Internacional Privado
extranjero y luego el derecho que aqul indique y que puede ser de nuevo un
Derecho Internacional Privado o un derecho privado.
Los conflictos pueden ser:
Positivos: cuando ambos derechos quieren ser aplicados. Ejemplo: un espaol
domiciliado y fallecido en Argentina. Segn el DIP espaol se aplica el derecho
interno espaol como ley de la nacionalidad. Segn el DIP argentino se aplica el
derecho interno argentino como ley del ltimo domicilio del causante.
Negativos: cuando ninguno de los DIP quiere aplicar su propio derecho interno.
Ejemplo: un argentino domiciliado y fallecido en Espaa. Segn el DIP espaol
se aplica el derecho argentino como ley de la nacionalidad. Segn el DIP
argentino se aplica el derecho espaol como ley del ltimo domicilio del
causante.
Antecedente
Jurisprudencial:
Franz
Xaver
Forgo
naci
como
hijo
extramatrimonial en 1801 en Baviera. Cuando tuvo 5 aos lo llev su madre Ana

Mara Ditchl a Francia, donde ella se cas con un francs convirtindose en
francesa. Forgo se qued toda su vida en Francia, se cas con una rica francesa,
sobrevivi y muri sin descendencia en 1869, en Pau. No hizo testamento. El
litigio se entabl entre colaterales de la madre y el fisco francs, en torno del
patrimonio relicto mobiliario sito en francia. Los colaterales invocaban derecho
_______________________________________________________________________________ 56

___________________________________________________________________________________
bvaro, segn el cual heredaban parientes colaterales, mientras que el fisco se

bas en el derecho francs, con arreglo al cual colaterales de los padres de hijos
extramatrimoniales no heredan. El caso se complicaba an ms por haber tenido
Forgo su domicilio de hecho en Francia, pero su domicilio legal en Baviera.
Los tribunales franceses que se ocupaban varias veces de este caso, aplicaban,
en primer lugar, derecho bvaro como derecho del domicilio de derecho de
Forgo, luego, en segundo trmino, entendan por derecho bvaro no el derecho
civil bvaro, sino el Derecho Internacional Privado bvaro, que a su vez, somete
a la sucesin al derecho del ltimo domicilio de hecho del causante, por ende, y,
en tercer lugar, los jueces franceses se consideraban reenviados al derecho
francs, que identificaban con el derecho civil francs. El litigio fue ganado por
tanto por la Administracin Franciesa de Dominios.
Clases:
De Primer Grado: sucede cuando la regulacin de la relacin jurdico privada
internacional retorna al punto de partida. El tribunal que lo acepta aplica su
propio derecho.
De Segundo Grado: sucede cuando el DIP del juez que entiende en el caso
declara aplicable un derecho extranjero, cuyo DIP enva a un tercer derecho.
Ejemplo: un argentino domiciliado en Inglaterra que fallece en Francia. El DIP
francs dice que se debe aplicar la ley de la nacionalidad del causante
remitindose al derecho argentino. El DIP argentino dice que debe aplicar la ley
del ltimo domicilio del causante remitindose al derecho ingls.
Doble Reenvo: sucede cuando el juez se traslada al ordenamiento extranjero
que su regla de conflicto declara idnea, para resolver el entuerto jurdico de
modo tal que acta como lo hace el magistrado extranjero. Ejemplo: esta teora
comienza con el caso Annesley en 1926. Se trata de una mujer de nacionalidad
inglesa domiciliada en Francia que testa excluyendo a su hijo. Para la ley inglesa
el testamento es vlido. Para la ley francesa el testamento es invlido pues
reconoce al hijo una porcin legtima de 2/3. El DIP ingls remite al DIP francs,
pero como ste aplicara el derecho material ingls remite al DIP ingls, que al
_______________________________________________________________________________
57

___________________________________________________________________________________
no aceptar el reenvo vuelve a remitir al DIP francs. El juez es quien debe

decidir entonces cuando corta la cadena de remisin.
En el DIP argentino no existe una norma legal que acepte o rechaze el reenvo
expresamente. Surge tcitamente el rechazo de lo dispuesto por el art. 3283
C.Civil.
El rechazo del reenvo lleva al forum shopping. El tribunal resolver el caso de la
manera ms favorable, es decir a la aplicacin de una ley interna extranjera cuyo
DIP puede no querer aplicarla.
Reenvo y Autonoma de la voluntad: para que exista el reenvo no deben las
partes haber pactado la aplicacin de un determinado derecho. Ejemplo: Caso
Siegelman vs.Curad White Star Ltd. El actor demanda por propio derecho y como
administrador de la sucesin de su esposa, quien sufriera lesiones a bordo del
Queen Elizabeth en el trayecto Nueva York a Cherburgo. El billete de pasaje fue
adquirido en Nueva York y en el mismo se dispona que el adquirente tena un
ao de plazo para iniciar acciones en caso de sufrir daos y que el derecho
aplicable sera el ingls. La demandada ofreci once meses despus del
perjuicio abonar la suma de u$s 800 para conciliar. El plazo de un ao prescribi
y tres meses despus revoc la oferta. Se interpuso la demanda en Nueva York,
pero fue rechazada por prescripcin del plazo. La corte lo confirm atenta a que
se haba pactado que las controversias seran resueltas por el derecho ingls.
7.5. El fraude a la ley en el Derecho Internacional Privado
Concepto
Es el acto realizado con intencin maliciosa, por el cual se evita la aplicacin de la ley
competente, para obtener un fin ilcito, alterando los puntos de conexin y conseguir
as la aplicacin de otra ley que le asegura la obtencin de un resultado ms
favorable a su pretensin, admite la existencia de actos que respetan el texto legal
pero eluden su aplicacin y controvierten su finalidad. La intencin de quien realiza el
acto es dolosa pues viola la ley persiguiendo un propsito ilcito.
En el Derecho Internacional Privado esto es disvalioso porque se usa una ley con
distinto fin, alterndose los puntos de conexin para eludir la aplicacin de la ley
_______________________________________________________________________________
58

___________________________________________________________________________________
competente por otra ms favorable al resultado que se desea obtener. As las partes
mudan su domicilio, cambian de nacionalidad, trasladan de lugar un bien, etc.
Se manifiesta como una anomala, como una desviacin que atenta al fin de lanorma,
la que se desnaturaliza porque se convierte en un instrumento para alcanzar un
resultado no querido y ni tal vez previsto por el legislador.
Niboyet la define como el remedio necesario para evitar que la ley pierda su carcter
imperativo.
Goldschmitd, como la caracterstica negativa del tipo legal de la norma indirecta,
es
decir aqulla cuya inexistencia se requiere para que la norma acte.

Doctrina
Existen en doctrina distintas posturas:
Una corriente que lo rechaza: Foster, Lorenzen, Miaja de Muela, Alfonsn.
Una corriente que lo acepta: Fernndez Rosas, Pillet, Niboyet, Vico.
Jurisprudencia
Caso Bauffremont: cambio fraudulento de nacionalidad: Se trata de una princesa
belga casada con un oficial francs. En 1874 obtiene en Francia la separacin
personal del duque de Bauffremont a causa de hbitos perversos de aqul. pues la
ley de dicho pas no admita el divorcio. La condesa de Charaman Chimay se traslada
a Alemania, pas que s acepta el divorcio, convierte la sentencia de separacin
personal, se naturaliza ciudadana alemana y contrae nuevas nupcias con el prncipe
rumano Bibesco, regresando a Francia como la princesa Bibesco. El primer esposo
ataca la sentencia de divorcio alemana y el segundo matrimonio argumentando
fraude a la ley francesa. La Corte de Casacin francesa declar nulo el matrimonio y
fraudulento el cambio de nacionalidad, porque se debi a un fn egosta (sustraerse a
la ley francesa) y no para ejercer los derechos y deberes que de ella nacen.
Caso Fritz Mandel: cambio fraudulento de domicilio: Un austraco con domicilio y
bienes inmuebles en Argentina y nacionalidad argentina, al que se le diagnostica
un mieloma mltiple, regresa a Austria, retoma su nacionalidad de origen y testa
_______________________________________________________________________________
59

___________________________________________________________________________________
a favor de su quinta esposa y algunos descendientes en forma contraria a la que

establece la ley argentina.
La sentencia de primera instancia sostiene que debe aplicarse la ley argentina
por existir bienes inmuebles en el pas, conforme surge de lo dispuesto por el art.
10 del C.Civil. La sentencia de segunda instancia llega a la misma conclusin, es
decir que la sucesin debe tramitar por ante el juez argentino y se debe aplicar el
derecho argentino, pero en base a que hubo fraude a la ley, es decir que los
puntos de conexin nacionalidad y domicilio fueron cambiados, con el fin de
eludir la aplicacin de las normas imperativas argentinas.
Caso Munzer: un Tribunal de Nueva York declara la separacin de cuerpos de
los esposos y fija una cuota alimentaria a favor de la mujer. El esposo cumple
con los pagos hasta que un da deja de hacerlo. La mujer lo demanda en Nueva
York y obtiene una sentencia que condena al marido a pagar u$s 77.000.- por las
cuotas alimentarias atrasadas. El marido haba mudado su domicilio a Francia y
la esposa solicita en aquel pas la ejecucin de la sentencia.
Sin embargo el derecho francs dispone que no pueden ser reclamadas aquellas
cuotas que hubieren prescripto (5 aos), por lo que el marido interpuso recurso
contra aquellas cuotas que el derecho francs consideraba prescriptas. El
tribunal de Primera instancia lo concedi pero la Corte de Apelacin lo revoc por
considerar que a pesar de ser la prescripcin norma de orden pblico no se
aplica a los derechos legtimamente adquiridos en el extranjero.
Elementos constitutivos
Alteracin del punto de conexin: El cambio debe ir acompaado de la malicia,
es decir, del propsito de eludir la aplicacin de la ley competente. Este
"elemento psicolgico" es difcil de probar, pero los hechos en las maniobras de
los particulares develan el acto real. Al decir de Goldschmidt hay una
"contraccin temporal" (las partes obran muy aceleradamente) y una "expansin
espacial" (las partes aparecen en un pas extranjero donde no pueden justificar
su actuacin), que permiten a quien juzga ver la realidad.
_______________________________________________________________________________
60

___________________________________________________________________________________
El Derecho evadido debe ser coactivo: no puede sancionarse lo que est

permitido y, por ende, las normas supletorias o en las que interviene la
autonoma de la voluntad. El objeto es asegurar el carcter imperativo de las
leyes y evitar que las relaciones internacionales se conviertan en facultativas.
Debe utilizarse solo cuando no hay otro medio para neutralizar los resultados
queridos por las partes: cuando interviene el orden pblico internacional es
innecesario recurrir al fraude porque la propia norma desecha la aplicacin del
derecho extrao. Y cuando el punto de conexin ha sido simulado bastar con
destruir la apariencia.
Efectos
Se relacionan con su sancin, que consiste en tener por no efectuada la
maniobra y aplicar el derecho que se intent evadir, negando todas las
consecuencias derivadas de la accin fraudulenta.
Respecto de la victima del fraude: el punto de conexin no se realiz y se niegan
las consecuencias derivadas de l.
Respecto del pas cuya ley se invoca: defender el foro de una ley contraria al
espritu de su legislacin y conservar la imperatividad de la lex fori.
Respecto de terceros pases: si asimilan el fraude al orden pblico deben
procurar restablecer el imperio de la ley violada. Si le reconocen autonoma
deben sancionarlo y aplicar la ley eludida.
Clases de Fraude:
Retrospectivo: cuando se comete para eludir las consecuencias de un acto que
se realiz en el pasado con total sinceridad. Ejemplo: es el que cometen los
cnyuges casados en Argentina que luego han obtenido el divorcio va Mxico y
contrajeron nuevo matrimonio en otro pas, pues su domicilio esta en Argentina.
Simultneo: cuando se falsean los hechos al llevarlos a cabo, a fin de esquivar
consecuencias inmediatas del acto perpetrado con sinceridad.
_______________________________________________________________________________
61

___________________________________________________________________________________
Ejemplo: quienes constituyen una sociedad en el extranjero dndose los indicios

del fraude tipificados en el art. 124 de la ley 19550, porque sustituyen los hechos
sinceros por los fraudulentos en el mismo momento en que quieren realizarlos.
A la expectativa: cuando se manipulean los hechos, no porque el acto sincero
por el momento producira consecuencias inmediatas que desea descartar, sino
porque teme que en el porvenir puedan darse tales secuelas que por ello,
previsoria y eventualmente, resuelve apartar. Ejemplo: los solteros que viven en
Argentina y se casan va Mxico para que cuando quieran divorciarse puedan
disponer del matrimonio mejicano y no del argentino, que es indisoluble.
Normativa: En el derecho internacional privado argentino no existe disposicin
que recepte la nocin del fraude a la ley y sancione su prctica. Sin embargo
encontramos algunas normas:
ART. 159 C.C.: Las condiciones de validez intrnseca y extrnseca del matrimonio
se rigen por el derecho del lugar de su celebracin, aunque los contrayentes
hubiesen dejado su domicilio para sustraerse de las normas que en l rigen.
Resalta el principio de libertad individual donde dos principios luchan por su
supremaca: la prohibicin del fraude a la ley y el favor matrimonio. ART. 124 de
la ley 19550: La sociedad constituda en el extranjero que tenga su sede en la
Repblica o su principal objeto est destinado a cumplirse en la misma, ser
considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las
formalidades de constitucin o de su reforma y contralor de funcionamiento.
En la CIDIP II, realizada en Montevideo en 1979 (ley 22.921) se dispuso que no
se aplique como derecho extranjero el derecho de un Estado parte cuando
artificiosamente se hayan evadido los principios fundamentales de la ley de otro
Estado parte. Quedar a juicio de las autoridades competentes del Estado
receptor el determinar la intencin fraudulenta de las partes interesadas.
Cuando Uruguay ratific la Convencin hizo algunas reservas:
1. La admisibilidad del fraude a la ley es una nueva excepcin a la aplicacin
del derecho extranjero.
2. La excepcin slo funciona cuando afecte la aplicacin de una ley propia.
_______________________________________________________________________________
62

___________________________________________________________________________________
3. Introduce un elemento de subjetividad difcilmente discernible.

4. En muchos casos se ira contra la autonoma de la voluntad.
Los Tratados de Montevideo, tanto el de 1889 como el de 1940, no contienen
disposiciones al respecto de esta institucin, aunque no se justifica que no estn
en el de 1940 puesto que existan abundantes antecedentes doctrinarios y
jurisprudenciales.
7.6. El orden pblico como limite a la aplicacin del derecho extranjero Cuando
nuestro Derecho Internacional Privado nos remite a un ordenamiento jurdico
extranjero, nosotros aplicamos Derecho extranjero a menos que el mismo sea
contrario a nuestro orden pblico.
En el orden interno de nuestro ordenamiento jurdico, aceptamos la autonoma de la
voluntad, siempre y cuando no se trate de materias que hacen al orden pblico
(derecho coactivo).
En el primer caso, hablamos de orden pblico internacional, en el segundo de orden
pblico interno.
En materia de Derecho Internacional Privado, la regla es la aplicacin del derecho
extranjero declarado aplicable por el nuestro, dejarlo de lado por contravenir el orden
pblico internacional es la excepcin.
En la doctrina pueden encontrarse muchas definiciones de lo que es orden pblico
internacional.
Para
nosotros
es
el
conjunto
de
disposiciones
legales
consuetudinarias inalienables de nuestro ordenamiento jurdico que hacen a la

existencia misma de nuestra comunidad.
La ley extranjera contraria debe ser dejada de lado. El concepto es diametralmente
opuesto en el orden interno; ste comprende todas las disposiciones coactivas que no
pueden ser dejadas de lado por voluntad de las partes.
No es lo mismo que una norma deba ceder ante la voluntad de las partes que ante la
aplicacin de un derecho extranjero. El orden pblico internacional es la
manifestacin de la voluntad del Estado cuando la ley extranjera contrara un inters
superior.
_______________________________________________________________________________
63

___________________________________________________________________________________
Hace la naturaleza de las cosas que la ley extranjera difiera de la nacional. Nuestra
ley establece la edad de 21 aos para la mayora de edad. Una ley extranjera como
la alemana que establece la mayora de edad a los 18 aos, se opone a nuestro
orden pblico interno, pero nadie puede realmente creer que debe ser dejada de lado
por ser contraria al orden pblico internacional, es decir a los intereses superiores de
nuestro pas. Va de suyo que las leyes extranjeras no son copia de las nuestras y que
han de legislar de manera diferente. Toda diferencia, aun cuando trate materias que
no estn libradas a la autonoma de la voluntad en el orden interno, no puede motivar
la aplicacin del orden pblico internacional como freno.
Diferencia con la moral y las buenas costumbres: El concepto de orden pblico
internacional puede, pero no tiene que coincidir con el de moral y buenas
costumbres.
As la demanda por alimentos del cnyuge o hijos de un segundo matrimonio
polgamo, vlido segn la ley de la nacionalidad y domicilio de las partes, sera
admitido por nosotros aun cuando ese matrimonio contrara nuestra moral y buenas
costumbres. Coincidiran,, en cambio, orden pblico internacional y moral y buenas
costumbres si la demanda promoviera el reconocimiento en el pas de ese segundo
matrimonio.
Diferencia con garantas constitucionales: El orden pblico internacional puede pero
no tiene que coincidir con las garantas constitucionales.
Una ley extranjera que admitiera la esclavitud atenta tanto contra nuestro derecho
constitucional como contra nuestro orden pblico internacional, no as la ley
extranjera que admite los ttulos de nobleza contra lo que dispone el art. 16 de la CN
para nosotros. La duquesa de Alba puede invocar su calidad de tal, conforme al
derecho espaol ante un tribunal argentino. Igualmente, una ley extranjera puede
legislar en forma diferente para nacionales y extranjeros contra lo que dispone el art.
20 de la CN. Orden pblico y garantas constitucionales coinciden cuando la norma
extranjera debe ser aplicada a los habitantes de la Nacin, ya sea nacional o
extranjero, violando sus garantas constitucionales. No as cuando la norma contraria
a la Constitucin debe aplicarse a personas en el exterior, es decir cuando los efectos
de la relacin traspasan nuestras fronteras.
_______________________________________________________________________________
64

___________________________________________________________________________________
Las normas constitucionales slo tienen validez en el interior del pas, salvo que se
trate de casos excepcionales como la abolicin de la esclavitud, que consideramos
intolerable aun en el exterior.
Los argentinos optan por una forma de vida pero no pueden imponerla a las dems
naciones. Orden pblico internacional positivo y negativo, se habla de su doble
funcin debido a que:
a. Algunas normas propias deben aplicarse automticamente y tienen preeminencia
por sobre cualquier disposicin extranjera.
b. Disposiciones extranjeras son dejadas de lado por ser contrarias a nuestro orden
pblico internacional.
En ambos casos se trata de distintas caras de la misma moneda. Sin embargo, en el
orden internacional, a diferencia del orden pblico interno, debemos indagar primero
el contenido de la ley extranjera para luego decidir que es contraria a nuestro orden
pblico y no podemos partir de disposiciones coactivas que a priori exigen aplicacin.
Nuestro legislador puede normar coactivamente en el orden interno, pero el juez
debe, en el plano internacional, estudiar la solucin extranjera para comprobar si es
compatible con nuestro ordenamiento. nicamente, en forma muy general pueden
formularse normas de orden pblico internacional, evitando toda casustica. Por
ejemplo que los padres no pueden desheredar a sus hijos (no se puede disponer, sin
embargo cul sera la legtima).
Orden Pblico Extranjero: En principio ste no nos incumbe. Una excepcin la
da el reenvo: si el Derecho extranjero declarado aplicable por nuestro Derecho
Internacional Privado remite a un tercer Derecho que contiene normas contrarias
a su orden pblico, esto nos obliga.
Otra excepcin se da cuanto se le confiere un carcter comn al orden pblico
extranjero: el tribunal federal alemn desestim un contrato de compra que
violando un embargo de los EEUU beneficiaba con materias primas importantes
a pases comunistas, pues consider que la norma violada haca al orden pblico
del mundo libre. Las medidas de los EEUU para la proteccin del mundo libre
son tambin del inters de sus aliados.
_______________________________________________________________________________
65

___________________________________________________________________________________
Consecuencias de la aplicacin del orden pblico internacional: Cuando en virtud

del freno impuesto por nuestro orden pblico, dejamos de aplicar una norma de
la ley extranjera, puede suceder que no deje un vaco (ejemplo la ley que permite
la poligamia es reemplazada por la nuestra que la prohbe). Muchas veces, sin
embargo, un vaco debe ser llenado por otra disposicin.
Esta disposicin supletoria puede emanar de nuestro propio derecho o del
derecho extranjero que debi resolver el caso en primer lugar: el haber frenado
una de sus normas no impide aplicar supletoriamente otra que no contrare
nuestro orden pblico.
Segn el caso, se puede hacer lo primero o lo segundo: si la disposicin
extranjera lleva en s el reconocimiento de un principio extranjero para nosotros
es intolerable, recurrimos a nuestro derecho; si la disposicin extranjera est
inmersa en el ordenamiento extranjero entre otras normas que para nosotros
seran tolerables, podemos recurrir a una de stas. Si consideramos que la
disposicin extranjera, que se refiere a la imprescriptibilidad de una obligacin
contractual, es contraria a nuestro orden pblico, pues todas las acciones
contractuales son prescriptibles, podemos buscar en el ordenamiento extranjero
otro plazo de prescripcin legislado por ste. Si no existe ninguno, recurrimos a
nuestro derecho.
Kegel sugiere apartarse de estas dos soluciones y crear normas propias que
reemplacen las que dejamos de aplicar. En el caso precedente, si consideramos
que todas las acciones contractuales son prescriptibles, no aplicamos
arbitrariamente otra disposicin extranjera sobre la prescripcin ni aplicamos la
prescripcin propia. Buscamos interpretar, en cambio cul trmino de la
prescripcin, lo ms largo posible, puede ser tolerado por nosotros, por ejemplo:
un plazo de prescripcin de 50 aos. De esta manera se contrara el derecho
extranjero en un mnimo.
a) Matrimonio: Casos.
1.- Una pareja de espaoles se casa en Espaa, se instala en Argentina donde
tienen dos hijos. A los cinco aos se separan. Ella vuelve a Espaa y l se queda
en Argentina. Tiene jurisdiccin el juez argentino para entender en el divorcio
promovido por el marido?
_______________________________________________________________________________
66

___________________________________________________________________________________
El juez argentino tiene jurisdiccin porque, segn lo dispone el art.164 del C.C.,
rige la ley del ltimo domicilio conyugal y, segn el art. 227 del C.C., las acciones
de separacin personal, divorcio vincular y nulidad, as como las que versen
sobre los efectos del matrimonio debern intentarse ante el juez del ltimo
domicilio conyugal efectivo o ante el del domicilio del cnyuge demandado. La
norma de este artculo recepta la postura de la CSJN en el caso Vlasof al
establecer que el domicilio conyugal, a los efectos de la jurisdiccin internacional
argentina, se encuentra en el ltimo lugar de la efectiva convivencia de los
cnyuges.
Esta calificacin fue un remedio eficaz para evitar que el marido mediante un
cambio de domicilio, pudiera elegir la jurisdiccin ms beneficiosa para sus
intereses, atento lo dispuesto por el art. 90 inc. 9 del C.C. y por la ley 2393 ahora
derogados.
2.- Un matrimonio celebrado en Argentina instala su domicilio en Montevideo. A
los diez aos se separan. Un ao despus regresan a la Argentina. Pueden
iniciar en nuestro pas divorcio por presentacin conjunta? No, porque los
Tratados de Montevideo de 1889 y 1940 dicen en los arts. 62 y 59 que el juicio
sobre nulidad del matrimonio, disolucin y en general todos las cuestiones que
afecten a las relaciones personales de los esposos se iniciarn ante los jueces
del domicilio conyugal, entendindose por tal el que tiene constituido el
matrimonio y en defecto de ste se reputa por tal el del marido.
3.- Dos argentinos que haban contrado matrimonio en Buenos Aires se van a
vivir a Mxico. El marido la abandona despus de varios aos. Ella regresa a la
Argentina con sus hijos y quiere iniciar el divorcio contra el marido que sigue
viviendo en Mxico. Puede iniciar demanda en la Argentina? Pueden reclamar
alimentos para ella y sus hijos en Argentina? El divorcio debe iniciarse por ante el
Juez del domicilio conyugal, segn lo dispuesto por el art. 227 del C.C.
En materia de alimentos, puede ser iniciado por ante el Juez argentino atento a
lo dispuesto por el art. 228 del C.C. inciso 2 que establece opciones: ante el juez
del domicilio conyugal, del domicilio del demandado, de la residencia habitual del
acreedor alimentario, del lugar del cumplimiento de la obligacin, de la
celebracin del convenio si lo hubiere y coincidiere con la residencia del
demandado. Se advierte la apertura por parte de la ley 23.515 del espectro
_______________________________________________________________________________
67

___________________________________________________________________________________
jurisdiccional, extendindolo considerablemente en atencin a la naturaleza y la

finalidad de la prestacin alimentaria.
4.- Un argentino se casa en Pars con una francesa y all se instala. Luego de
unos aos el marido viaja a Argentina por negocios y nunca ms regresa. A los 6
meses la esposa viaja a buscarlo y l la rechaza. Ella se queda en Buenos Aires
trabajando como profesora de francs.
Ms tarde quieren iniciar el divorcio de comn acuerdo. Tiene jurisdiccin el
juez argentino? No tiene jurisdiccin, en atencin a lo dispuesto por el art. 227
del C.C. que dice que las acciones de separacin personal, divorcio vincular y
nulidad, as como las que versen sobre los efectos del matrimonio, debern
instarse ante el juez del ltimo domicilio conyugal efectivo o ante el del domicilio
del cnyuge demandado.
5.- Carlos Collazo, argentino y Dominik Bartin, francesa, celebran matrimonio en
Argentina, donde se instalan a vivir. Dos aos despus se trasladan a Uruguay y
all obtienen el divorcio en 1943 por adulterio de la esposa. Tena el juez
uruguayo jurisdiccin internacional para decretar el divorcio? Qu fuente
normativa resulta aplicable al caso? Considera usted que el juez uruguayo
poda vlidamente decretar el divorcio del matrimonio argentino? Haba
reconocido la Argentina en 1960 la sentencia de divorcio? El juez uruguayo tena
jurisdiccin en atencin a que se aplican las normas de los Tratados de
Montevideo de 1889 y 1940 que establece, en los art. 62 y 59 respectivamente,
que tiene jurisdiccin el juez del domicilio conyugal, entendindose por tal el que
tiene constituido el matrimonio (el ltimo domicilio conyugal) o en donde viven de
consuno.
Lo que no poda hacer es decretar el divorcio vincular, atento a que la sentencia
que dicta es anterior a la sancin de la ley 23515 y no poda ser reconocida en
nuestro pas porque se afectaba el orden pblico internacional, por lo que slo
sera vlida como sentencia de separacin personal.
6.- Una alemana y un britnico se casaron en Buenos Aires en 1967. Luego se
trasladaron a Londres. All se divorciaron con sentencia de tribunal ingls en
1977. En 1988 solicitaron el reconocimiento de la sentencia de divorcio en
_______________________________________________________________________________
68

___________________________________________________________________________________
Buenos Aires, a fin de ser inscripta en el registro civil. Qu trmite debe darse al
reconocimiento de sentencia extranjera de divorcio solicitada por ambos
cnyuges? Por qu no solicita el reconocimiento de la sentencia directamente
ante el Registro Civil? Qu documento se exige para ese reconocimiento?
Cmo se demuestra la autenticidad de esos documentos?
El primer requisito que debe cumplir una sentencia de divorcio es el relativo a la
jurisdiccin internacional que conforme a lo dispuesto por el art. 227 del C.C. las
acciones de divorcio deben intentarse por ante el juez del ltimo domicilio
conyugal o ante el del domicilio del cnyuge demandado. Con respecto al trmite
el art. 161 dispone que el matrimonio celebrado en la Repblica cuya separacin
personal haya sido decretada legalmente en el extranjero podr ser disuelto en el
pas en las condiciones establecidas en el art. 216 y siempre que el domicilio de
los cnyuges est en la Repblica. Que sea decretada legalmente significa que
cumpla con los requisitos formales (legalizacin, autenticacin y traduccin),
procesales (emanada de juez competente y sea sentencia definitiva) y
sustanciales (no ser contraria a nuestro orden pblico internacional). La
sentencia de divorcio dictada en el extranjero debe inscribirse en el Registro
Civil, previo trmite del exequtur, siendo su fundamento la defensa del orden
pblico. No puede ser realizada en forma directa ante el Registro Civil porque
requiere de orden de juez competente (dec.8204 ratificado por la ley 16478). b)
Sucesiones
BAYAUD ENRIQUE S/SUCESION. Causa n 28.895 Marzo 25 de 1981.
Dictamen del Procurador General. Marta Bayaud adopt el 22 de mayo de 1962
ante el Tribunal de Pau, Francia, y bajo la forma de la adopcin simple a Susana
Largade, falleciendo aqulla el 13 de enero de 1971, y su hermano Enrique el 19
de agosto de 1975, ambos en la referida localidad y pas. El 19 de mayo de 1977
Susana Lagarde Bayaud, por apoderado, se presenta ante la justicia provincial
para promover el juicio sucesorio de su to adoptivo Enrique Bayaud solicitando,
en su carcter de sobrina por adopcin del causante se dicte declaratoria de
herederos a su favor sobre la tercera parte indivisa de los bienes inmuebles que
denuncia situados en la Provincia de Buenos Aires. A fs. 48 el juez de primera
instancia, considerando que el art. 10 del c. civil constituye una excepcin al
principio sentado por el art. 3283 del mismo ordenamiento, aplica el art. 20 de la
_______________________________________________________________________________
69

___________________________________________________________________________________
ley 19.134 y desconoce vocacin hereditaria a la sobrina adoptiva del causante.

Tal pronunciamiento es confirmado por la Cmara 1 de Apelacin de La Plata a
travs de su sala 1 a fs. 59.
Dicha decisin confirmatoria es impugnada por el apoderado de Susana Largade
Bayaud, mediante el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley obrante a fs.
64 en el que alega la violacin de los arts. 32, 20 y 25 de la ley 19.134, 10 y 3283
y concordantes del c. civil, de la ley francesa de adopcin 66-500, como as de
los arts. 364 y 368 y concordantes del c. civil francs. Seala el apelante que la
sentencia niega vocacin hereditaria a su mandante en su carcter de hija
adoptiva de una hermana del causante, en relacin a los bienes inmuebles
relictos en la sucesin de ste. Arguye que la interpretacin restrictiva de la
alzada da al art. 32 de la ley 19.134 es errnea, ya que la norma establece un
claro supuesto de remisin o reenvo expreso de una ley argentina a una ley
extranjera, por lo que sta queda incorporada a nuestro derecho formando parte
de la ley suprema de la Nacin (art. 31 de la Const.Nac.) Debi pues aplicarse el
art. 368 del cd. civil francs (segn ley 66-500 del 11-7-66) que otorga al
adoptado los mismos derechos sucesorios que a un hijo legtimo respecto a la
familia del adoptante.
Segn el recurrente la admisin de un reenvo expreso con tal alcance hace
perder relevancia a los argumentos que el decisorio eslabona con pie en los arts.
20 y 25 de nuestra ley de adopcin, mxime que en virtud de la citada ley
francesa sus disposiciones resultan aplicables a las adopciones simples
realizadas antes de su vigencia. Por ltimo, el impugnante entiende que,
tratndose de un caso de reenvo no es menester probar la ley extranjera, ya que
el supuesto queda subsumido en la excepcin contemplada por la ltima parte
del art. 13 del cd. Civil, temperamento que en definitiva ha sido admitido por los
jueces de las instancias inferiores al decidir la especie sin proveer la prueba
ofrecida por su parte. Considero que asiste razn al recurrente. El caso es
novedoso ya que se trata de interpretar el alcance del art. 32 de la ley 19.134,
disposicin que incorpora, por primera vez, a nuestro ordenamiento jurdico
normas de Derecho Internacional Privado interno referentes a la ley aplicable a
las adopciones conferidas en el extranjero. Con su incorporacin qued atrs la
controversia suscitada antes de la sancin de la ley 13.252 y que motivara
soluciones jurisprudenciales diversas.
_______________________________________________________________________________
70

___________________________________________________________________________________
El fundamento principal de la sentencia impugnada reside en que el reenvo que

establece el art. 32 de la ley 19.134 no tiene el alcance que pretende la
presentante, ya que el mismo slo comprende el conjunto de los derechos y
deberes de adoptantes y adoptados entre s, limitacin que excluye la vocacin
hereditaria, ya que sta no concreta derechos y deberes entre causantes y
herederos y no establece entre ellos posibilidad de reciprocidad alguna o de
vnculo jurdico. La ley claramente se refiere a otros derechos que s en cambio
relacionan vincularmente a adoptante y adoptado, como son, por ejemplo, los
relativos al derecho y al ejercicio de la patria potestad, a los alimentos, etc.
Entiendo que tal interpretacin es errnea fundamentalmente porque prescinde
de los propios trminos de la ley (art. 16 C. Civil), el citado art. 32 establece: "la
situacin jurdica, los derechos y deberes del adoptante y adoptado entre s, se
regirn por la ley del domicilio del adoptado al tiempo de la adopcin cuando sta
se hubiere conferido en el extranjero".
De la simple lectura del precepto se desprende que comienza por hacer
referencia a la situacin jurdica de adoptante y adoptado, y es sabido que la
expresin indica un modo permanente de estar alguien con respecto a otro que
habilita a aqul o titular para el ejercicio indefinido de poderes o prerrogativas
mientras tal situacin subsista. Vale decir que el legislador de 1971 ha
encabezado la norma con la indicacin de un concepto tan genrico como el de
situacin, el que alude a poderes o prerrogativas de ambas partes derivadas del
vnculo que crea la adopcin, para luego particularizar con un sector de dichas
consecuencias, que son los derechos y deberes de adoptantes y adoptados
entre s, lo que lleva a aceptar que si hubiera querido excluir algn tipo de
efectos de la adopcin lo hubiera consignado expresamente. En tal sentido no es
dudoso que los derechos hereditarios del adoptado consitutuyen uno de los
efectos fundamentales del vnculo que crea la adopcin, como lo prueba la
circunstancia de que el legislador se ha cuidado de regularlos expresa y
detenidamente. Por consiguiente, he de concluir en este aspecto que, de
conformidad al reenvo que establece el art. 32 de la ley 19.134, los derechos
hereditarios del adoptante y adoptado quedan regidos en las adopciones
realizadas en el extranjero por la ley del domicilio del adoptado.
_______________________________________________________________________________
71

___________________________________________________________________________________
Llegado a este punto debo sealar que no advierto inconveniente en la

aplicacin oficiosa de la ley extranjera desde que el estado actual de la doctrina
admite que formando parte dicha legislacin de la cultura jurdica del juez ste
puede aplicarla o interpretarla con prescindencia de la actividad de las partes...
Slo debo aadir con referencia a los lmites de aplicacin de la ley extranjera
que no encuentro en la indicada legislacin francesa principios que contraren el
orden pblico interno, ya que el propio Vlez seal en la nota del art. 3283 que
las sucesiones ab-intestato reposan sobre la voluntad presunta del difunto, y
cada cdigo o ley positiva escoge la presuncin general que le parece ms
apropiada a las relaciones de familia, y es natural que dicha presuncin vare
segn las legislaciones pero no que el difunto haya tenido una voluntad distinta
para las diversas clases de bienes. En suma entiendo que existiendo una norma
expresa de reenvo como la contenida en el art. 32 de la ley 19134 corresponde
interpretarla en toda la extensin que emana de sus trminos y en concordancia
con el espritu de nuestra legislacin expresado en el texto y nota del art. 3283.
Tratndose de una adopcin realizada en el extranjero, aquella norma impone
que toda la situacin jurdica resultante de dicho vnculo quede sometida a la ley
del domicilio del adoptado al tiempo del acto, comprendida la vocacin
hereditaria que dicha legislacin le atribuye sobre todos los bienes que
componen el acervo sucesorio y sin que quepa hacer distincin respecto a los
inmuebles con apoyo en lo dispuesto por el art. 10 del Cdigo civil. Opino, en
consecuencia, que corresponde casar la sentencia impugnada declarando con
arreglo al reenvo establecido por el art. 32 de la ley 19134 y por aplicacin del
art. 368 del cdigo civil francs que Susana Largade Bayaud, sobrina adoptiva
del causante Enrique Bayaud, lo hereda en la tercera parte indivisa de los bienes
inmuebles individualizados en el consid. 3 de la setencia de autos.
Es fundado el recurso de inaplicabilidad de ley? El doctor Larrn dijo (Gnecco y
Sicard con los mismos fundamentos votan por la negativa):
1.- Susana Largade fue adoptada el 22 de mayo de 1962 ante el Tribunal de la
ciudad de Pau, Francia por Marta Bayaud, bajo la forma de adopcin simple,
habiendo fallecido la adoptante en dicha ciudad el 13 de enero de 1971.
_______________________________________________________________________________
72

___________________________________________________________________________________
El hermano de esta ltima Enrique Bayaud muri el 19 de agosto de 1975,

tambin en idntico lugar. La primera nombrada inici por apoderado, ante la
justicia de esta provincia, el juicio sucesorio de su to adoptivo, solicitando que se
dictara a su favor, declaratoria de herederos en su calidad de sobrina por
adopcin del causante, sobre la tercera parte indivisa de los bienes que
individualiza, ubicados en Buenos Aires.
Primera Instancia: sobre la base de lo dispuesto por el art. 10 del c. civil, que
constituye una excepcin al principio que fluye de su miliar 3283, se le
desconoci vocacin hereditaria a Susana Largade Bayaud.
Cmara de Apelacin: el a quo mantuvo ese decisorio, argumentando que el
rgimen de reenvo que establece el art. 32 de la ley 19134 est referido
exclusivamente al conjunto de los derechos y deberes del adoptante y adoptado
entre s, y entonces, de conformidad a lo dispuesto por el art. 20 de la ley, afirm
que la adopcin simple, de la que goza la interesada no crea vinculo de
parentesco entre el adoptado y la familia de sangre del adoptante, salvo a los
efectos expresamente determinados en la ley, quedando para aqulla
irremisiblemente excluda la lnea colateral.
Corte Suprema: el problema interpretativo radica en que la recurrente goza de
adopcin simple y esta calificacin, en nuestro derecho, no crea vnculo de
parentesco entre el adoptado y la familia de sangre del adoptante, sino a efectos
expresamente determinados y, por tanto, su vocacin sucesorio con relacin a
los bienes relictos en las sucesiones de los parientes del adoptante est limitada
a lo que prev el art. 25 de la ley. El equvoco reside en asignar a la
denominacin simple de la ley francesa el mismo alcance que a la categora
simple de la ley argentina. Si en esta ltima la vocacin sucesoria tiene los
alcances restringidos, su derecho se extiende a la lnea colateral. Lo que importa
no es la denominacin, sino los efectos de la adopcin y en las instancias
anteriores se ha infrigido los arts. 20,25 y 32 de la ley 19.134. Por lo tanto se
hace lugar al recurso interpuesto, se revoca la sentencia impugnada y se declara
a Susana Largade nica heredera del causante
8. FUNCIONES BSICAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Estas son las siguientes:
_______________________________________________________________________________
73

___________________________________________________________________________________
8.1. Determinar cules son las condiciones que se exigen para que resulte
jurdicamente eficaz en el Per una situacin o relacin de derecho que naci

al amparo de normas, actos o decisiones de un sistema extranjero. Por
ejemplo, en qu condiciones se reconoce efectos a un matrimonio celebrado
en el extranjero o cmo ejecutar una sentencia dictada en otro pas.
8.2. Establecer los mecanismos apropiados para transformar en relaciones o en
situaciones jurdicas, las conductas o acaeceres de trfico externo que se

vinculan simultneamente a ms de un sistema jurdico. Por ejemplo, cmo
puede constituirse una relacin contractual entre un peruano y un ecuatoriano.
8.3. Arbitrar los cauces de regulacin para aquellas conductas y sucesos que slo
interesan al sistema en el que se producen, pero que, por el hecho de contener

un elemento extranjero, le afectan de un manera completamente distinta de lo
que lo hacen los acaeceres y actuaciones que no incluyen tal factor forneo.
Por ejemplo, bajo que condiciones puede contratar una empresa peruana a un
trabajador extranjero o cmo un extranjero puede hacer una inversin de
capital en nuestro pas.
8.4. Concretar cul es el volumen de competencia que pueden o deben asumir los
rganos jurisdiccionales y el resto de las autoridades pblicas de un

determinado pas, con respecto a este tipo de supuestos. Por ejemplo, cundo
un matrimonio de extranjeros puede solicitar su divorcio en el Per o cundo
pueden otorgar poder ante un notario espaol o inscribir el nacimiento de sus
hijos en nuestro Registro Civil.
SEGUNDA PARTE
1.
RELACIN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO CON OTRAS MATERIAS

stas son las siguientes:
1.1. Con el Derecho civil: Porque sus principales figuras jurdicas e instituciones
han sido contenidas dentro del Cdigo del Derecho Internacional Privado
1.2. Con el Derecho comercial nacional e internacional: Se deduce que en este
caso se est tratando de relaciones comerciales de peruanos con extranjeros,

_______________________________________________________________________________
74

___________________________________________________________________________________
especialmente todo lo que est referido a las materias de importacin y

exportacin.
1.3. Con el Derecho procesal: Que tiene relacin
con el derecho procesal
internacional y est basado en la determinacin de la competencia.

1.4. Con el Derecho procesal penal para casos de extranjeros: estatuido para
todos aquellos casos donde las personas que cometan actos ilcitos sean
extranjeros, especialmente para los casos de lesa humanidad.
1.5. Con el Derecho fiscal: En referencia a los dobles domicilios
tributarios o
rentas provenientes del extranjero. Este es el caso de la doble tributacin a las

que estn sometidas muchas personas jurdicas, en este caso los pases se
han visto en la necesidad de optar por dos soluciones: la primera es que se
pague a un solo pas y la segunda, pague proporcionalmente a ambos pases,
que es la ms aceptada.
1.6. Con el Derecho laboral: Referido a las relaciones laborales que ejercen
personas de una nacionalidad en otros pases qu legislacin se aplica, la de

su pas de origen, la del pas contratante, o la del pas en la que esta
desarrollando su labor?
1.7. Con el Derecho martimo y areo: Referido a los casos en que los buques y
aviones se encuentren dentro de otras jurisdicciones.

1.8. Con el Derecho notarial: Porque los seguros de vida y plizas de
contingencia por cualquier riesgo, incluida la vida, muchas veces no son de

empresas nacionales, sino multinacionales.
1.9. Con el arbitraje internacional: Referido a que el Derecho internacional
Privado induce a que las partes sometidas a un conflicto lleven su

discrepancia a un ordenamiento diferente al proceso, de tal manera que la
solucin sea mas rpida, pero aplicando normas internacionales.
2.
NATURALEZA JURDICA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO - LA

RELACIN PRIVADA INTERNACIONAL
La naturaleza jurdica del DIP radica en el hecho, encuentra su objeto o campo de
estudios en la materia que trata de regular y que, en este caso, es los conflictos de
intereses o incertidumbres jurdicas que nacen de las relaciones jurdicas entre
particulares y donde lo esencial es que las partes no pertenecen a una sola
nacionalidad y por ende nos encontramos ante el enfrentamiento de dos legislaciones
_______________________________________________________________________________
75

___________________________________________________________________________________
y jurisdicciones distintas; por tanto desde su aparicin el DIP tiene como funcin
ejercer una jurisdiccin diferente a las otras; es decir, como si fuera una jurisdiccin
dirimente.
Pero lo que debemos tener en cuenta es que la jurisdiccin del Derecho Internacional
Privado no se aplica en forma discriminada, sino que su mbito de aplicacin es en
los pases que han aceptado su intervencin; pero tambin se aplica cuando la
voluntad de las partes en conflicto as lo establezca en los contratos u otros.
2.1. La Relacin Jurdica Internacional: Esto significa que el inters que se
encuentra dentro de la relacin entre las partes deben pertenecer a personas

privadas, independientes del inters publico porque prima la voluntad de las
partes, en este sentido los intereses que se estn afectando son directamente
de los particulares, marcando diferencias con aquellas relaciones que se dan
entre Estados, a mayor abundamiento diremos que el objeto de la presente
disciplina
es
determinar
el
derecho
de
las
personas
particulares,
circunscribindose dentro de los mbitos humano, social y jurdico.

2.2. La Relacin Jurdica Privada debe ser Internacional: lo que ms importa
dentro de este concepto es que la relacin jurdica internacional se determina

a partir de un elemento extranjero relevante. ste puede estar dado por:
2.2.1
La Persona: Que consiste por uno de los sujetos
(por su
nacionalidad o domicilio), como por ejemplo: celebrar un contrato con un

extranjero o una persona domiciliada fuera del Estado donde se celebra el
contrato.
2.2.2
Los Bienes: Que consiste en la situacin de los bienes, Como por
ejemplo: en un pas determinado, dos nacionales contratan sobre bienes

situados en el extranjero.
2.2.3
El Acto: consistente en el lugar de su conclusin o ejecucin de las
obligaciones morales o jurdicas, como por ejemplo: la discusin ante los

tribunales de un Estado sobre la validez o nulidad de un matrimonio
celebrado por nacionales en el extranjero.
2.2.4
El Hecho: Consiste en determinar si por hecho de ser extranjeros
a la soberana local, se puede aplicar una determina normatividad,

_______________________________________________________________________________
76

___________________________________________________________________________________
inclusive si existe ms de un elemento sealado en los incisos

precedentes, ejemplo: si se discutiera en los tribunales de un pas
el
contrato celebrado por personas domiciliadas en otro pas, es decir el

contrato debe ser ejecutado en un pas distinto al lugar donde se origin.
3.
LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

3.1. FUENTES
Metafricamente, fuente es el lugar donde brota el agua en forma abundante;

para el derecho nacional debemos entender por fuente el lugar de donde surgen
las normas que son debidamente codificadas de acuerdo a su naturaleza, entre
estas fuentes tenemos: la ley, la doctrina, la jurisprudencia, los principios
generales del Derecho y la costumbre. Este sistema de fuentes del derecho
inclusive es utilizado para las fuentes del Derecho Internacional, por lo que son
llamadas fuentes duales, referidas a las fuentes formales y a las materiales.
3.2. CLASIFICACIN DE LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO
En la actualidad hay muchas clasificaciones de las fuentes del Derecho
Internacional Privado, pero la que ms aceptacin tiene es la que considera
como fuentes a:
a) Los tratados internacionales.
b) La costumbre internacional
c) La ley
d) La Jurisprudencia
e) La doctrina de los Juristas y
g) Los principios genrales del Derecho
Segn la teora tradicional, sta se basa en el criterio que todo Derecho deriva su
validez especfica de nacer de cierta manera, la escuela positiva mantiene que
las fuentes admisibles son las que se derivan del consentimiento de los Estados
o Derecho convencional. Los naturalistas sostienen que existe una fuente
supersensorial de todo el Derecho y el slo la descubre.
_______________________________________________________________________________
77

___________________________________________________________________________________
3.2.1
LOS TRATADOS INTERNACIONALES : Que vienen a ser los
acuerdos de voluntades sujetas a la comunidad internacional, Estados u

organismos que crean, modifican o extinguen derechos y obligaciones
entre las partes, tratndose de personas naturales, jurdicas o mixtas,
teniendo una connotacin Ius Privatista pero tambin aplicable al Derecho
pblico (como el de conflictos de Estado contra Estado o ste contra
personas privadas).
Ejemplo: cuando el Estado mantiene relaciones comerciales con Microsof.
Los tratados que han sido ratificados por el Per son los siguientes:
a) El Tratado de Montevideo del 12 de febrero de 1889, que versa
sobre conflictos en materias civil y comercial.
b) El Cdigo de Bustamante de 1928 que es aceptado por el Per y
versa sobre las materias de civil, mercantil, penal y procesal.
c)
Los CIDIP (Convenciones Interamericanas del Derecho

Internacional Privado).
En conclusin, los tratados son una fuente muy limitada de Derecho
Internacional; por convenciones internacionales se entiende naturalmente
los tratados o cualquier acuerdo.
3.2.2
LA COSTUMBRE: Es el uso inveterado, constante y permanente
que termina por adquirir obligatoriedad, en palabras comunes diremos que

es la repeticin de un hecho en forma continua, uniforme y duradera que
finalmente crea la norma. En el Derecho Internacional Privado es aplicable,
en gran medida, a los casos de inscripcin de nacimientos (lugar de
nacimiento) y muertos en el extranjero (lugar de ltimo domicilio)
La costumbre durante largas etapas ha sido derecho consuetudinario. Los
clsicos sostenan que bastaba con dos elementos constantes de la
costumbre para discernir que tena significancia jurdica, la inveterata
consuetudo y la opinio juris seu necessitatis.
La prueba de la costumbre: Es problemtico llevar a la conviccin de un
tribunal internacional la existencia de una costumbre legal, existen dos
_______________________________________________________________________________
78

___________________________________________________________________________________
concepciones dispares: a) La escuela histrica considera la costumbre

como algo que evidencia una norma ya existente b) La de la mayora que
reitera que la costumbre es una norma jurdica nueva, que surge de la
prctica.
3.2.3
LA LEY: La ley positiva constituye un elemento esencial en el
Derecho Internacional Privado, en los conflictos de leyes y de

jurisdicciones porque permite establecer
el alcance de dichas reglas
mandatorias, teniendo el problema de que las leyes han sido expedidas

por un poder constituido para resolver o regular situaciones territoriales, en
este sentido la norma de cada pas, especialmente los cdigos civiles, ha
insertado dentro de su normatividad una legislacin expresa sobre la
aplicacin del Derecho Internacional Privado, como es el caso del codigo
civil peruano de 1984 que contiene cuatro ttulos sobre el sistema jurdico
internacional.
3.2.4
LA JURISPRUDENCIA: Viene a ser la decisin en recurso
extraordinario de Casacin de la Corte Suprema de la Nacin, la cual es

muy importante por su aplicacin analgica a casos conexos no iguales,
pero en materia internacional este tipo de jurisprudencia no puede ser
aplicable, de tal forma que nos encontramos ante la situacin que se
considera como jurisprudencia en gran medida a las decisiones de la
justicia internacional cuando hay conflictos entre Estados diferentes, pero
en el caso de intereses privados se aplica en gran medida a las soluciones
de los arbitrajes internacionales.
La Jurisprudencia son resoluciones de ltima instancia, emitidas por la sala
suprema de la Nacin en recursos de casacin y tiene efecto vinculante, es
decir es de obligatorio cumplimiento por parte de los jueces.
3.2.5
LA DOCTRINA: La doctrina cumple una doble misin:
a) Sistematizar e interpretar las normas positivas existentes por los

cultores y doctrinarios.
_______________________________________________________________________________
79

___________________________________________________________________________________
b) Fomentar
los
progresos
del
Derecho
Internacional
Privado
estableciendo
los progresos del Derecho Internacional Privado
estableciendo
relaciones entre los diversos sistemas positivos y
cientficos, buscando la solucin a nuevas formas de conflictos entre

particulares.
En conclusin, la doctrina son conocimientos cientficos de estudios del
Derecho que otorgan las pautas necesarias sobre determinas materias,
cuyas tareas principales son el anlisis, la sistematizacin, la interpretacin
funcional y la crtica.
3.2.6
LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO : Antes de
ingresar a lo que son los principios generales del Derecho hagamos una
reflexin sobre la doctrina peruana con respecto a este punto; la doctrina lo
ha ubicado como Lagunas del Derecho y son las omisiones o deficiencias
que tiene el sistema jurdico peruano, en este caso se recurre a los
principios generales del Derecho, la doctrina y la jurisprudencia.
Los Principios Generales del Derecho son criterios lgicos jurdicos
aplicados por el juzgador para solucionar un conflicto con relevancia
jurdica: ejemplos:
1. El juez suple el defecto de las partes en materia de derecho,
pero no en los hechos: jura novit curia.
2. No cabe analoga entre leyes de distinta materia.
3. A confesin de parte relevacin de prueba.
4. Nadie debe distinguir donde la ley no distingue.
En conclusin, los principios generales de Derecho los aplica el tribunal
permanente de justicia internacional y los jueces tambin los han aplicado
como parte integral del Derecho Internacional.
3.2.7
LOS
PRINCIPIOS
GENERALES
DEL
DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO:
En el caso del Derecho Internacional Privado estn considerados como los
principios de moral y tica para fundar las normas jurdicas sobre las que
_______________________________________________________________________________
80

___________________________________________________________________________________
reposa el derecho vigente; cuyo fundamento esencial reside en: a) La

condena al fraude a la ley.
b) El respeto de los derechos civiles de los extranjeros.
c) La inaplicabilidad de normas contrarias al orden pblico y a las buenas
costumbres.
d) La supremaca del tratado sobre la ley interna.
Segn la doctrina jurdica los principios bsicos son:
a) La Ley extranjera no puede ser utilizada, sino de acuerdo al orden
b) El principio jurdica de la unidad de soluciones.
c) El principio del respeto internacional de los derechos adquiridos.
d) El principio de conexin.
e) El principio de la armona interna.
f)
4.
Prevalenca de la ley interna cuando hay conflictos de leyes.
NATURALEZA JURDICA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO :

La naturaleza jurdica del DIP radica en el hecho, encuentra su objeto o campo de
estudios por la materia que trata de regular y que, en este caso, es los conflictos
de intereses o incertidumbres jurdicas que nacen de las relaciones jurdicas entre
particulares y donde lo esencial es que las partes no pertenecen a una sola
nacionalidad y por ende nos encontramos ante el enfrentamiento de dos
legislaciones y jurisdicciones distintas; por tanto, desde su aparicin, la funcin
que desarrolla el DIP es la de ejercer una jurisdiccin diferente a las otras; es decir
como si fuera una jurisdiccin dirimente.
Pero lo que debemos tener en cuenta es que la jurisdiccin del Derecho
Internacional Privado no se aplica en forma discriminada, sino que su mbito
de
aplicacin es en los pases que han aceptado su intervencin; pero
tambin se aplica cuando la voluntad de las partes en conflicto as lo

establezcan en los contratos u otros.
4.1. LAS NUEVAS TENDENCIAS EN LA
CONSTRUCCIN DEL DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO.
_______________________________________________________________________________
81

___________________________________________________________________________________
Aunque no son los nicos ni operan con exclusividad en ningn sistema,

existen dos modelos bsicos que inspiran en la actualidad la construccin del
Derecho:
1. Modelo liberal: Se caracteriza por el respeto a la autonoma de la
voluntad en el establecimiento de las relaciones jurdicas, la proteccin
de las partes, de los terceros y del inters de la Nacin. Son sus
principales preocupaciones quien el modelo liberal se concretaran en
los siguientes puntos:
a) La proteccin que depara el Derecho a las partes, a los terceros y al
conjunto nacional responde a unas directrices de regulacin que deben
proyectarse sobre el trfico externo.
b) Los
intereses
de
las
partes
de
la
relacin
deben
quedar
satisfactoriamente asegurados en la reglamentacin de este trfico. El

respeto a los derechos debidamente adquiridos, la seguridad jurdica, la
previsibilidad del resultado y la justicia material de la ordenacin deben
quedar garantizados.
c) La aplicacin de uno u otro Derecho debe responder a la existencia de
una autntica vinculacin entre el supuesto que haya de regularse y el
ordenamiento que suministre las normas. Esta conexin habr de
valorarse utilizando los parmetros de proximidad que se desprendan de
las concepciones del propio sistema que organiza la reglamentacin del
supuesto internacional.
d) Es preciso recurrir a mtodos y tcnicas de positivacin flexibles que
incorporen correctivos capaces de permitir al juzgador alinear la
respuesta jurdica con los objetivos anteriores.
2. Modelo Social : Se caracteriza por estar basado en los valores subjetivos
de las personas. El individuo es percibido como un colaborador del

Estado que se asocia con este en la consecucin de unos fines
colectivos determinados basados en las necesidades sociales.
El
modelo social se concretara en los siguientes puntos:

_______________________________________________________________________________
82

___________________________________________________________________________________
a) Entiende que es prioritario determinar cules son los derechos y

libertades de los que disfruta el sujeto de la relacin de trfico externo
en el sistema que organiza la regulacin del problema.
b) Considera que lo fundamental no es determinar la ley aplicable, sino
establecer las condiciones a las que se somete el nacimiento de
situaciones o relaciones jurdicas a partir de hechos o comportamientos
de trfico externo.
c) En principio no debe negarse ni afirmarse la validez de las situaciones o
relaciones jurdicas nacidas al amparo de normas, actos o decisiones
extranjeras.
d) Finalmente, habrn de articularse los mecanismos necesarios para
resolver los problemas que generan las situaciones o relaciones de
hecho que no alcanzan un pleno reconocimiento jurdico a travs de
estos cauces.
Se trata de dos modelos distintos que centran su atencin en dos ncleos
de preocupacin diferenciados. Para el primero el individuo constituye el eje
sobre el que ha de girar el sistema; para el segundo esa posicin la ocupa
la sociedad en su conjunto. Como ha quedado claro, ambos modelos
conviven en el momento histrico actual y nuestro estudio deber llevarse a
cabo tomando en cuenta las exigencias de ambos.
5. CONTENIDO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:
5.1 CONCEPTO
El contenido del Derecho Internacional Privado est basado en un triple objeto:
la solucin de los conflictos de leyes, la solucin de los conflictos de jurisdiccin
y la nacionalidad y la condicin de los extranjeros.
5.2 EL CONFLICTO DE LEYES :
Es la materia central del Derecho Internacional Privado y presupone un
procedimiento indirecto de determinacin del derecho aplicable a la relacin
privada internacional, que consiste en la designacin de la ley competente para
regir el asunto en cuestin a travs del empleo de las normas de conflicto.
_______________________________________________________________________________
83

___________________________________________________________________________________
Son normas de tipo indirectas en la medida que no resuelven directamente el

asunto a regular, sino que cumplen la funcin de reguladora al sealar la norma
especifica a aplicar a un conflicto. Como por ejemplo: una persona domiciliada
en el Per compra en Venezuela un inmueble ubicado en Colombia, en este
caso la capacidad de contratar est regida por la ley peruana, la forma del
contrato por la ley venezolana y la transferencia de la propiedad por la ley
colombiana.
5.3 EL CONFLICTO DE JURISDICCIN:
Est basado en determinar
previamente que tribunal es el competente para
conocer cul ser la laye aplicable a una situacin privada internacional, ya que,
de acuerdo con el mtodo conflictual, ser el juez que conoce del asunto quien
determinar basndose en sus normas de conflicto, las cuales varan de un Estado
a otro. En tal sentido si una relacin privada internacional suscita un litigio, ser
preciso saber lo siguiente:
a) En primer lugar, cul es el tribunal competente para resolverlo, partiendo de que la
eleccin se debe realizar entre los Estados competentes, salvo que la eleccin
halla recado en las partes en conflicto, y
b) En segundo lugar, ser necesario saber cules sern las condiciones de ejecucin
de los fallos judiciales y de los laudos arbtrales emitidos por un tribunal extranjero.
5.4 EL TRFICO EXTERNO COMO OBJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
Hemos partido de la base de que existe un pluriverso jurdico, donde coexisten
sistemas cuya diversidad reguladora responde a su propia esencia funcional;
hemos tenido en cuenta que los preceptos se promulgan para regir nicamente los
casos que en ellos se describen; hemos advertido que todos ellos agotan su
vigencia cuando se traspasan los lmites territoriales que se les asignan; y, sobre
este panorama, hemos proyectado lo que Carrillo Salcedo denomina la dimensin
ecumnica de la vida del hombre.
El resultado de esta descripcin nos ha llevado a constatar que, en el seno de cada
ordenamiento particular, existe un segmento del trfico jurdico, en el que la
presencia de uno o ms componentes extranjeros genera dos posibles efectos:
1. El primero estriba en que los supuestos que los incluyen pueden adoptar
por ese hecho una configuracin que les excluye del mbito de eficacia
_______________________________________________________________________________
84

___________________________________________________________________________________
material o espacial de las normas internas que, en circunstancias normales,

hubiesen resultado aplicables.
2. El segundo radica en que tales factores de extranjera pueden crear un
vnculo entre las situaciones o relaciones que los contienen y otros
ordenamientos jurdicos diferentes.
5.4.1. FUNCIONES DE REGULACIN: En la primera parte del curso sealamos
las funciones bsicas del DIP, pero en esta oportunidad lo que vamos a
determinar son las funciones del DIP respecto al Trafico Externo. Podemos
sealar que la funcin del Derecho Internacional Privado es regular
adecuadamente unas situaciones y relaciones humanas caracterizadas
por incluir elementos que se producen en relacin con otros
ordenamientos jurdicos.
El objetivo, pues, se sita en regular el trfico externo y, en consecuencia, el
procedimiento adecuado depender de la manera en la que se conciba el
fenmeno que se suscita en su base. Entre las distintas maneras de
entenderlo vamos a destacar las tres opciones de base:
1) Dada la dispersin de sus
elementos, las relaciones privadas
internacionales pueden quedar incluidas de forma simultnea dentro del

mbito regulador de varios sistemas. La cuestin se concreta en saber cul es
el ordenamiento jurdico que efectivamente lo considera incluido en su esfera
de eficacia reguladora.
2) No todos los ingredientes que componen la estructura de un supuesto
poseen la misma importancia relativa en su configuracin.
Si analizamos la naturaleza jurdica de cada institucin de Derecho podremos
observar que existen unos elementos que constituyen la clave de su
conformacin y otros que son accesorios.
3) La heterogeneidad que caracteriza a los supuestos de trfico externo hace
inadecuada la aplicacin de cualquier norma positivada para regular el trfico
interno y requiere de una respuesta particular, especialmente articulada para
ese tipo de asuntos.
_______________________________________________________________________________
85

___________________________________________________________________________________
5.4.2. ESCENARIOS EN LOS QUE LOS PARTICULARES PUEDEN

DESARROLLAR SU ACTIVIDAD INTERNACIONAL.
Vamos a distinguir cuatro grandes espacios imaginarios donde podran
agruparse, en razn a su grado de afinidad o disparidad, las unidades que
conforman el pluriverso legislativo al que venimos haciendo referencia:
a) El escenario de la integracin. Incluimos en este espacio ideal al conjunto
de ordenamientos jurdicos que parten de unas lneas de inspiracin muy
afines y dotan a algunas de sus instituciones de una regulacin muy parecida.
Obviamente, cuando un asunto de Derecho Internacional Privado se suscita
en este escenario, el resultado que se obtendra aplicando uno u otro de estos
sistemas presentara diferencias de mero matiz. Si el trfico privado
internacional alcanza en este entorno un volumen sustancial, la solucin que
se manifiesta como ms adecuada sera la de unificar el derecho material de
esos Estados y, de ser preciso, introducir unas disposiciones uniformes que
atendiesen a las peculiaridades de los supuestos de carcter internacional.
Esta labor puede llevarse a cabo a travs de fuentes internaciones (tratados
multilaterales) o mediante instrumentos emanados de instituciones u
organizaciones internacionales a las que los Estados hayan cedido
competencias legislativas (como es el caso de la Comunidad Europea). De
esta manera se establece una suerte de Derecho comn, complementado con
previsiones especficas para los asuntos objeto de esta especialidad jurdica.
b) El escenario de la coordinacin: Cuando el grado de afinidad no alcance los
niveles requeridos para proceder a una unificacin del Derecho material
interno y, sin embargo, exista un volumen de trfico externo significativo y una
homogeneidad jurdica suficiente,
caractersticas pueden
las unidades legislativas de estas
ajustar el funcionamiento de sus respectivas
instituciones a travs de la unificacin de sus normas de Derecho

Internacional Privado. Este escenario ideal puede coincidir o no con el espacio
anteriormente descrito; no debe perderse de vista que en un mismo grupo de
sistemas jurdicos pueden existir institutos en los que quepa
una
homogeneizacin sustantiva y otros en los que, no siendo posible alcanzar

ese resultado, sea viable su coordinacin por esta va.
_______________________________________________________________________________
86

___________________________________________________________________________________
De tal forma que cada jurisdiccin posee competencia para juzgar

determinados asuntos de trfico externo, o bien se asumen normas de
conflicto comunes para determinadas materias o se establecen las
condiciones que han de cumplirse para que se reconozcan los actos y
sentencias emanados de sus respectivos jueces y autoridades.
c) El escenario de la cooperacin jurdica internacional . Se tratara del
entorno tradicional, del medio estndar sobre el que han operado idealmente
las construcciones doctrinales ms clsicas. Se integrara por el conjunto de
ordenamientos jurdicos, cuyos parmetros de regulacin responden a una
concepcin internacionalmente homologada, dentro de su diversidad. Sobre
la base de los principios de reciprocidad y cooperacin cada sistema particular
establece los mecanismos apropiados para reconocer la existencia de
situaciones o relaciones jurdicas establecidas al calor de esos Derechos, as
como para asumir las consecuencias que de ellas se derivan, en trminos
similares a los que hayan sido declaradas o constituidas por los jueces o
autoridades de dichos ordenamientos. Los lmites de esta cooperacin se
identifican con dos principios claves:
*
La cooperacin slo es posible con respecto a aquellos sistemas

jurdicos que efectivamente cooperen con el nuestro. (Reciprocidad).
Slo cabe cooperar para asumir consecuencias jurdicas que no

afecten a la autoridad ni a la homogeneidad del sistema que coopera.
(Inters nacional, orden pblico).
d) El escenario de la confrontacin: Podramos concretar este entorno

afirmando que se trata del espacio ideal que se sita ms all de los
mrgenes en los que resulta posible la cooperacin. Se integra, en
consecuencia, por una serie de instituciones jurdicas pertenecientes a
distintos sistemas que manifiestan alguno de estos rasgos:
*
Poseen un contenido regulador que no se adecua a los parmetros

axiolgicos asumidos por la comunidad internacional.
Pertenecen a ordenamientos que de hecho o de derecho no

reconocen efectos a las situaciones o relaciones establecidas con
base en normas, actos o decisiones de otros sistemas.
_______________________________________________________________________________
87

___________________________________________________________________________________
Se trata de institutos que responden a los perfiles propios de una

civilizacin diferente o, que an perteneciendo a la misma,
manifiestan intereses absolutamente contrapuestos a los asumidos
por los otros Sistemas con los que haya de establecerse la
colaboracin.
6. EL SUPUESTO HECHO DE LA NORMA DE CONFLICTO MULTILATERAL.

6.1. LA ESTRUCTURA DE LA NORMA DE CONFLICTO.
La norma de conflicto multilateral ha representado el vehculo tcnico para la
aplicacin de un mtodo que se asienta sobre la siguiente idea de base: el
supuesto de trfico externo se vincula simultneamente con ms de un
ordenamiento jurdico y, por lo tanto, su regulacin debe construirse con base en
las disposiciones del que manifieste la conexin ms significativa con l. Dejando
para ms adelante el tratamiento de las cuestiones ligadas al mtodo, la norma de
conflicto; en cuanto instrumento normativo, se articula en torno a la estructura
clsica de todo precepto jurdico:
a) Un supuesto de hecho en el que se pueden describir conductas o sucesos (por
ejemplo: el que causare dao a otro) o retener relaciones o situaciones jurdicas
de carcter formal (por ejemplo: las obligaciones no contractuales).
b) Un punto de conexin que consiste en convertir a uno o varios de los
ingredientes del supuesto en el dispositivo que indica cul de las leyes en
presencia debe aplicarse a la regulacin del caso. Si, como hemos visto,
entendemos que la responsabilidad extracontractual gravita en torno al dao
sufrido por la vctima, convertiremos el locus damni en el factor de localizacin
aplicable a todos los supuestos que puedan calificarse de esa forma.
c) Una consecuencia jurdica que se construye a partir de las previsiones del
ordenamiento aplicable, una vez que se hayan depurado cuantos componentes
pudiesen afectar la autoridad u homogeneidad del sistema que organiza la
regulacin del asunto.
7. LA IDENTIFICACIN DE LOS ELEMENTOS NORMATIVOS DEL DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO.
7.1. ANTECEDENTES:
_______________________________________________________________________________
88

___________________________________________________________________________________
En una primera etapa resulta preciso aprehender cul es la autntica voluntad

reguladora de la ley reclamada; es decir su contenido, su vigencia y el espritu que
debe informar su interpretacin al aplicarla. Pues bien, una vez retenidas todas
aquellas disposiciones de la ley causen que resulten de aplicacin al asunto, sea
cual sea el rango normativo que ostenten, ser preciso realizar las siguientes
operaciones:
1. Hay que percatarse de que son efectivamente los preceptos que
corresponden aplicar en razn del momento en el que se produjo el hecho o la
relacin en estudio (problemas de aplicacin temporal).
2. Hay que comprobar cules son los establecidos especficamente para el tipo
de asuntos cuya regulacin se les somete (el problema del conflicto de
calificaciones al que ya hicimos referencia).
3. Hay que analizar si las normas de Derecho Internacional Privado del
Ordenamiento al que se refiere el precepto de atribucin remiten a otro Sistema
la regulacin de la cuestin debatida (reenvo) o si una parte de ella debe ser
regida por otro Derecho (cuestiones jurdicas complejas).
4. Hay que precisar cules son las disposiciones de la ley que rigen el supuesto,
en atencin a las grupos de personas o a las unidades territoriales a las que se
vincule el supuesto (remisin a un sistema plurilegislativo).
7.2.
LAS CUESTIONES JURDICAS DENTRO DEL DERECHO INTERNACIONAL

PRIVADO.
Dentro de esta rbrica general hay que distinguir tres variantes que manifiestan
ciertas similitudes, pero plantean problemas muy dispares.
a) Cuestiones parciales: Las que surgen como consecuencia de haber fragmentado
el supuesto de hecho, previendo un tratamiento diferenciado para cada una de sus
distintas facetas.
b) Cuestiones incidentales: Las que se suscitan cuando se hace preciso valorar, en
pieza separada, algn componente del asunto para determinar sus consecuencias
sobre el conjunto del problema.
_______________________________________________________________________________
89

___________________________________________________________________________________
c) Cuestiones previas: Se originan cuando otra situacin o relacin jurdica

independiente se configura como un presupuesto necesario de la que se est
planteando a ttulo principal.
Estas ltimas son las que van ocuparnos ahora y se caracterizan por tres notas:
Ha de tratarse de una situacin o relacin constituida con anterioridad al

momento en el que surge la cuestin principal y su reconocimiento o rechazo
ha de ser susceptible de afectar decisivamente la solucin de aqulla.
La cuestin previa ha de configurarse como un supuesto independiente del

que sea objeto de la cuestin principal.
El Derecho Internacional Privado del foro ha de poseer una norma de

conflicto distinta para cada una.
7.3. LAS TCNICAS DE POSITIVACIN EN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Atendiendo a las opciones de las que dispone el legislador cabra realizar una
clasificacin de las normas de Derecho Internacional Privado ajustada al siguiente
esquema:
7.3.1. Tcnicas que tienen por objeto la apertura del sistema a normas y
decisiones extranjeras. Normas de atribucin
a) Normas de reconocimiento.
b) Normas multilaterales.
c) Normas unilaterales (dimensin externa).
d) Normas recprocas.
e) Normas que condicionan la aplicacin del derecho interno a las previsiones de un
sistema extranjero.
7.3.2.Normas de conflicto. Normas que incorporan principios de reciprocidad
a)
Norma de delimitacin.
b)
Norma de extensin
c)
Norma de aplicacin necesaria
d)
Normas materiales especiales
e)
Normas imperativas Tcnicas que regulan el trfico externo a travs de normas.
f)
Normas unilaterales (dimensin interna)
_______________________________________________________________________________
90

___________________________________________________________________________________
g)
Normas materiales
Estos doce tipos no se han identificado en razn de su estructura interna, ni se han
seleccionado a partir de un anlisis normolgico, ni responden a una
sistematizacin basada en los mtodos. Se han individualizado en razn del papel
que desempean en el ordenamiento, sin ninguna pretensin exhaustiva.
Esta precisin es importante en la medida en la que si atendisemos a la
composicin de su economa interna, las disposiciones de Derecho Internacional
Privado quedaran reducidas a dos grupos: normas de conflicto (unilaterales y
multilaterales) y normas materiales (especiales e imperativas).
Por otro lado, si intentsemos una clasificacin en funcin de los mtodos, el
catlogo de base quedara reducido a tres categoras: normas de conflicto; normas
destinadas a la delimitacin del mbito de aplicacin de los preceptos internos; y
normas con consecuencia jurdica directamente positivada.
7.4. LAS FORMAS DE SOLUCIN DE CONFLICTOS DE LEYES ENTRE VARIOS
SISTEMAS DE DIFERENTES ESTADOS
Una de las principales causas de que no se realicen en la forma ms adecuada la
solucin de conflictos, es las diferentes legislaciones existentes, en este sentido a
nuestro entender se puede plantear dos tipos de soluciones:
a) La unificacin legislativa
de las normas de colisiones de contiendas
internacionales en materia privada, que sera una forma de eliminar las

fronteras jurdicas o fijar las del derecho internacional privado en un solo texto
jurdico.
b) La elaboracin de
un mtodo de derecho material, referente a estas
soluciones de caractersticas uniformes o su armonizacin, mediante las cuales

se zanjan las cuestiones de conflictos de leyes y jurisdiccin.
Los mtodos de solucin sealados no son contradictorios, sino que se pueden
complementar mutuamente, pero esta unificacin genera tres problemas
fundamentales:
a) La posibilidad de la unificacin y cmo solucionar todas las dificultades que
existen.
b) Los procedimientos que han de utilizarse y
_______________________________________________________________________________
91

___________________________________________________________________________________
c) El alcance interno de naturaleza internacional.

7.5. EL PAPEL DE LA CONSTITUCIN DENTRO DE LAS FUENTES DEL
NOCIONES INTRODUCTORIAS: Vamos a centrar esta introduccin refirindonos
a las fuentes en su dimensin de modos de produccin de preceptos jurdicos
vlidos y eficaces. Desde este enfoque, la Constitucin constituye la norma
angular en la que se ordenan los procesos de elaboracin de las disposiciones
jurdicas. A efectos de nuestro estudio nos interesa destacar fundamentalmente las
tres siguientes variantes:
1. Fuentes de produccin interna: Provienen de ellas todas las normas contenidas
en los instrumentos normativos del pas y especialmente en el Cdigo Civil,
siempre y cuando su tenor y promulgacin se hayan
ajustado a los cauces
establecidos en la Constitucin.
2. Fuentes de produccin internacional: En ellas encuentran su origen las normas
jurdicas contenidas en los tratados internacionales vlidamente aceptados por la
norma peruana. Se integran automticamente en nuestro ordenamiento interno
una vez publicadas en El Peruano.
3. Fuentes de produccin institucional. Traen causa en ellas las normas
promulgadas por una organizacin o institucin internacional a la que el Estado
haya atribuido el ejercicio de competencias legislativas a travs de las llamadas
jurisprudencias como mecanismo de complementacin del sistema normativo.
8. LA EFICACIA EXTRATERRITORIAL DE LAS SENTENCIAS Y LAUDOS
ARBITRALES EXTRANJEROS
8.1. EL EXEQUTUR EN LA LEY PERUANA
8.1.1. CONCEPTO :
La jurisdiccin tiene su razn de ser en la soberana estatal y como sta tiene por
limite el territorio sobre el que ejerce potestad el Estado, en este orden la sentencia
slo produce sus efectos jurdicos dentro de este territorio y dentro de los limites,
pero la cooperacin judicial internacional ha impuesto la necesidad de reconocer y
_______________________________________________________________________________
92

___________________________________________________________________________________
otorgarle efectos a una sentencia de un juez extranjero, lo que es una necesidad

procesal y una exigencia de la seguridad jurdica.
8.1.2. RAZN DE APLICACIN :
La razn esencial es la seguridad jurdica y conveniencia reciproca, porque casi
todos los Estados reconocen validez a las sentencias y laudos arbitrales proferidos
en el extranjero y permiten su ejecucin, como si lo hubiesen dictado sus propios
jueces, si bien difieren en cuanto a los requisitos que exigen para ello.
Tambin debemos sealar que la razn se fundamenta en el Derecho procesal y el
derecho internacional privado, ya que el derecho procesal establece la forma como
se a realizado los procesos con sus actos procesales y el derecho internacional
privado la forma como ha de aplicarse.
8.1.3. NATURALEZA :
La naturaleza del exequtur se basa en ser una figura autnoma que considera
como equivalente jurisdiccional. Para Chiovenda, el reconocimiento de la sentencia
extranjera est vinculada a la extensin territorial y que el juicio del exequtur no es
si no un modo de alcanzar el fin de la relacin procesal interpartes.
Santiago Sents Melendo considera que la finalidad del juicio de reconocimiento no
puede ser otra que la de determinar si a una sentencia extranjera se le puede dar la
consideracin de sentencia nacional, esto es, si se le puede reconocer el valor de
cosa juzgada o si se puede proceder a su ejecucin, pero sin modificar el contenido.
8.1.4. SISTEMAS:
Dentro de las legislaciones que aceptan la eficacia de las sentencias extranjeras
hay dos sistemas:
a) Primer sistema: La sentencia extranjera tiene valor y eficacia en el Estado,

independiente de todo procedimiento y con anterioridad al mismo.
b) Segundo sistema: Que es el ms extendido, implica que la sentencia de

exequtur es requisitos indispensable para el valor y eficacia de la sentencia
extranjera que solo mediante dicho procedimiento adquiere eficacia jurdica.
8.1.5. CONDICIONES DE EFICACIA DEL EXEQUTUR : Son las siguientes:
_______________________________________________________________________________
93

___________________________________________________________________________________
a) Que vengan revestidas de las formalidades externas necesarias para ser

consideradas autnticas en el Estado de origen.
b) Que la sentencia y documentacin anexa
que fuere necesaria estn
debidamente legalizadas de acuerdo con la legislacin del Estado, excepto

que la sentencia fuere remitida por va diplomtica o consular o por
intermedio de las autoridades administrativas.
c) Que se presenten debidamente traducidas, si provienen de pases de
idiomas diferentes.
d) Que el tribunal sentenciante tenga jurisdiccin en la esfera internacional para
reconocer el asunto, de acuerdo con su derecho, excepto que la materia
fuere de jurisdiccin exclusiva de los tribunales patrios.
e) Que el demandado haya sido notificado o emplazado en igual forma de
acuerdo con las normas del Estado donde provenga el fallo.
f)
Que se haya asegurado la debida defensa de las partes.
g) Que tenga autoridad de cosa juzgada en el Estado de origen

h) Que no contraren manifiestamente los principios
de orden publica
internacional del Estado.

8.1.6. DOCUMENTOS NECESARIOS PARA LA APLICACIN DE LA EXEQUTUR:
Los documentos indispensables para solicitar el cumplimiento de las sentencias y
fallos arbtrales son los siguientes:
1. Copia integral de la sentencia o fallo arbitral
2. Copia de las piezas necesarias para acreditar
citadas
que las partes han sido
3. Copia autentica del auto en que se declare la sentencia o el laudo. Tiene el

carcter de ejecutoria o pasada en autoridad de cosa juzgada, y de las leyes
en que dicho auto se funda.
4. El carcter ejecutivo o de apremio de las sentencias o laudos arbtrales, en
este caso se aplicar la forma de ejecucin prevista en la ley procesal del
pas donde se va a ejecutar la sentencia o laudo arbitral.
5. Los aspectos de jurisdiccin voluntaria, como los inventarios, apertura de
testamentos, tasaciones u otros semejantes, tendrn en los dems Estados,
partes en el tratado de Derecho procesal de Montevideo de 1889, el mismo
valor que si se hubiesen realizado en su propio territorio.
_______________________________________________________________________________
94

___________________________________________________________________________________
8.1.7.
REGULACIN
DEL EXEQUTUR
EN
EL SISTEMA AMERICANO:
TRATADO DE MONTEVIDEO DE 1889: Haciendo la salvedad que existen

muchos tratados celebrados por el Per con diferentes pases del mundo, en
el presente punto slo trataremos el tratado en el sistema americano, el
tratado de Montevideo
del 11 de enero de 1889, entre los pases de
Argentina, Bolivia, Colombia, Paraguay, Per y Uruguay. Y sus caractersticas

son las siguientes:
a) Slo admite el reconocimiento de sentencias y fallos arbtrales dictados en
asuntos civiles y comerciales
b) Los requisitos para el reconocimiento y la ejecucin de la sentencia o laudo
arbitral extranjeros son los siguientes:
1. Que la sentencia
o fallo haya sido expedido
por el tribunal
competente en la esfera internacional.

2. Que tenga carcter de ejecutoriado o pasado a la autoridad de cosa
juzgada en el Estado en que se ha expedido, no funcionan para
aquellas causas que estn en giro.
3. Que la parte contra quien se ha dictado haya sido legalmente citada y
representada o declarada rebelde, conforme a la ley del pas donde
se ha seguido el juicio
4. Que no se opongan a las leyes del pas de su ejecucin, por
consideracin a las buenas costumbres y el orden pblico.
8.1.8. REGULACIN DEL EXEQUTUR EN EL SISTEMA AMERICANO: CDIGO
DE DIP O CDIGO DE BUSTAMANTE DE 1948: Est vigente entre los pases de
Bolivia, Brasil, Chile, Costa Rica, Cuba, Ecuador, Guatemala, Hait, Honduras,
Nicaragua, Panam, Per, Uruguay, Republica Dominicana, El Salvador y
Venezuela. En cuanto a la materia de exequtur, esta procede:
a) Respecto a toda sentencia civil o asunto contencioso administrativo.
b) Sentencias civiles dictadas por un tribunal internacional que se refieren a
personas o a intereses privados.
c) Actos de jurisdiccin voluntaria en materia de comercio.
d) Actos de jurisdiccin voluntaria en materia civil.
_______________________________________________________________________________
95

___________________________________________________________________________________
e) Sentencias en lo penal nicamente en cuanto a la responsabilidad civil y sus

efectos sobre los bienes del condenado.
8.1.9. LA EXEQUTUR EN EL PER:
El nuevo Cdigo Procesal Civil peruano
establece que el reconocimiento de
resoluciones judiciales y laudos expedidos en el extranjero se interponen ante la

Sala Civil de turno de la Corte Superior, en cuya competencia territorial tiene su
domicilio la persona contra quien se pretende hacer valer la sentencia o el laudo,
presumindose la reciprocidad en la aceptacin y ejecutamiento.
No se requiere en este proceso judicial, tambin conocido como exequtur, la
actuacin de exhortos y cartas rogativas dirigidas a los jueces del extranjero, siendo
suficiente que los documentos estn legalizados y de ser el caso traducido al idioma
respectivo. La va procedimental que corresponde es la del proceso no contencioso
de conformidad a lo dispuesto por el numeral 749, inciso 11 del Cdigo Procesal
Civil. Al finalizar el proceso, la sala civil dispone la entrega de las copias certificadas
al solicitante, quedndose el expediente original en el archivo del Juzgado.
8.1.10.
RECONOCIMIENTO DE RESOLUCIONES JUDICIALES Y LAUDOS
EXPEDIDOS EN EL EXTRANJERO
Artculo 837.- Competencia.El proceso que se refiere el ttulo IV del libro X del Cdigo Civil, se interpone
ante la Sala Civil de turno de la Corte Superior en cuya competencia territorial
tiene su domicilio la persona contra quien se pretende hacer valer.
Se aplican al proceso de reconocimiento de laudos arbtrales extranjeros las
disposiciones generales de esta seccin, en todo lo que no se oponga a la Ley
General de Arbitraje.
Artculo 838.- Presuncin relativa.Se presume que existe reciprocidad respecto a la fuerza que se da en el
extranjero a las sentencias o laudos pronunciados en el Per. Corresponde la
prueba negativa a quien niegue la reciprocidad.
Artculo 839.- Exclusin.-
_______________________________________________________________________________
96

___________________________________________________________________________________
No requiere seguir este proceso la actuacin de exhortos y cartas rogatorias

dirigidas por jueces extranjeros que tengan por objeto practicar notificaciones,
recibir declaraciones u otros actos anlogos, bastando para ello que la solicitud
est contenida en documentos legalizados y debidamente traducidos, de ser el
caso.
Artculo 840.- Entrega del expediente.Terminado el proceso, se entrega copia certificada del expediente al interesado,
mantenindose el original en el archivo de la Sala.
ANEXO
Cdigo de Bustamante
CDIGO DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
TTULO PRELIMINAR REGLAS GENERALES
Art. 1. Los extranjeros que pertenezcan a cualquiera de los Estados contratantes gozan, en el
territorio de los dems, de los mismos derechos civiles que se concedan a los nacionales.
Cada Estado contratante puede, por razones de orden pblico, rehusar o subordinar a
condiciones especiales el ejercicio de ciertos derechos civiles a los nacionales de los dems y
cualquiera de esos Estados; puede, en tales casos, rehusar o subordinar a condiciones
especiales el mismo ejercicio a los nacionales del primero.
Art. 2. Los extranjeros que pertenezcan a cualquiera de los Estados contratantes gozarn
asimismo en el territorio de los dems, de garantas individuales idnticas a las de los
nacionales, salvo las limitaciones que en cada uno establezcan la Constitucin y las leyes.
Las garantas individuales idnticas no se extienden, salvo disposicin especial de la
legislacin interior, al desempeo de funciones pblicas, al derecho de sufragio y a otros
derechos polticos.
Art. 3. Para el ejercicio de los derechos civiles y para el goce de las garantas individuales
idnticas, las leyes y reglas vigentes en cada Estado contratante se estiman divididas en las
tres clases siguientes:
I.
Las que se aplican a las personas en razn de su domicilio o de su nacionalidad y las siguen
aunque se trasladen a otro pas, denominadas personales o de orden pblico interno.
II. Las que obligan por igual a cuantos residen en el territorio, sean o no nacionales,
denominadas territoriales, locales o de orden pblico internacional.
III. Las que se aplican solamente mediante la expresin, la interpretacin o la presuncin de la
voluntad de las partes o de alguna de ellas, denominadas voluntarias o de orden privado.
Art. 4. Los preceptos constitucionales son de orden pblico internacional.
_______________________________________________________________________________
97

___________________________________________________________________________________
Art. 5. Todas las reglas de proteccin individual y colectiva, establecidas por el Derecho
poltico y el administrativo, son tambin de orden pblico internacional, salvo el caso de que
expresamente se disponga en ellas lo contrario.
Art. 6. En todos los casos no previstos por este Cdigo cada uno de los Estados contratantes
aplicar su propia calificacin a las instituciones o relaciones jurdicas que hayan de
corresponder a los grupos de leyes mencionados en el artculo 3.
Art. 7. Cada Estado contratante aplicar como leyes personales las del domicilio, las de la
nacionalidad o las que haya adoptado o adopte en lo adelante su legislacin interior.
Art. 8. Los derechos adquiridos al amparo de las reglas de este Cdigo tienen plena eficacia
extraterritorial en los Estados contratantes, salvo que se opusiere a alguno de sus efectos o
consecuencias una regla de orden pblico internacional.
LIBRO PRIMERO
DERECHO CIVIL INTERNACIONAL Ttulo Primero DE LAS PERSONAS
Captulo I
NACIONALIDAD Y NATURALIZACIN
Art. 9. Cada Estado contratante aplicar su propio derecho a la determinacin de la
nacionalidad de origen de toda persona individual o jurdica y de su adquisicin, prdida o
reintegracin posteriores, que se hayan realizado dentro o fuera de su territorio, cuando una
de las nacionalidades sujetas a controversia sea la de dicho Estado. En los dems casos,
regirn las disposiciones que establecen los artculos restantes de este captulo.
Art. 10. A las cuestiones sobre nacionalidad de origen en que no est interesado el Estado en
que se debaten, se aplicar la ley de aquella de las nacionalidades discutida en que tenga su
domicilio la persona de que se trate.
Art. 11. A falta de ese domicilio se aplicarn al caso previsto en el artculo anterior los
principios aceptados por la ley del juzgador.
Art. 12. Las cuestiones sobre adquisicin individual de una nueva nacionalidad, se resolvern
de acuerdo con la ley de la nacionalidad que se suponga adquirida.
Art. 13. A las naturalizaciones colectivas en el caso de independencia de un Estado se
aplicar la ley del Estado nuevo, si ha sido reconocido por el Estado juzgador, y en su defecto
la del antiguo, todo sin perjuicio de las estipulaciones contractuales entre los dos Estados
interesados, que sern siempre preferentes.
Art. 14. A la prdida de la nacionalidad debe aplicarse la ley de la nacionalidad perdida.
Art. 15. La recuperacin de la nacionalidad se somete a la ley de la nacionalidad que se
recobra.
Art. 16. La nacionalidad de origen de las corporaciones y de las fundaciones se determinar
por la ley del Estado que las autorice o apruebe.
Art. 17. La nacionalidad de origen de las asociaciones ser la del pas en que se constituyan,
y en l deben registrarse o inscribirse si exigiere ese requisito la legislacin local.
Art. 18. Las sociedades civiles mercantiles o industriales que no sean annimas, tendrn la
nacionalidad que establezca el contrato social y, en su caso, la del lugar donde radicare
habitualmente su gerencia o direccin principal.
_______________________________________________________________________________
98

___________________________________________________________________________________
Art. 19. Para las sociedades annimas se determinar la nacionalidad por el contrato social y,
en su caso, por la ley del lugar en que se rena normalmente la junta general de accionistas
y, en su defecto, por la del lugar en que radique su principal junta o consejo directivo o
administrativo.
Art. 20. El cambio de nacionalidad de las corporaciones, fundaciones, asociaciones y
sociedades, salvo los casos de variacin en la soberana territorial, habr de sujetarse a las
condiciones exigidas por su ley antigua y por la nueva.
Si cambiara la soberana territorial, en el caso de independencia, se aplicar la regla
establecida en el artculo trece para las naturalizaciones colectivas.
Art. 21. Las disposiciones del artculo 9 en cuanto se refieran a personas jurdicas y las de los
artculos 16 y 20, no sern aplicadas en los Estados contratantes que no atribuyan
nacionalidad a dichas personas jurdicas.
Captulo II
DOMICILIO
Art. 22. El concepto, adquisicin, prdida y recuperacin del domicilio general y especial de
las personas naturales o jurdicas se regirn por la ley territorial.
Art. 23. El domicilio de los funcionarios diplomticos y el de los individuos que residan
temporalmente en el extranjero por empleo o comisin de su gobierno o para estudios
cientficos o artsticos, ser el ltimo que hayan tenido en su territorio nacional.
Art. 24. El domicilio legal del jefe de la familia se extiende a la mujer y los hijos no
emancipados, y el del tutor o curador a los menores o incapacitados bajo su guardia, si no
dispone lo contrario la legislacin personal de aqullos a quienes se atribuye el domicilio de
otro.
Art. 25. Las cuestiones sobre cambio de domicilio de las personas naturales o jurdicas se
resolvern de acuerdo con la ley del tribunal, si fuere el de uno de los Estados interesados, y
en su defecto por la del lugar en que se pretenda haber adquirido el ltimo domicilio.
Art. 26. Para las personas que no tengan domicilio se entender como tal el de su residencia
o en donde se encuentren.
Captulo III
NACIMIENTO, EXTINCIN Y CONSECUENCIAS DE LA PERSONALIDAD CIVIL
Seccin I
De las personas individuales
Art. 27. La capacidad de las personas individuales se rige por su ley personal, salvo las
restricciones establecidas para su ejercicio por este Cdigo o por el derecho local.
Art. 28. Se aplicar la ley personal para decidir si el nacimiento determina la personalidad y si
al concebido se le tiene por nacido para todo lo que le sea favorable, as como para la
viabilidad y los efectos de la prioridad del nacimiento en el caso de partos dobles o mltiples.
Art. 29. Las presunciones de supervivencia o de muerte simultnea en defecto de prueba, se
regulan por la ley personal de cada uno de los fallecidos en cuanto a su respectiva sucesin.
_______________________________________________________________________________
99

___________________________________________________________________________________
Art. 30. Cada Estado aplica su propia legislacin para declarar extinguida la personalidad civil
por la muerte natural de las personas individuales y la desaparicin o disolucin oficial de las
personas jurdicas, as como para decidir si la menor edad, la demencia o imbecilidad, la
sordomudez, la prodigalidad y la interdiccin civil son nicamente restricciones de la
personalidad, que permiten derechos y aun ciertas obligaciones.
Seccin II
De las personas jurdicas
Art. 31. Cada Estado contratante, en su carcter de persona jurdica, tiene capacidad para
adquirir y ejercitar derechos civiles y contraer obligaciones de igual clase en el territorio de los
dems, sin otras restricciones que las establecidas expresamente por el derecho local.
Art. 32. El concepto y reconocimiento de las personas jurdicas se regirn por la ley territorial.
Art. 33. Salvo las restricciones establecidas en los dos artculos anteriores, la capacidad civil
de las corporaciones se rige por la ley que las hubiere creado o reconocido; la de las
fundaciones por las reglas de su institucin, aprobadas por la autoridad correspondiente, si lo
exigiere su derecho nacional, y la de las asociaciones por sus estatutos, en iguales
condiciones.
Art. 34. Con iguales restricciones, la capacidad civil de las sociedades civiles, mercantiles o
industriales se rige por las disposiciones relativas al contrato de sociedad.
Art. 35. La ley local se aplica para atribuir los bienes de las personas jurdicas que dejan de
existir, si el caso no est previsto de otro modo en sus estatutos, clusulas fundacionales o en
el derecho vigente respecto de las sociedades.
Captulo IV
DEL MATRIMONIO Y EL DIVORCIO
Seccin I
Condiciones jurdicas que han de preceder la celebracin del matrimonio.
Art. 36. Los contrayentes estarn sujetos a su ley personal en todo lo que se refiera a la
capacidad para celebrar el matrimonio, al consentimiento o consejo paternos, a los
impedimentos y a su dispensa.
Art. 37. Los extranjeros deben acreditar antes de casarse que han llenado las condiciones
exigidas por sus leyes personales en cuanto a lo dispuesto en el artculo precedente. Podrn
justificarlo mediante certificacin de sus funcionarios diplomticos o agentes consulares o por
otros medios que estime suficientes la autoridad local, que tendr en todo caso completa
libertad de apreciacin.
Art. 38. La legislacin local es aplicable a los extranjeros en cuanto a los impedimentos que
por su parte establezca y que no sean dispensables a la forma del consentimiento, a la fuerza
obligatoria o no de los esponsales, a la oposicin al matrimonio, a la obligacin de denunciar
los impedimentos y las consecuencias civiles de la denuncia falsa, a la forma de las
diligencias preliminares y a la autoridad competente para celebrarlo.
Art. 39. Se rige por la ley personal comn de las partes y, en su defecto, por el derecho local,
la obligacin o no de indemnizacin por la promesa de matrimonio incumplida o por la
publicacin de proclamas en igual caso.
_______________________________________________________________________________
100

___________________________________________________________________________________
Art. 40. Los Estados contratantes no quedan obligados a reconocer el matrimonio celebrado
en cualquiera de ellos, por sus nacionales o por extranjeros, que contrare sus disposiciones
relativas a la necesidad de la disolucin de un matrimonio anterior, a los grados de
consanguinidad o afinidad respecto de los cuales exista impedimento absoluto, a la
prohibicin de casarse establecida respecto a los culpables de adulterio en cuya virtud se
haya disuelto el matrimonio de uno de ellos y a la misma prohibicin respecto al responsable
de atentado a la vida de uno de los cnyuges para casarse con el sobreviviente, o a cualquier
otra causa de nulidad insubsanable.
Seccin II
De la forma del matrimonio
Art. 41. Se tendr en todas partes como vlido en cuanto a la forma, el matrimonio celebrado
en el que establezcan como eficaz las leyes del pas en que se efecte. Sin embargo, los
Estados cuya legislacin exija una ceremonia religiosa, podrn negar validez a los
matrimonios contrados por sus nacionales en el extranjero sin observar esa forma.
Art. 42. En los pases en donde las leyes lo admitan, los matrimonios contrados ante los
funcionarios diplomticos o agentes consulares de ambos contrayentes, se ajustarn a su ley
personal, sin perjuicio de que les sean aplicables las disposiciones del artculo cuarenta.
Seccin III
Efectos del matrimonio en cuanto a las personas de los Cnyuges
Art. 43. Se aplicar el derecho personal de ambos cnyuges y, si fuera diverso, el del marido,
en lo que toque a los deberes respectivos de proteccin y obediencia, a la obligacin o no de
la mujer de seguir al marido cuando cambie de residencia, a la disposicin y administracin
de los bienes comunes y a los dems efectos especiales del matrimonio.
Art. 44. La ley personal de la mujer regir la disposicin y administracin de sus bienes
propios y su comparecencia en juicio.
Art. 45. Se sujeta al derecho territorial la obligacin de los cnyuges de vivir juntos, guardarse
fidelidad y socorrerse mutuamente.
Art. 46. Tambin se aplica imperativamente el derecho local que prive de efectos civiles al
matrimonio del bgamo.
Seccin IV
Nulidad del matrimonio y sus efectos
Art. 47. La nulidad del matrimonio debe regularse por la misma ley a que est sometida la
condicin intrnseca o extrnseca que la motive.
Art. 48. La coaccin, el miedo y el rapto como causas de nulidad del matrimonio se rigen por
la ley del lugar de la celebracin.
Art. 49. Se aplicar la ley personal de ambos cnyuges, si fuere comn; en su defecto la del
cnyuge que haya obrado de buena fe, y, a falta de ambas, la del varn, a las reglas sobre el
cuidado de los hijos de matrimonios nulos, en los casos en que no puedan o no quieran
estipular nada sobre esto los padres.
Art. 50. La propia ley personal debe aplicarse a los dems efectos civiles del matrimonio nulo,
excepto los que ha de producir respecto de los bienes de los cnyuges, que seguirn la ley
del rgimen econmico matrimonial.
_______________________________________________________________________________
101

___________________________________________________________________________________
Art. 51. Son de orden pblico internacional las reglas que sealan los efectos judiciales de la
demanda de nulidad.
Seccin V
Separacin de cuerpos y divorcio
Art. 52. El derecho a la separacin de cuerpos y al divorcio se regula por la ley del domicilio
conyugal, pero no puede fundarse en causas anteriores a la adquisicin de dicho domicilio si
no las autoriza con iguales efectos la ley personal de ambos cnyuges.
Art. 53. Cada Estado contratante tiene el derecho de permitir o reconocer o no el divorcio o el
nuevo matrimonio de personas divorciadas en el extranjero, en casos, con efectos o por
causas, que no admita su derecho personal.
Art. 54. Las causas del divorcio y de la separacin de cuerpos se sometern a la ley del lugar
en que se soliciten, siempre que en l estn domiciliados los cnyuges.
Art. 55. La ley del juez ante quien se litiga determina las consecuencias judiciales de la
demanda y los pronunciamientos de la sentencia respecto de los cnyuges y de los hijos.
Art. 56. La separacin de cuerpos y el divorcio, obtenidos conforme a los artculos que
preceden, surten efectos civiles, de acuerdo con la legislacin del tribunal que los otorga, en
los dems Estados contratantes, salvo lo dispuesto en el artculo 53. Captulo V
PATERNIDAD Y FILIACIN
Art. 57. Son reglas de orden pblico interno, debiendo aplicarse la ley personal del hijo si
fuere distinta a la del padre, las relativas a presuncin de legitimidad y sus condiciones, las
que confieren el derecho al apellido y las que determinan las pruebas de la filiacin y regulan
la sucesin del hijo.
Art. 58. Tienen el mismo carcter, pero se aplica la ley personal del padre, las que otorguen a
los hijos legitimados derechos sucesorios.
Art. 59. Es de orden pblico internacional la regla que da al hijo el derecho a alimentos.
Art. 60. La capacidad para legitimar se rige por la ley personal del padre y la capacidad para
ser legitimado por la ley personal del hijo, requiriendo la legitimacin la concurrencia de las
condiciones exigidas en ambas.
Art. 61. La prohibicin de legitimar hijos no simplemente naturales es de orden pblico
internacional.
Art. 62. Las consecuencias de la legitimacin y la accin para impugnarla se someten a la ley
personal del hijo.
Art. 63. La investigacin de la paternidad y de la maternidad y su prohibicin se regulan por el
derecho territorial.
Art. 64. Dependen de la ley personal del hijo las reglas que sealan condiciones al
reconocimiento, obligan a hacerlo en ciertos casos, establecen las acciones a ese efecto,
conceden o niegan el apellido y sealan causas de nulidad.
Art. 65. Se subordinan a la ley personal del padre los derechos sucesorios de los hijos
ilegtimos y a la personal del hijo los de los padres ilegtimos.
_______________________________________________________________________________
102

___________________________________________________________________________________
Art. 66. La forma y circunstancias del reconocimiento de los hijos ilegtimos se subordinan al
derecho territorial.
Captulo VI
ALIMENTOS ENTRE PARIENTES
Art. 67. Se sujetarn a la ley personal del alimentado el concepto legal de los alimentos, el
orden de su prestacin, la manera de suministrarlos y la extensin de ese derecho.
Art. 68. Son de orden pblico internacional las disposiciones que establecen el deber de
prestar alimentos, su cuanta, reduccin y aumento, la oportunidad en que se deben y la
forma de su pago, as como las que prohben renunciar y ceder ese derecho.
Captulo VII
PATRIA POTESTAD
Art. 69. Estn sometidas a la ley personal del hijo la existencia y el alcance general de la
patria potestad respecto de la persona y los bienes, as como las causas de su extincin y
recobro y la limitacin por las nuevas nupcias del derecho de castigar.
Art. 70. La existencia del derecho de usufructo y las dems reglas aplicables a las diferentes
clases de peculio, se someten tambin a la ley personal del hijo, sea cual fuere la naturaleza
de los bienes y el lugar en que se encuentren.
Art. 71. Lo dispuesto en el artculo anterior ha de entenderse en territorio extranjero sin
perjuicio de los derechos de tercero que la ley local otorgue y de las disposiciones locales
sobre publicidad y especialidad de garantas hipotecarias.
Art. 72. Son de orden pblico internacional las disposiciones que determinen la naturaleza y
lmites de la facultad del padre para corregir y castigar y su recurso a las autoridades, as
como las que lo priven de la potestad por incapacidad, ausencia o sentencia.
Captulo VIII
ADOPCIN
Art. 73. La capacidad para adoptar y ser adoptado y las condiciones y limitaciones de la
adopcin se sujetan a la ley personal de cada uno de los interesados.
Art. 74. Se regulan por la ley personal del adoptante sus efectos en cuanto a la sucesin de
ste y por la del adoptado lo que se refiere al apellido y a los derechos y deberes que
conserve respecto de su familia natural, as como a su sucesin respecto del adoptante.
Art. 75. Cada uno de los interesados podr impugnar la adopcin, de acuerdo con las
prescripciones de su ley personal.
Art. 76. Son de orden pblico internacional las disposiciones que en esta materia regulan el
derecho a alimentos y las que establecen para la adopcin formas solemnes.
Art. 77. Las disposiciones de los cuatro artculos precedentes no se aplicarn a los Estados
cuyas legislaciones no reconozcan la adopcin.
Captulo IX
_______________________________________________________________________________
103

___________________________________________________________________________________
DE LA AUSENCIA
Art. 78. Las medidas provisionales en caso de ausencia son de orden pblico internacional.
Art. 79. No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, se designar la representacin del
presunto ausente de acuerdo con su ley personal.
Art. 80. La ley personal del ausente determina a quin compete la accin para pedir esa
declaratoria y establece el orden y condiciones de los administradores.
Art. 81. El derecho local debe aplicarse para decidir cundo se hace y surte efecto la
declaracin de ausencia y cundo y cmo debe cesar la administracin de los bienes del
ausente, as como a la obligacin y forma de rendir cuentas.
Art. 82. Todo lo que se refiera a la presuncin de muerte del ausente y a sus derechos
eventuales, se regula por su ley personal.
Art. 83. La declaracin de ausencia o de su presuncin, as como su cesacin y la de
presuncin de muerte del ausente, tienen eficacia extraterritorial, incluso en cuanto al
nombramiento y facultades de los administradores.
Captulo X
TUTELA
Art. 84. Se aplicar la ley personal del menor o incapacitado para lo que toque al objeto de la
tutela o curatela, su organizacin y sus especies.
Art. 85. La propia ley debe observarse en cuanto a la institucin del protutor.
Art. 86. A las incapacidades y excusas para la tutela, curatela y protutela deben aplicarse
simultneamente las leyes personales del tutor, curador o protutor y del menor o incapacitado.
Art. 87. El afianzamiento de la tutela o curatela y las reglas para su ejercicio se someten a la
ley personal del menor o incapacitado. Si la fianza fuere hipotecaria o pignoraticia deber
constituirse en la forma prevenida por la ley local.
Art. 88. Se rigen tambin por la ley personal del menor o incapacitado las obligaciones
relativas a las cuentas, salvo las responsabilidades de orden penal, que son territoriales.
Art. 89. En cuanto al registro de tutelas se aplicarn simultneamente la ley local y las
personales del tutor o curador y del menor o incapacitado.
Art. 90. Son de orden pblico internacional los preceptos que obligan al Ministerio Pblico o a
cualquier funcionario local, a solicitar la declaracin de incapacidad de dementes y
sordomudos y los que fijen los trmites de esa declaracin.
Art. 91. Son tambin de orden pblico internacional las reglas que establecen las
consecuencias de la interdiccin.
Art. 92. La declaratoria de incapacidad y la interdiccin civil surten efectos extraterritoriales.
Art. 93. Se aplicar la ley local a la obligacin del tutor o curador de alimentar al menor o
incapacitado y a la facultad de corregirlos slo moderadamente.
Art. 94. La capacidad para ser miembro de un Consejo de familia se regula por la ley personal
del interesado.
_______________________________________________________________________________ 104

___________________________________________________________________________________
Art. 95. Las incapacidades especiales y la organizacin, funcionamiento, derechos y deberes

del Consejo de familia, se someten a la ley personal del sujeto a tutela.
Art. 96. En todo caso, las actas y acuerdos del Consejo de familia debern ajustarse a las
formas y solemnidades prescritas por la ley del lugar en que se rena.
Art. 97. Los Estados contratantes que tengan por ley personal la del domicilio podrn exigir,
cuando cambie el de los incapaces de un pas para otro, que se ratifique o se discierna de
nuevo la tutela o curatela.
Captulo XI
DE LA PRODIGALIDAD
Art. 98. La declaracin de prodigalidad y sus efectos se sujetan a la ley personal del prdigo.
Art. 99. No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, no se aplicar la ley del domicilio a la
declaracin de prodigalidad de las personas cuyo derecho nacional desconozca esta
institucin.
Art. 100. La declaracin de prodigalidad, hecha en uno de los Estados contratantes, tiene
eficacia extraterritorial respecto de los dems, en cuanto el derecho local lo permita. Captulo
XII
EMANCIPACIN Y MAYOR EDAD
Art. 101. Las reglas aplicables a la emancipacin y la mayor edad son las establecidas por la
legislacin personal del interesado.
Art. 102. Sin embargo, la legislacin local puede declararse aplicable a la mayor edad como
requisito para optar por la nacionalidad de dicha legislacin. Captulo XIII
DEL REGISTRO CIVIL
Art. 103. Las disposiciones relativas al Registro Civil son territoriales, salvo en lo que toca al
que lleven los agentes consulares o funcionarios diplomticos.
Lo prescrito en este artculo no afecta los derechos de otro Estado en relaciones jurdicas
sometidas al Derecho internacional Pblico.
Art. 104. De toda inscripcin relativa a un nacional de cualquiera de los Estados contratantes,
que se haga en el Registro Civil de otro, debe enviarse gratuitamente y por la va diplomtica,
certificacin literal y oficial al pas del interesado.
Ttulo segundo
DE LOS BIENES
Captulo I
_______________________________________________________________________________
105

___________________________________________________________________________________
CLASIFICACIN DE LOS BIENES

Art. 105. Los bienes, sea cual fuere su clase, estn sometidos a la ley de la situacin.
Art. 106. Para los efectos del artculo anterior se tendr en cuenta, respecto de los bienes
muebles corporales y para los ttulos representativos de crditos de cualquier clase, el lugar
de su situacin ordinaria o normal.
Art. 107. La situacin de los crditos se determina por el lugar en que deben hacerse
efectivos, y, si no estuviere precisado, por el domicilio del deudor.
Art. 108. La propiedad industrial, la intelectual y los dems derechos anlogos de naturaleza
econmica que autorizan el ejercicio de ciertas actividades acordadas por la ley, se
consideran situados donde se hayan registrado oficialmente.
Art. 109. Las concesiones se reputan situadas donde se hayan obtenido legalmente.
Art. 110. A falta de toda otra regla y adems para los casos no previstos en este Cdigo, se
entender que los bienes muebles de toda clase estn situados en el domicilio de su
propietario, o, en su defecto, en el del tenedor.
Art. 111. Se exceptan de lo dispuesto en el artculo anterior las cosas dadas en prenda, que
se consideran situadas en el domicilio de la persona en cuya posesin se hayan puesto.
Art. 112. Se aplicar siempre la ley territorial para distinguir entre los bienes muebles e
inmuebles, sin perjuicio de los derechos adquiridos por terceros.
Art. 113. A la propia ley territorial se sujetan las dems clasificaciones y calificaciones
jurdicas de los bienes.
Captulo II
DE LA PROPIEDAD
Art. 114. La propiedad de familia inalienable y exenta de gravmenes y embargos, se regula
por la ley de la situacin.
Sin embargo, los nacionales de un Estado contratante en que no se admita o regule esa clase
de propiedad, no podrn tenerla u organizarla en otro, sino en cuanto no perjudique a sus
herederos forzosos.
Art. 115. La propiedad intelectual y la industrial se regirn por lo establecido en los convenios
internacionales especiales ahora existentes o que en lo sucesivo se acuerden.
A falta de ellos, su obtencin, registro y disfrute quedarn sometidos al derecho local que las
otorgue.
Art. 116. Cada Estado contratante tiene la facultad de someter a reglas especiales respecto
de los extranjeros la propiedad minera, la de buques de pesca y cabotaje, las industrias en el
mar territorial y en la zona martima y la obtencin y disfrute de concesiones y obras de
utilidad pblica y de servicio pblico.
Art. 117. Las reglas generales sobre propiedad y modos de adquirirla o enajenarla entre
vivos, incluso las aplicables al tesoro oculto, as como las que rigen las aguas de dominio
pblico y privado y sus aprovechamientos, son de orden pblico internacional.
Captulo III
_______________________________________________________________________________
106

___________________________________________________________________________________
DE LA COMUNIDAD DE BIENES
Art. 118. La comunidad de bienes se rige en general por el acuerdo o voluntad de las partes y
en su defecto por la ley del lugar. Este ltimo se tendr como domicilio de la comunidad a
falta de pacto en contrario.
Art. 119. Se aplicar siempre la ley local, con carcter exclusivo, al derecho de pedir la
divisin de la cosa comn y a las formas y condiciones de su ejercicio.
Art. 120. Son de orden pblico internacional las disposiciones sobre deslinde y
amojonamiento y derecho a cerrar las fincas rsticas y las relativas a edificios ruinosos y
rboles que amenacen caerse.
Captulo IV
DE LA POSESIN
Art. 121. La posesin y sus efectos se rigen por la ley local.
Art. 122. Los modos de adquirir la posesin se rigen por la ley aplicable a cada uno de ellos
segn su naturaleza.
Art. 123. Se determinan por la ley del tribunal los medios y trmites utilizables para que se
mantenga en posesin al poseedor inquietado, perturbado o despojado a virtud de medidas o
acuerdos judiciales o por consecuencia de ellos.
Captulo V
DEL USUFRUCTO, DEL USO Y DE LA HABITACIN
Art. 124. Cuando el usufructo se constituya por mandato de la ley de un Estado contratante,
dicha ley lo regir obligatoriamente.
Art. 125. Si se ha constituido por la voluntad de los particulares manifestada en actos entre
vivos o mortis causa, se aplicarn respectivamente la ley del acto o la de la sucesin.
Art. 126. Si surge por prescripcin, se sujetar a la ley local que la establezca.
Art. 127. Depende de la ley personal del hijo el precepto que releva o no de fianza al padre
usufructuario.
Art. 128. Se subordina a la ley de la sucesin la necesidad de que preste fianza el cnyuge
superviviente por el usufructo hereditario y la obligacin del usufructuario de pagar ciertos
legados o deudas hereditarios.
Art. 129. Son de orden pblico internacional las reglas que definen el usufructo y las formas
de su constitucin, las que fijan las causas legales por las que se extingue y la que lo limita a
cierto nmero de aos para los pueblos, corporaciones o sociedades.
Art. 130. El uso y la habitacin se rigen por la voluntad de la parte o partes que los
establezcan.
Captulo VI
_______________________________________________________________________________
107

___________________________________________________________________________________
DE LAS SERVIDUMBRES
Art. 131. Se aplicar el derecho local al concepto y clasificacin de las servidumbres, a los
modos no convencionales de adquirirlas y de extinguirse y a los derechos y obligaciones en
este caso de los propietarios de los predios dominante y sirviente.
Art. 132. Las servidumbres de origen contractual o voluntario se someten a la ley del acto o
relacin jurdica que las origina.
Art. 133. Se exceptan de lo dispuesto en el artculo anterior la comunidad de pastos en
terrenos pblicos y la redencin del aprovechamiento de leas y dems productos de los
montes de propiedad particular, que estn sujetas a la ley territorial.
Art. 134. Son de orden privado las reglas aplicables a las servidumbres legales que se
imponen en inters o por utilidad particular.
Art. 135. Debe aplicarse el derecho territorial al concepto y enumeracin de las servidumbres
legales y a la regulacin no convencional de las de aguas, paso, medianera, luces y vistas,
desage de edificios, y distancias y obras intermedias para construcciones y plantaciones.
Captulo VII
DE LOS REGISTROS DE LA PROPIEDAD
Art. 136. Son de orden pblico internacional las disposiciones que establecen y regulan los
registros de la propiedad e imponen su necesidad respecto de terceros.
Art. 137. Se inscribirn en los registros de la propiedad de cada uno de los Estados
contratantes los documentos o ttulos inscribibles otorgados en otro, que tengan fuerza en el
primero con arreglo a este Cdigo, y las ejecutorias a que de acuerdo con el mismo se d
cumplimiento en el Estado a que el registro corresponde o tengan en l fuerza de cosa
juzgada.
Art. 138. Las disposiciones sobre hipoteca legal a favor del Estado, de las provincias o de los
pueblos, son de orden pblico internacional.
Art. 139. La hipoteca legal que algunas leyes acuerdan en beneficio de ciertas personas
individuales, slo ser exigible cuando la ley personal concuerde con la ley del lugar en que
se hallen situados los bienes afectados por ella.
Ttulo Tercero DE VARIOS MODOS DE ADQUIRIR

Captulo I
REGLA GENERAL
Art. 140. Se aplica el derecho local a los modos de adquirir respecto de los cuales no haya en
este Cdigo disposiciones en contrario.
Captulo II
_______________________________________________________________________________
108

___________________________________________________________________________________
DE LAS DONACIONES
Art. 141. Cuando fueren de origen contractual, las donaciones quedarn sometidas, para su
perfeccin y efectos entre vivos, a las reglas generales de los contratos.
Art. 142. Se sujetar a la ley personal respectiva del donante y del donatario la capacidad de
cada uno de ellos.
Art. 143. Las donaciones que hayan de producir efecto por muerte del donante, participarn
de la naturaleza de las disposiciones de ltima voluntad y se regirn por las reglas
internacionales establecidas en este Cdigo para la sucesin testamentaria. Captulo III
DE LAS SUCESIONES EN GENERAL
Art. 144. Las sucesiones intestadas y las testamentarias incluso en cuanto al orden de
suceder, a la cuanta de los derechos sucesorios y a la validez intrnseca de las disposiciones,
se regirn, salvo los casos de excepcin ms adelante establecidos, por la ley personal del
causante, sea cual fuere la naturaleza de los bienes y el lugar en que se encuentren.
Art. 145. Es de orden pblico internacional el precepto en cuya virtud los derechos a la
sucesin de una persona se transmiten desde el momento de su muerte.
Captulo IV
DE LOS TESTAMENTOS
Art. 146. La capacidad para disponer por testamento se regula por la ley personal del
testador.
Art. 147. Se aplicar la ley territorial a las reglas establecidas por cada Estado para
comprobar que el testador demente est en un intervalo lcido.
Art. 148. Son de orden pblico internacional las disposiciones que no admiten el testamento
mancomunado, el olgrafo y el verbal, y las que lo declaran acto personalsimo.
Art. 149. Tambin son de orden pblico internacional las reglas sobre forma de papeles
privados relativos al testamento y sobre nulidad del otorgado con violencia, dolo o fraude.
Art. 150. Los preceptos sobre forma de los testamentos son de orden pblico internacional,
con excepcin de los relativos al testamento otorgado en el extranjero, y al militar y martimo
en los casos en que se otorgue fuera del pas.
Art. 151. Se sujetan a la ley personal del testador la procedencia, condiciones y efectos de la
revocacin de un testamento, pero la presuncin de haberlo revocado se determina por la ley
local.
Captulo V
DE LA HERENCIA
Art. 152. La capacidad para suceder por testamento o sin l se regula por la ley personal del
heredero o legatario.
_______________________________________________________________________________
109

___________________________________________________________________________________
Art. 153. No obstante lo dispuesto en el artculo precedente son de orden pblico

internacional las incapacidades para suceder que los Estados contratantes consideren como
tales.
Art. 154. La institucin de herederos y la sustitucin se ajustarn a la ley personal del
testador.
Art. 155. Se aplicar, no obstante, el derecho local a la prohibicin de sustituciones
fideicomisarias que pasen del segundo grado o que se hagan a favor de personas que no
vivan al fallecimiento del testador y de las que envuelvan prohibicin perpetua de enajenar.
Art. 156. El nombramiento y las facultades de los albaceas o ejecutores testamentarios,
dependen de la ley personal del difunto y deben ser reconocidos en cada uno de los Estados
contratantes de acuerdo con esa ley.
Art. 157. En la sucesin intestada, cuando la ley llame al Estado como heredero, en defecto
de otros, se aplicar la ley personal del causante; pero si lo llama como ocupante de cosas
nullius se aplica el derecho local.
Art. 158. Las precauciones que deben adoptarse cuando la viuda quede encinta, se ajustarn
a lo dispuesto en la legislacin del lugar en que se encuentre.
Art. 159. Las formalidades requeridas para aceptar la herencia a beneficio de inventario o
para hacer uso del derecho de deliberar se ajustarn a la ley del lugar en que la sucesin se
abra, bastando eso para sus efectos extraterritoriales.
Art. 160. Es de orden pblico internacional el precepto que se refiera a la proindivisin
ilimitada de la herencia o establezca la particin provisional.
Art. 161. La capacidad para solicitar y llevar a cabo la divisin se sujeta a la ley personal del
heredero.
Art. 162. El nombramiento y las facultades del contador o perito partidor dependen de la ley
personal del causante.
Art. 163. A la misma ley se subordina el pago de las deudas hereditarias. Sin embargo, los
acreedores que tuvieren garanta de carcter real, podrn hacerla efectiva de acuerdo con la
ley que rija esa garanta.
Ttulo Cuarto DE LAS OBLIGACIONES Y CONTRATOS

Captulo I
DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL
Art. 164. El concepto y clasificacin de las obligaciones se sujetan a la ley territorial.
Art. 165. Las obligaciones derivadas de la ley se rigen por el derecho que las haya
establecido.
Art. 166. Las obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de ley entre las partes
contratantes y deben cumplirse al tenor de los mismos, salvo las limitaciones establecidas en
este Cdigo.
_______________________________________________________________________________
110

___________________________________________________________________________________
Art. 167. Las originadas por delitos o faltas se sujetan al mismo derecho que el delito o falta
de que procedan.
Art. 168. Las que se deriven de actos u omisiones en que intervenga culpa o negligencia no
penadas por la ley, se regirn por el derecho del lugar en que se hubiere incurrido en la
negligencia o la culpa que las origine.
Art. 169. La naturaleza y efectos de las diversas clases de obligaciones, as como su
extincin, se rigen por la ley de la obligacin de que se trata.
Art. 170. No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, la ley local regula las condiciones del
pago y la moneda en que debe hacerse.
Art. 171. Tambin se somete a la ley del lugar la determinacin de quin debe satisfacer los
gastos judiciales que origine el pago, as como su regulacin.
Art. 172. La prueba de las obligaciones se sujeta, en cuanto a su admisin y eficacia, a la ley
que rija la obligacin misma.
Art. 173. La impugnacin de la certeza del lugar del otorgamiento de un documento privado,
si influye en su eficacia, podr hacerse siempre por el tercero a quien perjudique, y la prueba
estar a cargo de quien la aduzca.
Art. 174. La presuncin de cosa juzgada por sentencia extr
anjera ser admisible, siempre que la sentencia rena las condiciones necesarias para su
ejecucin en el territorio, conforme al presente Cdigo.
Captulo II
DE LOS CONTRATOS EN GENERAL
Art. 175. Son reglas de orden pblico internacional las que impiden establecer pactos,
clusulas y condiciones contrarias a las leyes, la moral y el orden pblico y la que prohbe el
juramento y lo tiene por no puesto.
Art. 176. Dependen de la ley personal de cada contratante las reglas que determinen la
capacidad o incapacidad para prestar el consentimiento.
Art. 177. Se aplicar la ley territorial al error, la violencia, la intimidacin y el dolo, en relacin
con el consentimiento.
Art. 178. Es tambin territorial toda regla que prohbe que sean objeto de los contratos,
servicios contrarios a las leyes y a las buenas costumbres y cosas que estn fuera del
comercio.
Art. 179. Son de orden pblico internacional las disposiciones que se refieren a causa ilcita
en los contratos.
Art. 180. Se aplicarn simultneamente la ley del lugar del contrato y la de su ejecucin, a la
necesidad de otorgar escritura o documento pblico para la eficacia de determinados
convenios y a la de hacerlos constar por escrito.
Art. 181. La rescisin de los contratos por incapacidad o ausencia, se determina por la ley
personal del ausente o incapacitado.
Art. 182. Las dems causas de rescisin y su forma y efectos se subordinan a la ley territorial.
_______________________________________________________________________________
111

___________________________________________________________________________________
Art. 183. Las disposiciones sobre nulidad de los contratos se sujetarn a la ley de que la
causa de la nulidad dependa.
Art. 184. La interpretacin de los contratos debe efectuarse como regla general, de acuerdo
con la ley que los rija.Sin embargo, cuando esa ley se discuta y deba resultar de la voluntad
tcita de las partes, se aplicar presuntamente la legislacin que para ese caso se determina
en los artculos 185 y 186, aunque eso lleve a aplicar al contrato una ley distinta como
resultado de la interpretacin de voluntad.
Art. 185. Fuera de las reglas ya establecidas y de las que en lo adelante se consignen para
casos especiales, en los contratos de adhesin se presume aceptada, a falta de voluntad
expresa o tcita, la ley del que los ofrece o prepara.
Art. 186. En los dems contratos y para el caso previsto en el artculo anterior, se aplicar, en
primer trmino, la ley personal comn a los contratantes y, en su defecto, la del lugar de la
celebracin.
Captulo III
DEL CONTRATO SOBRE BIENES CON OCASIN DE MATRIMONIO
Art. 187. Este contrato se rige por la ley personal comn de los contrayentes y en su defecto,
por la del primer domicilio matrimonial.
Las propias leyes determinan, por ese orden, el rgimen legal supletorio a falta de
estipulacin.
Art. 188. Es de orden pblico internacional el precepto que veda celebrar capitulaciones
durante el matrimonio, o modificarlas, o que se altere el rgimen de bienes por cambios de
nacionalidad o de domicilio posteriores al mismo.
Art. 189. Tienen igual carcter los preceptos que se refieren al mantenimiento de las leyes y
las buenas costumbres, a los efectos de las capitulaciones respecto de terceros y a su forma
solemne.
Art. 190. La voluntad de las partes regula el derecho aplicable a las donaciones por razn de
matrimonio, excepto en lo referente a su capacidad, a la salvaguardia de derechos
legitimarios y a la nulidad mientras el matrimonio subsista, todo lo cual se subordina a la ley
general que lo rige, y siempre que no afecte el orden pblico internacional.
Art. 191. Las disposiciones sobre dote y parafernales dependen de la ley personal de la
mujer.
Art. 192. Es de orden pblico internacional la regla que repudia la inalienabilidad de la dote.
Art. 193. Es de orden pblico internacional la prohibicin de renunciar a la sociedad de
gananciales durante el matrimonio.
Captulo IV
COMPRAVENTA, CESION DE CRDITO Y PERMUTA
Art. 194. Son de orden pblico internacional las disposiciones relativas a enajenacin forzosa
por utilidad pblica.
_______________________________________________________________________________
112

___________________________________________________________________________________
Art. 195. Lo mismo sucede con las que fijan los efectos de la posesin y de la inscripcin
entre varios adquirentes, y las referentes al retracto legal. Captulo V
ARRENDAMIENTO
Art. 196. En el arrendamiento de cosas debe aplicarse la ley territorial a las medidas para
dejar a salvo el inters de terceros y a los derechos y deberes del comprador de finca
arrendada.
Art. 197. Es de orden pblico internacional, en el arrendamiento de servicios, la regla que
impide concertarlos para toda la vida o por ms de cierto tiempo.
Art. 198. Tambin es territorial la legislacin sobre accidentes del trabajo y proteccin social
del trabajador.
Art. 199. Son territoriales, en los transportes por agua, tierra y aire, las leyes y reglamentos
locales especiales.
Captulo VI
CENSOS
Art. 200. Se aplica la ley territorial a la determinacin del concepto y clases de los censos, a
su carcter redimible, a su prescripcin, y a la accin real que de ellos se deriva.
Art. 201. Para el censo enfitutico son asimismo territoriales las disposiciones que fijan sus
condiciones y formalidades, que imponen un reconocimiento cada cierto nmero de aos y
que prohben la subenfiteusis.
Art. 202. En el censo consignativo, es de orden pblico internacional la regla que prohbe que
el pago en frutos pueda consistir en una parte alcuota de los que produzca la finca
acensuada.
Art. 203. Tiene el mismo carcter en el censo reservativo la exigencia de que se valorice la
finca acensuada.
Captulo VII
SOCIEDAD
Art. 204. Son leyes territoriales las que exigen un objeto lcito, formas solemnes e inventarios
cuando hay inmuebles.
Captulo VIII
PRSTAMO
Art. 205. Se aplica la ley local a la necesidad del pacto expreso de intereses y a su tasa.
Captulo IX
DEPSITO
Art. 206. Son territoriales las disposiciones referentes al depsito necesario y al secuestro.
Captulo X
_______________________________________________________________________________
113

___________________________________________________________________________________
CONTRATOS ALEATORIOS
Art. 207. Los efectos de la capacidad en acciones nacidas del contrato de juego, se
determinan por la ley personal del interesado.
Art. 208. La ley local define los contratos de suerte y determina el juego y la apuesta
permitidos o prohibidos.
Art. 209. Es territorial la disposicin que declara nula la renta vitalicia sobre la vida de una
persona, muerta a la fecha del otorgamiento, o dentro de un plazo si se halla padeciendo de
enfermedad incurable.
Captulo XI
TRANSACCIONES Y COMPROMISOS
Art. 210. Son territoriales las disposiciones que prohben transigir o sujetar a compromiso
determinadas materias.
Art. 211. La extensin y efectos del compromiso y la autoridad de cosa juzgada de la
transaccin, dependen tambin de la ley territorial.
Captulo XII
DE LA FIANZA
Art. 212. Es de orden pblico internacional la regla que prohbe al fiador obligarse a ms que
el deudor principal.
Art. 213. Corresponden a la misma clase las disposiciones relativas a la fianza legal o judicial.
Captulo XIII
PRENDA, HIPOTECA Y ANTICRESIS
Art. 214. Es territorial la disposicin que prohbe al acreedor apropiarse las cosas recibidas en
prenda o hipoteca.
Art. 215. Lo son tambin los preceptos que sealan los requisitos esenciales del contrato de
prenda, y con ellos debe cumplirse cuando la cosa pignorada se traslade a un lugar donde
sean distintos de los exigidos al constituirlo.
Art. 216. Igualmente son territoriales las prescripciones en cuya virtud la prenda deba quedar
en poder del acreedor o de un tercero, la que requiere para perjudicar a extraos que conste
por instrumento pblico la certeza de la fecha y la que fija el procedimiento para su
enajenacin.
Art. 217. Los reglamentos especiales de los Montes de piedad y establecimientos pblicos
anlogos, son obligatorios territorialmente para todas las operaciones que con ellos se
realicen.
Art. 218. Son territoriales las disposiciones que fijan el objeto, condiciones, requisitos, alcance
e inscripcin del contrato de hipoteca.
_______________________________________________________________________________
114

___________________________________________________________________________________
Art. 219. Lo es asimismo la prohibicin de que el acreedor adquiera la propiedad del inmueble
en la anticresis, por falta de pago de la deuda.
Captulo XIV
CUASICONTRATOS
Art. 220. La gestin de negocios ajenos se regula por la ley del lugar en que se efecta.
Art. 221. El cobro de lo indebido se somete a la ley personal comn de las partes y, en su
defecto, a la del lugar en que se hizo el pago.
Art. 222. Los dems cuasicontratos se sujetan a la ley que regule la institucin jurdica que
los origine.
Captulo XV
CONCURRENCIA Y PRELACIN DE CRDITOS
Art. 223. Si las obligaciones concurrentes no tienen carcter real y estn sometidas a una ley
comn, dicha ley regular tambin su prelacin.
Art. 224. Para las garantas con accin real, se aplicar la ley de la situacin de la garanta.
Art. 225. Fuera de los casos previstos en los artculos anteriores, debe aplicarse a la
prelacin de crditos la ley del tribunal que haya de decidirla.
Art. 226. Si la cuestin se planteara simultneamente en tribunales de Estados diversos, se
resolver de acuerdo con la ley de aqul que tenga realmente bajo su jurisdiccin los bienes o
numerario en que haya de hacerse efectiva la prelacin.
Captulo XVI
PRESCRIPCIN
Art. 227. La prescripcin adquisitiva de bienes muebles o inmuebles se rige por la ley del
lugar en que estn situados.
Art. 228. Si las cosas muebles cambiasen de situacin estando en camino de prescribir, se
regir la prescripcin por la ley del lugar en que se encuentren al completarse el tiempo que
requiera.
Art. 229. La prescripcin extintiva de acciones personales se rige por la ley a que est sujeta
la obligacin que va a extinguirse.
Art. 230. La prescripcin extintiva de acciones reales se rige por la ley del lugar en que est
situada la cosa a que se refiera.
Art. 231. Si en el caso previsto en el artculo anterior se tratase de cosas muebles y hubieren
cambiado de lugar durante el plazo de prescripcin se aplicar la ley del lugar en que se
encuentren al cumplirse all el trmino sealado para prescribir.
LIBRO SEGUNDO DERECHO MERCANTIL INTERNACIONAL Ttulo Primero DE LOS
COMERCIANTES Y DEL COMERCIO EN GENERAL
_______________________________________________________________________________
115

___________________________________________________________________________________
Captulo I
DE LOS COMERCIANTES
Art. 232. La capacidad para ejercer el comercio y para intervenir en actos y contratos
mercantiles, se regula por la ley personal de cada interesado.
Art. 233. A la misma ley personal se subordinan las incapacidades y su habilitacin.
Art. 234. La ley del lugar en que el comercio se ejerza debe aplicarse a las medidas de
publicidad necesarias para que puedan dedicarse a l, por medio de sus representantes los
incapacitados, o por s las mujeres casadas.
Art. 235. La ley local debe aplicarse a la incompatibilidad para el ejercicio del comercio de los
empleados pblicos y de los agentes de comercio y corredores.
Art. 236. Toda incompatibilidad para el comercio que resulte de leyes o disposiciones
especiales en determinado territorio, se regir por el derecho del mismo.
Art. 237. Dicha incompatibilidad en cuanto a los funcionarios diplomticos y agentes
consulares, se apreciar por la ley del Estado que los nombra. El pas en que residen tiene
igualmente el derecho de prohibirles el ejercicio del comercio.
Art. 238. El contrato social y en su caso la ley a que est sujeto se aplica a la prohibicin de
que los socios colectivos o comanditarios realicen operaciones mercantiles, o cierta clase de
ellas, por cuenta propia o de otros.
Captulo II
DE LA CUALIDAD DE COMERCIANTES Y DE LOS ACTOS DE COMERCIO
Art. 239. Para todos los efectos de carcter pblico, la cualidad de comerciante se determina
por la ley del lugar en que se haya realizado el acto o ejercido la industria de que se trate.
Art. 240. La forma de los contratos y actos mercantiles se sujeta a la ley territorial.
Captulo III
DEL REGISTRO MERCANTIL
Art. 241. Son territoriales las disposiciones relativas a la inscripcin en el Registro mercantil
de los comerciantes y sociedades extranjeras.
Art. 242. Tienen el mismo carcter las reglas que sealan el efecto de la inscripcin en dicho
Registro de crditos o derechos de terceros.
Captulo IV
LUGARES Y CASAS DE CONTRATACIN MERCANTIL Y COTIZACIN OFICIAL DE
EFECTOS PBLICOS Y DOCUMENTOS DE CRDITO AL PORTADOR
Art. 243. Las disposiciones relativas a los lugares y casas de contratacin mercantil y
cotizacin oficial de efectos pblicos y documentos de crdito al portador, son de orden
_______________________________________________________________________________
116

___________________________________________________________________________________
Captulo V
DISPOSICIONES GENERALES SOBRE LOS CONTRATOS DE COMERCIO
Art. 244. Se aplicarn a los contratos de comercio las reglas generales establecidas para los
contratos civiles en el captulo segundo, ttulo cuarto, libro primero de este Cdigo.
Art. 245. Los contratos por correspondencia no quedarn perfeccionados, sino mediante el
cumplimiento de las condiciones que al efecto seale la legislacin de todos los contratantes.
Art. 246. Son de orden pblico internacional las disposiciones relativas a contratos ilcitos y a
trminos de gracia, cortesa u otros anlogos.
Ttulo Segundo DE LOS CONTRATOS ESPECIALES DEL COMERCIO

Captulo I
DE LAS COMPAAS MERCANTILES
Art. 247. El carcter mercantil de una sociedad colectiva o comanditaria se determina por la
ley a que est sometido el contrato social, y en su defecto por la del lugar en que tenga su
domicilio comercial.
Si esas leyes no distinguieran entre sociedades mercantiles y civiles, se aplicar el derecho
del pas en que la cuestin se someta a juicio.
Art. 248. El carcter mercantil de una sociedad annima depende de la ley del contrato social;
en su defecto, de la del lugar en que celebre las juntas generales de accionistas y por su falta
de la de aquel en que residan normalmente su Consejo o Junta Directiva.
Si esas leyes no distinguieren entre sociedades mercantiles y civiles tendr uno u otro
carcter segn que est o no inscrita en el Registro mercantil del pas donde la cuestin haya
de juzgarse. A falta de Registro mercantil se aplicar el derecho local de este ltimo pas.
Art. 249. Lo relativo a la constitucin y manera de funcionar de las sociedades mercantiles y a
la responsabilidad de sus rganos, est sujeto al contrato social y, en su caso, a la ley que lo
rija.
Art. 250. La emisin de acciones y obligaciones en un Estado contratante, las formas y
garantas de publicidad y la responsabilidad de los gestores de agencias y sucursales
respecto de terceros, se someten a la ley territorial.
Art. 251. Son tambin territoriales las leyes que subordinen la sociedad a un rgimen especial
por razn de sus operaciones.
Art. 252. Las sociedades mercantiles debidamente constituidas en un Estado contratante
disfrutarn de la misa personalidad jurdica en los dems, salvo las limitaciones del derecho
territorial.
Art. 253. Son territoriales las disposiciones que se refieran a la creacin, funcionamiento y
privilegios de los bancos de emisin y descuento, compaas de almacenes generales de
depsitos y otras anlogas.
Captulo II
_______________________________________________________________________________
117

___________________________________________________________________________________
DE LA COMISIN MERCANTIL
Art. 254. Son de orden pblico internacional las prescripciones relativas a la forma de la venta
urgente por el comisionista para salvar en lo posible el valor de las cosas en que la comisin
consista.
Art. 255. Las obligaciones del factor se sujetan a la ley del domicilio mercantil del mandante.
Captulo III
DEL DEPSITO Y PRSTAMO MERCANTILES
Art. 256. Las responsabilidades no civiles del depositario se rigen por la ley del lugar del
depsito.
Art. 257. La tasa o libertad del inters mercantil son de orden pblico internacional.
Art. 258. Son territoriales las disposiciones referentes al prstamo con garanta de efectos
cotizables, hecho en bolsa, con intervencin de agente colegiado o funcionario oficial.
Captulo IV
DEL TRANSPORTE TERRESTRE
Art. 259. En los casos de transporte internacional no hay ms que un contrato, regido por la
ley que le corresponda segn su naturaleza.
Art. 260. Los plazos y formalidades para el ejercicio de acciones surgidas de este contrato y
no previstos en el mismo, se rigen por la ley del lugar en que se produzcan los hechos que las
originen.
Captulo V
DE LOS CONTRATOS DE SEGURO
Art. 261. El contrato de seguro contra incendios se rige por la ley del lugar donde radique, al
efectuarlo, la cosa asegurada.
Art. 262. Los dems contratos de seguro siguen la regla general, regulndose por la ley
personal comn de las partes o, en su defecto, por la del lugar de la celebracin; pero las
formalidades externas para comprobar hechos u omisiones necesarias al ejercicio o a la
conservacin de acciones o derechos, se sujetan a la ley del lugar en que se produzca el
hecho o la omisin que les hace surgir.
Captulo VI
DEL CONTRATO Y LETRA DE CAMBIO Y EFECTOS MERCANTILES ANLOGOS
Art. 263. La forma del giro, endoso, fianza, intervencin, aceptacin y protesto de una letra de
cambio, se somete a la ley del lugar en que cada uno de dichos actos se realice.
Art. 264. A falta de convenio expreso o tcito, las relaciones jurdicas entre el librador y el
tomador se rigen por la ley del lugar en que la letra se gira.
Art. 265. En igual caso, las obligaciones y derechos entre el aceptante y el portador se
regulan por la ley del lugar en que se ha efectuado la aceptacin.
_______________________________________________________________________________
118

___________________________________________________________________________________
Art. 266. En la misma hiptesis, los efectos jurdicos que el endoso produce entre endosante
y endosatario, dependen de la ley del lugar en que la letra ha sido endosada.
Art. 267. La mayor o menor extensin de las obligaciones de cada endosante, no altera los
derechos y deberes originarios del librador y el tomador.
Art. 268. El aval, en las propias condiciones, se rige por la ley del lugar en que se presta.
Art. 269. Los efectos jurdicos de la aceptacin por intervencin se regulan, a falta de pacto,
por la ley del lugar en que el tercero interviene.
Art. 270. Los plazos y formalidades para la aceptacin, el pago y el protesto, se someten a la
ley local.
Art. 271. Las reglas de este captulo son aplicables a las libranzas, vales, pagars y
mandatos o cheques.
Captulo VII
DE LA FALSEDAD, ROBO, HURTO O EXTRAVO DE DOCUMENTOS DE CRDITO Y
EFECTOS AL PORTADOR
Art. 272. Las disposiciones relativas a la falsedad, robo, hurto o extravo de documentos de
crdito y efectos al portador son de orden pblico internacional.
Art. 273. La adopcin de las medidas que establezca la ley del lugar en que el hecho se
produce, no dispensa a los interesados de tomar cualesquiera otras que establezca la ley del
lugar en que esos documentos y efectos se coticen y la del lugar de su pago.
Ttulo Tercero DEL COMERCIO MARTIMO Y AREO
Captulo I
DE LOS BUQUES Y AERONAVES
Art. 274. La nacionalidad de las naves se prueba por la patente de navegacin y la
certificacin del registro, y tiene el pabelln como signo distintivo aparente.
Art. 275. La ley del pabelln rige las formas de publicidad requeridas para la transmisin de la
propiedad de una nave.
Art. 276. A la ley de la situacin debe someterse la facultad de embargar y vender
judicialmente una nave, est o no cargada y despachada.
Art. 277. Se regulan por la ley del pabelln los derechos de los acreedores despus de la
venta de la nave, y la extincin de los mismos.
Art. 278. La hipoteca martima y los privilegios o seguridades de carcter real constituidos de
acuerdo con la ley del pabelln, tienen efectos extraterritoriales aun en aquellos pases cuya
legislacin no conozca o regule esa hipoteca o esos privilegios.
Art. 279. Se sujetan tambin a la ley del pabelln los poderes y obligaciones del capitn y la
responsabilidad de los propietarios y navieros por sus actos.
Art. 280. El reconocimiento del buque, la peticin de prctico y la polica sanitaria, dependen
de la ley territorial.
_______________________________________________________________________________
119

___________________________________________________________________________________
Art. 281. Las obligaciones de los oficiales y gente de mar y el orden interno del buque, se
sujetan a la ley del pabelln.
Art. 282. Las disposiciones precedentes de este captulo se aplican tambin a las aeronaves.
Art. 283. Son de orden pblico internacional las reglas sobre nacionalidad de los propietarios
de buques y aeronaves y de los navieros, as como de los oficiales y la tripulacin.
Art. 284. Tambin son de orden pblico internacional las disposiciones sobre nacionalidad de
buques y aeronaves para el comercio fluvial, lacustre y de cabotaje o entre determinados
lugares del territorio de los Estados contratantes, as como para la pesca y otros
aprovechamientos submarinos en el mar territorial.
Captulo II
DE LOS CONTRATOS ESPECIALES DEL COMERCIO MARTIMO Y AREO
Art. 285. El fletamento, si no fuere un contrato de adhesin, se regir por la ley del lugar de
salida de las mercancas.
Los actos de ejecucin del contrato se ajustarn a la ley del lugar en que se realicen.
Art. 286. Las facultades del capitn para el prstamo a la gruesa se determinan por la ley del
pabelln.
Art. 287. El contrato de prstamo a la gruesa, salvo pacto en contrario, se sujeta a la ley del
lugar en que el prstamo se efecta.
Art. 288. Para determinar si la avera es simple o gruesa y la proporcin en que contribuyen a
soportar la nave y el cargamento, se aplica la ley del pabelln.
Art. 289. El abordaje fortuito en aguas territoriales o en el aire nacional se somete a la ley del
pabelln si fuere comn.
Art. 290. En el propio caso, si los pabellones difieren, se aplica la ley del lugar.
Art. 291. La propia ley local se aplica en todo caso al abordaje culpable en aguas territoriales
o aire nacional.
Art. 292. Al abordaje fortuito o culpable en alta mar o aire libre, se le aplica la ley del pabelln
si todos los buques o aeronaves tuvieren el mismo.
Art. 293. En su defecto, se regular por el pabelln del buque o aeronave abordados, si el
abordaje fuere culpable.
Art. 294. En los casos de abordaje fortuito en alta mar o aire libre, entre naves o aeronaves
de diferente pabelln, cada uno soportar la mitad de la suma total del dao, repartida segn
la ley de una de ellas, y la mitad restante repartida segn la ley de la otra. Ttulo Cuarto
DE LA PRESCRIPCIN
Art. 295. La prescripcin de las acciones nacidas de los contratos y actos mercantiles, se
ajustar a las reglas establecidas en este Cdigo respecto de las acciones civiles.
_______________________________________________________________________________
120

___________________________________________________________________________________
LIBRO TERCERO DERECHO PENAL INTERNACIONAL

Captulo I
DE LAS LEYES PENALES
Art. 296. Las leyes penales obligan a todos los que residen en el territorio, sin ms
excepciones que las establecidas en este captulo.
Art. 297. Estn exentos de las leyes penales de cada Estado contratante los Jefes de los
otros Estados, que se encuentren en su territorio.
Art. 298. Gozan de igual exencin los Representantes diplomticos de los Estados
contratantes en cada uno de los dems, as como sus empleados extranjeros, y las personas
de la familia de los primeros, que vivan en su compaa.
Art. 299. Tampoco son aplicables las leyes penales de un Estado a los delitos cometidos en el
permetro de las operaciones militares, cuando autorice el paso por su territorio de un ejrcito
de otro Estado contratante, salvo que no tengan relacin legal con dicho ejrcito.
Art. 300. La misma exencin se aplica a los delitos cometidos en aguas territoriales o en el
aire nacional, a bordo de naves o aeronaves extranjeras de guerra.
Art. 301. Lo propio sucede con los delitos cometidos en aguas territoriales o aire nacional en
naves o aeronaves mercantes extranjeras, si no tienen relacin alguna con el pas y sus
habitantes ni perturban su tranquilidad.
Art. 302. Cuando los actos de que se componga un delito, se realicen en Estados
contratantes diversos, cada Estado puede castigar el acto realizado en su pas, si constituye
por s solo un hecho punible.
De lo contrario, se dar preferencia al derecho de la soberana local en que el delito se haya
consumado.
Art. 303. Si se trata de delitos conexos en territorios de ms de un Estado contratante, slo
estar sometido a la ley penal de cada uno el cometido en su territorio.
Art. 304. Ningn Estado contratante aplicar en su territorio las leyes penales de los dems.
Captulo II
DELITOS COMETIDOS EN UN ESTADO EXTRANJERO CONTRATANTE
Art. 305. Estn sujetos en el extranjero a las leyes penales de cada Estado contratante, los
que cometieren un delito contra la seguridad interna o externa del mismo o contra su crdito
pblico sea cual fuere la nacionalidad o el domicilio del delincuente.
Art. 306. Todo nacional de un Estado contratante o todo extranjero domiciliado en l, que
cometa en el extranjero un delito contra la independencia de ese Estado, queda sujeto a sus
leyes penales.
Art. 307. Tambin estarn sujetos a las leyes penales del Estado extranjero en que puedan
ser aprehendidos y juzgados, los que cometan fuera del territorio un delito como la trata de
blancas que ese Estado contratante se haya obligado a reprimir por un acuerdo internacional.
_______________________________________________________________________________
121

___________________________________________________________________________________
Captulo III
DELITOS COMETIDOS FUERA DE TODO TERRITORIO NACIONAL
Art. 308. La piratera, la trata de negros y el comercio de esclavos, la trata de blancas, la
destruccin o deterioro de cables submarinos y los dems delitos de la misma ndole contra el
derecho internacional, cometidos en alta mar, en el aire libre o en territorios no organizados
an en Estado, se castigarn por el captor de acuerdo con sus leyes penales.
Art. 309. En los casos de abordaje culpable en alta mar o en el aire, entre naves o aeronaves
de distinto pabelln, se aplicar la ley penal de la vctima.
Captulo IV
CUESTIONES VARIAS
Art. 310. Para el concepto legal de la reiteracin o de la reincidencia, se tendr en cuenta la
sentencia dictada en un Estado extranjero contratante, salvo los casos en que se opusiere la
legislacin local.
Art. 311. La pena de interdiccin civil tendr efecto en los otros Estados mediante el
cumplimiento previo de las formalidades de registro o publicacin que exija la legislacin de
cada uno de ellos.
Art. 312. La prescripcin del delito se subordina a la ley del Estado a que corresponda su
conocimiento.
Art. 313. La prescripcin de la pena se rige por la ley del Estado que la ha impuesto.
LIBRO CUARTO DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL Ttulo Primero PRINCIPIOS
GENERALES
Art. 314. La ley de cada Estado contratante determina la competencia de los tribunales, as
como su organizacin, las formas de enjuiciamiento y de ejecucin de las sentencias y los
recursos contra sus decisiones.
Art. 315. Ningn Estado contratante organizar o mantendr en su territorio tribunales
especiales para los miembros de los dems Estados contratantes.
Art. 316. La competencia ratione loci se subordina, en el orden de las relaciones
internacionales, a la ley del Estado contratante que la establece.
Art. 317. La competencia ratione materiae y ratione personae, en el orden de relaciones
internacionales, no debe basarse por los Estados contratantes en la condicin de nacionales
o extranjeras de las personas interesadas, en perjuicio de stas.
Ttulo Segundo COMPETENCIA

Captulo I
_______________________________________________________________________________
122

___________________________________________________________________________________
DE LAS REGLAS GENERALES DE COMPETENCIA EN LO CIVIL Y MERCANTIL

Art. 318. Ser en primer trmino juez competente para conocer de los pleitos a que d origen
el ejercicio de las acciones civiles y mercantiles de toda clase, aquel a quien los litigantes se
sometan expresa o tcitamente, siempre que uno de ellos por lo menos sea nacional del
Estado contratante a que el juez pertenezca o tenga en l su domicilio y salvo el derecho local
contrario.
La sumisin no ser posible para las acciones reales o mixtas sobre bienes inmuebles, si la
prohbe la ley de su situacin.
Art. 319. La sumisin slo podr hacerse a juez que ejerza jurisdiccin ordinaria y que la
tenga para conocer de igual clase de negocios y en el mismo grado.
Art. 320. En ningn caso podrn las partes someterse expresa o tcitamente para un recurso
a juez o tribunal diferente de aqul a quien est subordinado, segn las leyes locales, el que
haya conocido en primera instancia.
Art. 321. Se entender por sumisin expresa la hecha por los interesados, renunciando clara
y terminantemente a su fuero propio y designando con toda precisin el juez a quien se
sometan.
Art. 322. Se entender hecha la sumisin tcita por el demandante con el hecho de acudir al
juez interponiendo la demanda, y por el demandado con el hecho de practicar, despus de
personado en el juicio, cualquier gestin que no sea proponer en forma la declinatoria. No se
entender que hay sumisin tcita si el procedimiento se siguiera en rebelda.
Art. 323. Fuera de los casos de sumisin expresa o tcita, y salvo el derecho local contrario,
ser juez competente para el ejercicio de acciones personales el del lugar del cumplimiento
de la obligacin, o el del domicilio de los demandados y subsidiariamente el de su residencia.
Art. 324. Para el ejercicio de acciones reales sobre bienes muebles ser competente el juez
de la situacin, y si no fuere conocida del demandante, el del domicilio y, en su defecto, el de
la residencia del demandado.
Art. 325. Para el ejercicio de acciones reales sobre bienes inmuebles y para el de las
acciones mixtas de deslinde y divisin de la comunidad, ser juez competente el de la
situacin de los bienes.
Art. 326. Si en los casos a que se refieren los dos artculos anteriores hubiere bienes situados
en ms de un Estado contratante podr acudirse a los jueces de cualquiera de ellos, salvo
que lo prohba para los inmuebles la ley de la situacin.
Art. 327. En los juicios de testamentara o ab intestato ser juez competente el del lugar en
que tuvo el finado su ltimo domicilio.
Art. 328. En los concursos de acreedores y en las quiebras, cuando fuere voluntaria la
presentacin del deudor en ese Estado, ser juez competente el de su domicilio.
Art. 329. En los concursos o quiebras promovidos por los acreedores, ser juez competente
el de cualquiera de los lugares que est conociendo de la reclamacin que los motiva,
prefirindose, caso de estar entre ellos, el del domicilio del deudor, si ste o la mayora de los
acreedores, lo reclamasen.
Art. 330. Para los actos de jurisdiccin voluntaria y salvo tambin el caso de sumisin y el
derecho local, ser competente el juez del lugar en que tenga o haya tenido su domicilio, o en
su defecto, la residencia, la persona que los motive.
_______________________________________________________________________________
123

___________________________________________________________________________________
Art. 331. Respecto de los actos de jurisdiccin voluntaria en materia de comercio y fuera del
caso de sumisin y salvo el derecho local, ser competente el juez del lugar en que la
obligacin deba cumplirse o, en su defecto, el del lugar del hecho que los origine.
Art. 332. Dentro de cada Estado contratante, la competencia preferente de los diversos
jueces se ajustar a su derecho nacional.
Captulo II
EXCEPCIONES A LAS REGLAS GENERALES DE COMPETENCIA EN LO CIVIL Y EN
LO MERCANTIL
Art. 333. Los jueces y tribunales de cada Estado contratante sern incompetentes para
conocer de los asuntos civiles o mercantiles en que sean parte demandada los dems
Estados contratantes o sus Jefes, si se ejercita una accin personal, salvo el caso de
sumisin expresa o de demandas reconvencionales.
Art. 334. En el mismo caso y con la propia excepcin, sern incompetentes cuando se
ejerciten acciones reales, si el Estado contratante o su Jefe han actuado en el asunto como
tales y en su carcter pblico, debiendo aplicarse lo dispuesto en el ltimo prrafo del artculo
318.
Art. 335. Si el Estado extranjero contratante o su jefe han actuado como particulares o
personas privadas, sern competentes los jueces o tribunales para conocer de los asuntos en
que se ejerciten acciones reales o mixtas, si esta competencia les corresponde conforme a
este Cdigo.
Art. 336. La regla del artculo anterior ser aplicable a los juicios universales sea cual fuere el
carcter con que en ellos acten, el Estado extranjero contratante o su Jefe.
Art. 337. Las disposiciones establecidas en los artculos anteriores, se aplicarn a los
funcionarios diplomticos extranjeros y a los comandantes de buques o aeronaves de guerra.
Art. 338. Los cnsules extranjeros no estarn exentos de la competencia de los jueces y
tribunales civiles del pas en que acten, sino para sus actos oficiales.
Art. 339. En ningn caso podrn adoptar los jueces o tribunales medidas coercitivas o de otra
clase que hayan de ser ejecutadas en el interior de las Legaciones o Consulados o sus
archivos, ni respecto de la correspondencia diplomtica o consular, sin el consentimiento de
los respectivos funcionarios diplomticos o consulares.
Captulo III
REGLAS GENERALES DE COMPETENCIA EN LO PENAL
Art. 340. Para conocer de los delitos y faltas y juzgarlos son competentes los jueces y
tribunales del Estado contratante en que se hayan cometido.
Art. 341. La competencia se extiende a todos los dems delitos y faltas a que haya de
aplicarse la ley penal del Estado conforme a las disposiciones de este Cdigo.
Art. 342. Alcanza asimismo a los delitos o faltas cometidos en el extranjero por funcionarios
nacionales que gocen del beneficio de inmunidad.
Captulo IV
EXCEPCIONES A LAS REGLAS GENERALES DE COMPETENCIA EN MATERIA PENAL
_______________________________________________________________________________
124

___________________________________________________________________________________
Art. 343. No estn sujetos en lo penal a la competencia de los jueces y tribunales de los
Estados contratantes, las personas y los delitos y faltas a que no alcanza la ley penal del
respectivo Estado.
Ttulo Tercero DE LA EXTRADICIN
Art. 344. Para hacer efectiva la competencia judicial internacional en materias penales, cada
uno de los Estados contratantes acceder a la solicitud de cualquiera de los otros para la
entrega de individuos condenados o procesados por delitos que se ajusten a las
disposiciones de este ttulo, sujeto a las provisiones de los tratados o convenciones
internacionales que contengan listas de infracciones penales que autoricen la extradicin.
Art. 345. Los Estados contratantes no estn obligados a entregar a sus nacionales. La nacin
que se niegue a entregar a uno de sus ciudadanos estar obligada a juzgarlo.
Art. 346. Cuando, con anterioridad al recibo de la solicitud, un procesado o condenado haya
delinquido en el pas a que se pide su entrega, puede diferirse esa entrega hasta que se le
juzgue y cumpla la pena.
Art. 347. Si varios Estados contratantes solicitan la extradicin de un delincuente por el
mismo delito, debe entregarse a aquel en cuyo territorio se haya cometido.
Art. 348. Caso de solicitarse por hechos diversos, tendr preferencia el Estado contratante en
cuyo territorio se haya cometido el delito ms grave, segn la legislacin del Estado
requerido.
Art. 349. Si todos los hechos imputados tuvieren igual gravedad, ser preferido el Estado
contratante que presente primero la solicitud de extradicin. De ser simultneas, decidir el
Estado requerido, pero debe conceder la preferencia al Estado de origen o, en su defecto, al
del domicilio del delincuente, si fuere uno de los solicitantes.
Art. 350. Las anteriores reglas sobre preferencia no sern aplicables si el Estado contratante
estuviere obligado con un tercero, a virtud de tratados vigentes anteriores a este Cdigo, a
establecerla de un modo distinto.
Art. 351. Para conceder la extradicin, es necesario que el delito se haya cometido en el
territorio del Estado que la pida o que le sean aplicables sus leyes penales de acuerdo con el
libro tercero de este Cdigo.
Art. 352. La extradicin alcanza a los procesados o condenados como autores, cmplices o
encubridores de delito.
Art. 353. Es necesario que el hecho que motive la extradicin tenga carcter de delito en la
legislacin del Estado requirente y en la del requerido.
Art. 354. Asimismo se exigir que la pena asignada a los hechos imputados, segn su
calificacin provisional o definitiva por el juez o tribunal competente del Estado que solicita la
extradicin, no sea menor de un ao de privacin de libertad y que est autorizada o
acordada la prisin o detencin preventiva del procesado, si no hubiere an sentencia firme.
sta debe ser de privacin de libertad.
Art. 355. Estn excluidos de la extradicin los delitos polticos y conexos, segn la calificacin
del Estado requerido.
Art. 356. Tampoco se acordar, si se probare que la peticin de entrega se ha formulado de
hecho con el fin de juzgar y castigar al acusado por un delito de carcter poltico, segn la
misma calificacin.
_______________________________________________________________________________
125

___________________________________________________________________________________
Art. 357. No ser reputado delito poltico, ni hecho conexo, el de homicidio o asesinato del
Jefe de un Estado contratante o de cualquiera persona que en l ejerza autoridad.
Art. 358. No ser concedida la extradicin si la persona reclamada ha sido ya juzgada y
puesta en libertad, o ha cumplido la pena, o est pendiente de juicio, en el territorio del
Estado requerido, por el mismo delito que motiva la solicitud.
Art. 359. Tampoco debe accederse a ella si han prescrito el delito o la pena conforme a las
leyes del Estado requirente o del requerido.
Art. 360. La legislacin del Estado requerido posterior al delito, no podr impedir la
extradicin.
Art. 361. Los cnsules generales, cnsules, vicecnsules o agentes consulares, pueden pedir
que se arreste y entregue a bordo de un buque o aeronave de su pas, a los oficiales, marinos
o tripulantes de sus naves o aeronaves de guerra o mercantes, que hubiesen desertado de
ellas.
Art. 362. Para los efectos del artculo anterior, exhibirn a la autoridad local correspondiente,
dejndole adems copia autntica, los registros del buque o aeronave, rol de la tripulacin o
cualquier otro documento oficial en que la solicitud se funde.
Art. 363. En los pases limtrofes podrn pactarse reglas especiales para la extradicin en las
regiones o localidades de la frontera.
Art. 364. La solicitud de la extradicin debe hacerse por conducto de los funcionarios
debidamente autorizados para eso por las leyes del Estado requirente.
Art. 365. Con la solicitud definitiva de extradicin deben presentarse:
1. Una sentencia condenatoria o un mandamiento o auto de prisin o un documento de igual
fuerza, o que obligue al interesado a comparecer peridicamente ante la jurisdiccin
represiva, acompaado de las actuaciones del proceso que suministren pruebas o al menos
indicios racionales de la culpabilidad de la persona de que se trate.
2. La filiacin del individuo reclamado o las seas o circunstancias que puedan servir para
identificarlo.
3. Copia autntica de las disposiciones que establezcan la calificacin legal del hecho que
motiva la solicitud de entrega, definan la participacin atribuida en l al inculpado y precisen
la pena aplicable.
Art. 366. La extradicin puede solicitarse telegrficamente y, en ese caso, los documentos
mencionados en el artculo anterior se presentarn al pas requerido o a su Legacin o
Consulado general en el pas requirente, dentro de los dos meses siguientes a la detencin
del inculpado. En su defecto ser puesto en libertad.
Art. 367. Si el Estado requirente no dispone de la persona reclamada dentro de los tres
meses siguientes a haber quedado a sus rdenes, ser puesto tambin en libertad.
Art. 368. El detenido podr utilizar, en el Estado a que se haga la solicitud de extradicin,
todos los medios legales concedidos a los nacionales para recobrar su libertad, fundando su
ejercicio en las disposiciones de este Cdigo.
Art. 369. Tambin podr el detenido, a partir de ese hecho, utilizar los recursos legales que
procedan, en el Estado que pida la extradicin, contra las calificaciones y resoluciones en que
se funde.
_______________________________________________________________________________
126

___________________________________________________________________________________
Art. 370. La entrega debe hacerse con todos los objetos que se encontraren en poder de la
persona reclamada, ya sean producto del delito imputado, ya piezas que puedan servir para
la prueba del mismo, en cuanto fuere practicable con arreglo a las leyes del Estado que la
efecta, y respetando debidamente los derechos de tercero.
Art. 371. La entrega de los objetos a que se refiere el artculo anterior, podr hacerse, si la
pidiere el Estado solicitante de la extradicin, aunque el detenido muera o se evada antes de
efectuarla.
Art. 372. Los gastos de detencin y entrega sern de cuenta del Estado requirente, pero no
tendr que sufragar ninguno por los servicios que prestaren los empleados pblicos con
sueldo del Gobierno a quien se pida la extradicin.
Art. 373. El importe de los servicios prestados por empleados pblicos u oficiales que slo
perciban derechos o emolumentos, no exceder de los que habitualmente cobraren por esas
diligencias o servicios segn las leyes del pas en que residan.
Art. 374. Toda responsabilidad que pueda originarse del hecho de la detencin provisional,
ser de cargo del Estado que la solicite.
Art. 375. El trnsito de la persona extraditada y de sus custodios por el territorio de un tercer
Estado contratante, se permitir mediante la exhibicin del ejemplar original o de una copia
autntica del documento que concede la extradicin.
Art. 376. El Estado que obtenga la extradicin de un acusado que fuere luego absuelto,
estar obligado a comunicar al que la concedi una copia autntica del fallo.
Art. 377. La persona entregada no podr ser detenida en prisin ni juzgada por el Estado
contratante a quien se entregue, por un delito distinto del que hubiere motivado la extradicin
y cometido con anterioridad a la misma, salvo que consienta en ello el Estado requerido, o
que permanezca el extraditado libre en los primeros tres meses despus de juzgado y
absuelto por el delito que origin la extradicin o de cumplida la pena de privacin de libertad
impuesta.
Art. 378. En ningn caso se impondr o ejecutar la pena de muerte por el delito que hubiese
sido causa de la extradicin.
Art. 379. Siempre que proceda el abono de la prisin preventiva, se computar como tal el
tiempo transcurrido desde la detencin del extraditado en el Estado a quien se le haya
pedido.
Art. 380. El detenido ser puesto en libertad, si el Estado requirente no presentase la solicitud
de extradicin en un plazo razonable dentro del menor tiempo posible, habida cuenta de la
distancia y las facilidades de comunicaciones postales entre los dos pases, despus del
arresto provisional.
Art. 381. Negada la extradicin de una persona, no se puede volver a solicitar por el mismo
delito.
Ttulo Cuarto DEL DERECHO DE COMPARECER EN JUICIO Y SUS MODALIDADES
Art. 382. Los nacionales de cada Estado contratante gozarn en cada uno de los otros del
beneficio de defensa por pobre, en las mismas condiciones que los naturales.
Art. 383. No se har distincin entre nacionales y extranjeros en los Estados contratantes en
cuanto a la prestacin de la fianza para comparecer en juicio.
_______________________________________________________________________________
127

___________________________________________________________________________________
Art. 384. Los extranjeros pertenecientes a un Estado contratante podrn ejercitar en los
dems la accin pblica en materia penal, en iguales condiciones que los nacionales.
Art. 385. Tampoco necesitarn esos extranjeros prestar fianza para querellarse por accin
privada, en los casos en que no se exija a los nacionales.
Art. 386. Ninguno de los Estados contratantes impondr a los nacionales de otro la caucin
judicio siti o el onus probandi, en los casos en que no se exijan a sus propios naturales.
Art. 387. No se autorizarn embargos preventivos, ni fianza de crcel segura ni otras medidas
procesales de ndole anloga, respecto de los nacionales de los Estados contratantes, por su
sola condicin de extranjeros.
Ttulo Quinto EXHORTOS O COMISIONES ROGATORIAS

Art. 388. Toda diligencia judicial que un Estado contratante necesite practicar en otro, se
efectuar mediante exhorto o comisin rogatoria cursados por la va diplomtica. Sin
embargo, los Estados contratantes podrn pactar o aceptar entre s, en materia civil o
criminal, cualquier otra forma de transmisin.
Art. 389. Al juez exhortante corresponde decidir respecto a su competencia y a la legalidad y
oportunidad del acto o prueba, sin perjuicio de la jurisdiccin del juez exhortado.
Art. 390. El juez exhortado resolver sobre su propia competencia ratione materiae para el
acto que se le encarga.
Art. 391. El que reciba el exhorto o comisin rogatoria debe ajustarse, en cuanto a su objeto,
a la ley del comitente y en cuanto a la forma de cumplirlo a la suya propia.
Art. 392. El exhorto ser redactado en la lengua del Estado exhortante y ser acompaado de
una traduccin hecha en la lengua del Estado exhortado, debidamente certificada por
intrprete juramentado.
Art. 393. Los interesados en la ejecucin de los exhortos y cartas rogatorias de naturaleza
privada debern constituir apoderados, siendo de su cuenta los gastos que estos apoderados
y las diligencias ocasionen.
Ttulo Sexto EXCEPCIONES QUE TIENEN CARCTER INTERNACIONAL

Art. 394. La litis pendencia por pleito en otro de los Estados contratantes, podr alegarse en
materia civil cuando la sentencia que se dicte en uno de ellos haya de producir en el otro los
efectos de cosa juzgada.
Art. 395. En asuntos penales no podr alegarse la excepcin de litis pendencia por causa
pendiente en otro Estado contratante.
Art. 396. La excepcin de cosa juzgada, que se funde en sentencia de otro Estado
contratante, slo podr alegarse cuando se haya dictado la sentencia con la comparecencia
de las partes o de sus representantes legtimos, sin que se haya suscitado cuestin de
competencia del tribunal extranjero, basada en disposiciones de este Cdigo.
Art. 397. En todos los casos de relaciones jurdicas sometidas a este Cdigo, podrn
promoverse cuestiones de competencia por declinatoria fundada en sus preceptos.
_______________________________________________________________________________
128

___________________________________________________________________________________
Ttulo Sptimo DE LA PRUEBA

Captulo I
DISPOSICIONES GENERALES SOBRE LA PRUEBA
Art. 398. La ley que rija el delito o la relacin de derecho objeto del juicio civil o mercantil,
determina a quin incumbe la prueba.
Art. 399. Para decidir los medios de prueba que pueden utilizarse en cada caso, es
competente la ley del lugar en que se ha realizado el acto o hecho que se trate de probar,
exceptundose los no autorizados por la ley del lugar en que se sigue el juicio.
Art. 400. La forma en que ha de practicarse toda prueba se regula por la ley vigente en el
lugar en que se lleva a cabo.
Art. 401. La apreciacin de la prueba depende de la ley del juzgador.
Art. 402. Los documentos otorgados, en cada uno de los Estados contratantes, tendrn en los
otros el mismo valor en juicio que los otorgados en ellos, si renen los requisitos siguientes:
1. Que el asunto o materia del acto o contrato sea lcito y permitido por las leyes del pas del
otorgamiento y de aqul en que el documento se utiliza;
2. Que los otorgantes tengan aptitud y capacidad legal para obligarse conforme a su ley
personal;
3. Que en su otorgamiento se hayan observado las formas y solemnidades establecidas en el
pas donde se han verificado los actos o contratos;
4. Que el documento est legalizado y llene los dems requisitos necesarios para su
autenticidad en el lugar donde se emplea.
Art. 403. La fuerza ejecutiva de un documento se subordina al derecho local.
Art. 404. La capacidad de los testigos y su recusacin dependen de la ley a que se someta la
relacin de derecho objeto del juicio.
Art. 405. La forma del juramento se ajustar a la ley del juez o tribunal ante quien se preste y
su eficacia a la que rija el hecho sobre el cual se jura.
Art. 406. Las presunciones derivadas de un hecho se sujetan a la ley del lugar en que se
realiza el hecho de que nacen.
Art. 407. La prueba indiciaria depende de la ley del juez o tribunal.
Captulo II
REGLAS ESPECIALES SOBRE LA PRUEBA DE LEYES EXTRANJERAS
Art. 408. Los jueces y tribunales de cada Estado contratante aplicarn de oficio, cuando
proceda, las leyes de los dems sin perjuicio de los medios probatorios a que este captulo se
refiere.
Art. 409. La parte que invoque la aplicacin del derecho de cualquier Estado contratante en
uno de los otros, o disienta de ella, podr justificar su texto, vigencia y sentido, mediante
certificacin de dos abogados en ejercicio en el pas de cuya legislacin se trate, que deber
presentarse debidamente legalizada.
_______________________________________________________________________________
129

___________________________________________________________________________________
Art. 410. A falta de prueba o si el juez o el tribunal por cualquier razn la estimaren
insuficiente, podrn solicitar de oficio, antes de resolver, por la va diplomtica, que el Estado
de cuya legislacin se trate proporcione un informe sobre el texto, vigencia y sentido del
derecho aplicable.
Art. 411. Cada Estado contratante se obliga a suministrar a los otros, en el ms breve plazo
posible, la informacin a que el artculo anterior se refiere y que deber proceder de su
Tribunal Supremo o de cualquiera de sus salas o secciones, o del Ministerio Fiscal, o de la
Secretara o Ministerio de Justicia.
Ttulo Octavo DEL RECURSO DE CASACIN
Art. 412. En todo Estado contratante donde exista el recurso de casacin o la institucin
correspondiente, podr interponerse por infraccin, interpretacin errnea o aplicacin
indebida de una ley de otro Estado contratante, en las mismas condiciones y casos que
respecto del derecho nacional.
Art. 413. Sern aplicables al recurso de casacin las reglas establecidas en el captulo
segundo del ttulo anterior, aunque el juez o tribunal inferior haya hecho ya uso de ellas.
DE LA QUIEBRA O CONCURSO
Captulo I
UNIDAD DE LA QUIEBRA O CONCURSO
Art. 414. Si el deudor concordatario concursado o quebrado no tiene ms que un domicilio
civil o mercantil, no puede haber ms que un juicio de procedimientos preventivos de
concurso o quiebra, o una suspensin de pagos o quita y espera, para todos sus bienes y
todas sus obligaciones en los Estados contratantes.
Captulo II
UNIVERSALIDAD DE LA QUIEBRA O CONCURSO, Y SUS EFECTOS
Art. 416. La declaratoria de incapacidad del quebrado o concursado tiene en los Estados
contratantes efectos extraterritoriales mediante el cumplimiento previo de las formalidades de
registro o publicacin que exija la legislacin de cada uno de ellos.
Art. 417. El auto de declaratoria de quiebra o concurso dictado en uno de los Estados
contratantes, se ejecutar en los otros en los casos y forma establecidos en este Cdigo para
las resoluciones judiciales; pero producir, desde que quede firme y para las personas
respecto de las cuales lo estuviere, los efectos de cosa juzgada.
Art. 418. Las facultades y funciones de los sndicos nombrados en uno de los Estados
contratantes con arreglo a las disposiciones de este Cdigo, tendrn efecto extraterritorial en
los dems, sin necesidad de trmite alguno local.
Art. 419. El efecto retroactivo de la declaracin de quiebra o concurso y la anulacin de
ciertos actos por consecuencia de esos juicios, se determinarn por la ley de los mismos y
sern aplicables en el territorio de los dems Estados contratantes.
Art. 420. Las acciones reales y los derechos de la misma ndole continuarn sujetos, no
obstante la declaracin de quiebra o concurso, a la ley de la situacin de las cosas a que
afecten y a la competencia de los jueces del lugar en que stas se encuentren.
_______________________________________________________________________________
130

___________________________________________________________________________________
Captulo III
DEL CONVENIO Y LA REHABILITACIN
Art. 421. El convenio entre los acreedores y el quebrado o concursado tendr efectos
extraterritoriales en los dems Estados contratantes, salvo el derecho de los acreedores por
accin real que no lo hubiesen aceptado.
Art. 422. La rehabilitacin del quebrado tiene tambin eficacia extraterritorial en los dems
Estados contratantes, desde que quede firme la resolucin judicial en que se disponga, y
conforme a sus trminos.
Ttulo Dcimo EJECUCIN DE SENTENCIAS DICTADAS POR TRIBUNALES
EXTRANJEROS
Captulo I
MATERIA CIVIL
Art. 423. Toda sentencia civil o contencioso-administrativa dictada en uno de los Estados
contratantes tendr fuerza y podr ejecutarse en los dems si rene las siguientes
condiciones:
1. Que tenga competencia para conocer del asunto y juzgarlo, de acuerdo con las reglas de
este Cdigo, el juez o tribunal que la haya dictado;
2. Que las partes hayan sido citadas personalmente o por su representante legal para el
juicio;
3. Que el fallo no contravenga el orden pblico o el derecho pblico del pas en que quiere
ejecutarse;
4. Que sea ejecutorio en el Estado en que se dicte;
5. Que se traduzca autorizadamente por un funcionario o intrprete oficial del Estado en que
ha de ejecutarse, si all fuere distinto el idioma empleado;
6. Que el documento en que conste rena los requisitos necesarios para ser considerado
como autntico en el Estado de que proceda, y los que requiera para que haga fe la
legislacin del Estado en que se aspira a cumplir la sentencia.
Art. 424. La ejecucin de la sentencia deber solicitarse del juez o tribunal competente para
llevarla a efecto, previas las formalidades requeridas por la legislacin interior.
Art. 425. Contra la resolucin judicial, en el caso a que el artculo anterior se refiere se
otorgarn todos los recursos que las leyes de ese Estado concedan respecto de las
sentencias definitivas dictadas en juicio declarativo de mayor cuanta.
Art. 426. El juez o tribunal a quien se pida la ejecucin oir antes de decretarla o denegarla, y
por trmino de 20 das, a la parte contra quien se dirija y al Fiscal o Ministerio Pblico.
Art. 427. La citacin de la parte a quien deba orse se practicar por medio de exhorto o
comisin rogatoria, segn lo dispuesto en este Cdigo, si tuviere su domicilio en el extranjero
y careciere en el pas de representacin bastante o, en la forma establecida por el derecho
local si tuviere el domicilio en el Estado requerido.
_______________________________________________________________________________
131

___________________________________________________________________________________
Art. 428. Pasado el trmino que el juez o tribunal seale para la comparecencia, continuar la
marcha del asunto, haya o no comparecido el citado.
Art. 429. Si se deniega el cumplimiento se devolver la ejecutoria al que la hubiese
presentado.
Art. 430. Cuando se acceda a cumplir la sentencia, se ajustar su ejecucin a los trmites
determinados por la ley del juez o tribunal para sus propios fallos.
Art. 431. Las sentencias firmes dictadas por un Estado contratante que por sus
pronunciamientos no sean ejecutables, producirn en los dems los efectos de cosa juzgada
si renen las condiciones que a ese fin determina este Cdigo, salvo las relativas a su
ejecucin.
Art. 432. El procedimiento y los efectos regulados en los artculos anteriores, se aplicarn en
los Estados contratantes a las sentencias dictadas en cualquiera de ellos por rbitros o
amigables componedores, siempre que el asunto que las motiva pueda ser objeto de
compromiso, conforme a la legislacin del pas en que la ejecucin se solicite.
Art. 433. Se aplicar tambin ese mismo procedimiento a las sentencias civiles dictadas en
cualquiera de los Estados contratantes por un tribunal internacional, que se refieran a
personas e intereses privados.
Captulo II
ACTOS DE JURISDICCIN VOLUNTARIA
Art. 434. Las disposiciones dictadas en actos de jurisdiccin voluntaria en materia de
comercio, por jueces o tribunales de un Estado contratante o por sus agentes consulares, se
ejecutarn en los dems mediante los trmites y en la forma sealada en el captulo anterior.
Art. 435. Las resoluciones en los actos de jurisdiccin voluntaria en materia civil, procedente
de un Estado contratante, se aceptarn por los dems si renen las condiciones exigidas por
este cdigo para la eficacia de los documentos otorgados en pas extranjero y proceden de
juez o tribunal competente, y tendrn en consecuencia eficacia extraterritorial.
Captulo III
MATERIA PENAL
Art. 436. Ningn Estado contratante ejecutar las sentencias dictadas en uno de los otros en
materia penal, en cuanto a las sanciones de ese orden que impongan.
Art. 437. Podrn, sin embargo, ejecutarse dichas sentencias en lo que toca a la
responsabilidad civil y a sus efectos sobre los bienes del condenado, si han sido dictadas por
juez o tribunal competente segn este Cdigo, y con audiencia del interesado, y se cumplen
las dems condiciones formales y de trmite que el Captulo I de este Ttulo establece.
BIBLIOGRAFA
1) Arguas-Lazcano. Tratado de Derecho Internacional Privado. Editorial. El Ateneo
Buenos Aires; 1929.
_______________________________________________________________________________
132

___________________________________________________________________________________
2) Balestra, Ricardo: Manual de Derecho Internacional Privado. Parte General; 2da.

edicin; editorial Abeledo Perrot; Buenos Aires.
3) Basadre Ayulo, Jorge. Derecho Internacional Privado. Primera Edicin. Editorial
Jurdica GRIJLEY. Lima, 2000.
4) Bustamante y Sirven, Antonio Snchez. Derecho Internacional Privado; tomos; 2da.
edic.; edit. Cultural S.A.; La Habana, 1934.
5) Contreras Vaca, Francisco Derecho Internacional Privado. Parte General, 2da. edic.
editorial Harla Mxico D.F., 1996.
6) Delgado Barreto, Csar y otros Derecho Internacional Privado. Seleccin de textos y
jurisprudencia. Pontificia Universidad Catlica del Per. Facultad de Derecho. Lima,
2000.
7) Duncker Biggs, Federico. Derecho Internacional Privado Editorial Jurdica de Chile;
2da. edic.; 1956.
8) Garca Caldern, Manuel Derecho Internacional Privado edit. U.N.M.S.M. Lima, 1989.
9) Garca Caldern, Manuel Repertorio de Derecho Internacional Privado.
Jurisprudencia, Legislacin, Concordancia y Notas. Tomo II. Conflictos de Leyes.
Lima, 1962
10) Goldschmidt, Werner Sistema y Filosofa de Derecho Internacional Privado; 3 tomos;
edit. U.N.M.S.M.; Lima; 1962.
11) Lazcato, Carlos Alberto. Derecho Internacional Privado; Edit. Platense La Plata
Argentina, 1960.
12) Messineo, Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial. Tomo I. Introduccin: El
Ordenamiento Jurdico Italiano. Ediciones Jurdicas Europa Amrica. Buenos Aires. 1954.
480 pp.
_______________________________________________________________________________
133

___________________________________________________________________________________
_______________________________________________________________________________
134

Derecho Internacional Privado Monografia

Enviado por

Dados do documento

Título original

Direitos autorais

Formatos disponíveis

Compartilhar este documento

Compartilhar ou incorporar documento

Opções de compartilhamento

Você considera este documento útil?

Este conteúdo é inapropriado?

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Derecho Internacional Privado Monografia

Enviado por

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Richard Contreras Horna