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Aula 02/05/2016 Lei n. 12.

529/2011 Gustavo Carneiro Leo


Ento vimos que as empresas tendem a cooperar e que irracional
para elas concorrerem. Pois, vimos que existe uma definio que de
poder de mercado quando a empresa pode unilateralmente
alterar os 3 elementos essenciais do mercado: oferta, preo e
qualidade.
A lgica da concorrncia sempre fazer com que os agentes
econmicos tentem ser sempre monopolistas e que eles nunca
consigam isso. Veremos nas prximas aulas que ter poder de mercado
no ilegal, mas o que no pode abusar desse poder de mercado.
Art. 1. Esta lei estrutura o Sistema Brasileiro de Defesa da
Concorrncia SBDC e dispe sobre a preveno e a
represso s infraes contra a ordem econmica, orientada
pelos ditames constitucionais de liberdade de iniciativa, livre
concorrncia, funo social da propriedade, defesa dos
consumidores e represso ao abuso do poder econmico.
Pargrafo nico. A coletividade a titular dos bens jurdicos
protegidos por esta Lei.
A atuao pode ser preventiva ou repressivo (processo punitivo) do
CADE. A atuao preventiva chamada de controle dos atos de
concentrao.
O controle dos atos de concentrao a previa concesso das fuses,
aquisies e etc., que estejam de acordo com o art. 38 devem ser
oportunamente aprovadas pelo CADE.
Art. 2. Aplica-se esta Lei, sem prejuzo de convenes e
tratados de que seja signatrio o Brasil, s prticas cometidas
no todo ou em qualquer parte no territrio nacional ou que
nele produzam ou possam produzir efeitos.
Geralmente a competncia das instituies administrativas no Brasil
se restringe aos atos praticados no Brasil.
Uma prtica por uma empresa estrangeira, que fora cometida fora do
Brasil e sem sede no Brasil, a competncia ser do CADE. Ou seja, por
simplesmente poder produzir efeitos no Brasil. Ento, uma empresa
Chinesa com uma empresa Coreana e so exportadoras de bens no
Brasil, a fuso dessas empresas, ainda que estrangeiras, ainda que o
acordo seja produzido fora do Brasil, por poder produzir efeitos no
pas, ter que se submeter a aprovao do CADE.
1. Reputa-se domiciliada no territrio nacional a empresa
estrangeira que opere ou tenha no Brasil filial, agncia,
sucursal,
escritrio,
estabelecimento,
agente
ou
representante.

2. A empresa estrangeira ser notificada e intimada de


todos
os
atos
processuais
previstos
nesta
Lei,
independentemente de procurao, ou de disposio
contratual ou estatutria, na pessoa do agente ou
representante ou pessoa responsvel por sua filial, agncia,
sucursal, estabelecimento ou escritrio instalado no Brasil.
O SBDC (Sistema Brasileiro de Defesa da Concorrncia) formado
pelo CADE e pela Secretaria de Acompanhamento Econmico do
Ministrio da Fazenda, com as atribuies previstas nesta Lei. (Art.
3).
O art. 4 diz que o CADE entidade judicante com jurisdio em
todo o territrio nacional, que se constitui em autarquias federal
vinculada ao Ministrio da Justia.
O CADE segregou as funes entre instruo, acusao e julgamento.
Geralmente em processo se diz que no recomendvel para fins de
garantia da imparcialidade que a autoridade acusadora a mesma
que julga. Essa regra no se aplica ao processo administrativo. Mas
em que pese ao processo administrativo que tramita no CADE tem
peculiaridades como a segregao de funes.
Alm de termos o SEAE vinculado ao Ministrio da Fazenda, a qual
tem por funo dar pareceres econmicos, j em pareceres jurdicos
temos a procuradoria do CADE, rgo da AGU e um parecer custos
legis do MP Federal.
O art. 5 diz: O CADE constitudo pelos seguintes rgos: I
Tribunal Administrativo de Defesa Econmica; II SuperintendnciaGeral; e III Departamento de Estudos Econmicos.
A superintendncia geral faz as vezes do Ministrio Pblico e
acusao analogamente comparado com o processo penal fazendo a
instruo, acusao e instaurao. (Art. 13).
J o tribunal administrativo julga. (Segregao das funes).
O departamento de estudos econmicos faz o papel da advocacia da
concorrncia, ele um rgo com o objetivo de difundir a
concorrncia, estimular, elaborar campanhas e mtodos de melhorar
a concorrncia, alm de diversas pesquisas.
- Processo Punitivo/Atuao repressiva do CADE (Art. 36):
Art.
36.
Constituem
infrao
da
ordem
econmica,
independentemente de culpa (RESPONSABILIDADE OBJETIVA), os
atos sob qualquer forma manifestados, que tenham por
objeto ou possam produzir os seguintes efeitos (REGRA DA
RAZO), ainda que no sejam alcanados:

I Limitar, falsear ou de qualquer forma prejudicar a livre


concorrncia ou a livre iniciativa;
II Dominar mercado relevante de bens ou servios;
III Aumentar arbitrariamente os lucros; e
IV Exercer de forma abusiva posio dominante (PODER DE
MERCADO).
Via de regra, o processo punitivo no sistema administrativo brasileiro
chamada de per se, a nossa lei atribui uma hiptese, a qual est
vinculada a uma sano. A conduta puramente ilegal por si s.
S que no direito da concorrncia, utilizamos a lgica da regra da
razo. Onde temos uma hiptese + potencialidade dos efeitos, ento
atribumos uma sano. De tal modo que no existe infrao
administrativa concorrencial culposa. Pois, eles devem querer
produzir os efeitos previstos no art. 36 desta Lei.
O domnio do mercado no inciso II no ilegal por si s, uma empresa
pode dominar o mercado e destruir os concorrentes, desde que no
se utilize de nenhuma tcnica proibida pela Lei.
1. A conquista de mercado resultante de processo natural
fundado na maior eficincia de agente econmico em relao
a seus competidores no caracteriza o ilcito previsto no
inciso II do caput deste artigo.
2. Presume-se posio dominante sempre que uma empresa
ou grupo de empresas for capaz de alterar unilateralmente ou
coordenadamente as condies de mercado ou quando
controlar 20% (vinte por cento) ou mais do mercado
relevante, podendo este percentual ser alterado pelo CADE
para setores especficos da economia.
O ter poder de mercado no ilegal, mas uma luz amarela de
ateno para as atitudes daquela empresa. Pois, se ela incorrer em
algumas condutas ilcitas, ela est cumulando a hiptese +
potencialidade dos efeitos, incorrendo em sanes.
3. As seguintes condutas, alm de outras, na medida em
que configurem hipteses previstas no caput deste artigo e
seus incisos, caracterizam infrao da ordem econmica:
I Acordar, combinar, manipular ou ajustar com concorrentes,
sob qualquer forma:
a) Os
preos
de
individualmente;
Cartel!

bens

ou

servios

ofertados

b) A produo ou a comercializao de uma quantidade


restrita ou limitada de bens ou a prestao de um
nmero, volume ou frequncia restrita ou limitada de
servios;
c) A diviso de partes ou segmentos de um mercado atual
ou potencial de bens ou servios, mediante, dentre
outros, a distribuio de clientes, fornecedores, regies
ou perodos;
Uma vez a Micro software dividia o mercado entre os seus
revendedores por tipo de cadeia. A venda para governo; pessoa fsica;
pessoa jurdica e etc.
II Promover, obter ou influenciar a adoo de conduta
comercial uniforme ou concertada entre concorrentes;
O preo sugerido um exemplo disso.
A cadeia produtiva entre produtor A, revendedor B e comerciante
C. A etapa seguindo na sequncia ABC montante. J na
sequncia CBA ajusante.
Seja clusula de exclusividade ou tabelamento de preo sugerido a
influncia da conduta comercial.
A UNIMED normalmente faz uma clusula de exclusividade para ao
seus trabalhadores cooperados. De tal modo que isso ilegal, em
algumas reas com a mesma minuta empresas da UNIMED foram
condenadas e outras no, por razo de que a UNIMED em algumas
reas possui poder de mercado e outras no.
III Limitar ou impedir o acesso de novas empresas ao
mercado;
importante definir o mercado, ou seja, definir quantos agentes
econmicos existem dentro dele e qual o percentual de cada um.
A teoria dos mercados contestados diz que o mercado alm das
empresas existentes sofre uma influncia de outras empresas que
ainda no esto no mercado, mas que podem a qualquer momento
entrar. Por isso que nem todo mercado com apenas uma empresa
monoplio, desde que tenha um mercado contestado e essa nica
empresa no tenha poder de mercado.
Existe uma estratgia para contrariar ou evitar isso que a barreira
entrada. Essa barreira toda dificuldade que a empresa tem para
entrar no mercado. Por exemplo: Patentes so barreiras ao mercado
intransponveis, um investimento inicial alto e etc. Ento, uma
estratgia utilizada pelas empresas a de criar dificuldades para que
outras empresas entrem no mercado.

IV Criar dificuldades constituio, ao funcionamento ou ao


desenvolvimento de empresa concorrente ou de fornecedor,
adquirentes ou financiador de bens ou servios;
V Impedir o acesso de concorrente s fontes de insumo,
matrias-primas, equipamentos ou tecnologia, bem como aos
canais de distribuio;
Posso criar um posto de bandeira branca que comprar o combustvel
de qualquer distribuidora concorrente e ela no pode impedir o
acesso s fontes de insumo, matrias-primas e equipamentos ou
tecnologia.
VI Exigir ou conceder exclusividade para divulgao de
publicidade nos meios de comunicao de massa;
VIII Regular mercados de bens ou servios, estabelecendo
acordos para limitar ou controlar a pesquisa e o
desenvolvimento tecnolgico, a produo de bens ou
prestao de servios, ou para dificultar investimentos
destinados produo de bens ou servios ou sua
distribuio.
IX Impor, no comrcio de bens ou servios, a distribuidores,
varejistas e representantes preos de revenda, descontos,
condies de pagamento, quantidades mnimas ou mximas,
margem de lucro ou quaisquer ouras condies de
comercializao relativos a negcios destes com terceiros;
X Discriminar adquirentes ou fornecedores de bens ou
servios por meio da fixao diferenciada de preos, ou de
condies operacionais de venda ou prestao de servios;
XI Recusar a venda de bens ou a prestao de servios,
dentro das condies de pagamento normais aos usos e
costumes comerciais;
O monopcinio o monoplio do comprador, que tenta quebrar os
vendedores.
- PREO PREDATRIO: quando voc tem o preo de mercado,
que praticado em regime de concorrncia, e o preo predatrio
uma empresa que vende um bem abaixo do preo de mercado.
No o objetivo da lei proteger os concorrentes e nem os
consumidores. O preo predatrio quando a empresa pratica um
subpreo de mercado e depois pratica um sobrepreo, ou seja, ela
aumenta o preo do bem depois de ser monopolista para recuperar
todo o prejuzo que se teve no subpreo.