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El recurso de alzada ante el rgano superior jerrquico de aquel que dict el acto,
contra los actos y resoluciones que no pongan fin a la va administrativa (arts. 121 y
122 LPACAP). En este sentido, la peculiar organizacin de las Entidades Locales
determina que prcticamente este recurso no tenga aplicacin en el mbito local, sin
perjuicio de las referencias oportunas que citaremos ms adelante.
El recurso potestativo de reposicin (arts. 123 y 124 LPACAP) de carcter previo y
alternativo al recurso contencioso, admisible contra aquellos actos que pongan fin a la
va administrativa e interpuesto ante el mismo rgano que los dict. En este sentido, y
de conformidad con el art. 52.1 de la LRBRL este recurso es el ms extendido en
relacin con la actividad administrativa de las Entidades Locales y por ello nos
referiremos a l con mayor profusin.
El recurso extraordinario de revisin (arts. 113, 125 y 126 LPACAP) que cabe contra
actos firmes en va administrativa en base a alguna de las circunstancias excepcionales
sealadas en la ley.
Por otro lado, hay que tener en cuenta que la LPACAP permite en su art. 112.2 la posibilidad
de que las leyes sectoriales sustituyan los recursos de alzada o de reposicin (respetando en
este caso su carcter potestativo) por otros procedimientos de impugnacin, reclamacin,
conciliacin, mediacin y arbitraje, ante rganos colegiados o Comisiones especficas no
sometidas a instrucciones jerrquicas, sin que en ningn caso, en el mbito local la regulacin
de estos procedimientos pueda desconocer las facultades resolutorias reconocidas a los
rganos de gobierno de las Entidades Locales. Todo ello con respeto a los principios, garantas
y plazos que la legislacin de procedimiento administrativo reconoce a los interesados.
Podemos citar, como ejemplo de estos procedimientos sustitutivos, la reclamacin previa ante
el Consejo de Transparencia y Buen Gobierno prevista en el art. 24 de la Ley de Transparencia,
Acceso a la Informacin y Buen Gobierno (EDL 2013/232606).
Finalmente, y como ya hemos apuntado, la LPACAP excluye de su mbito de aplicacin la
revisin de actos en materia tributaria y las reclamaciones econmico-administrativas (Disp.
Adic. 1.2.a) y art. 112.4, respectivamente). En este sentido, debemos recordar que segn el
art. 14.2 TRLRHL (EDL 2004/2992) contra los actos de aplicacin y efectividad de los tributos y
restantes ingresos de derecho pblico de las entidades locales, slo podr interponerse el
recurso de reposicin con carcter previo y preceptivo a la va contenciosa. Por ltimo, en
materia de contratacin administrativa resulta de aplicacin el recurso especial en materia de
contratacin para los casos y supuestos sealados en el art. 40 del RDLeg 3/2011 de 14 de
noviembre, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Pblico
-TRLCSP- (EDL 2011/252769).
Hay que destacar que, en todo caso, el recurso administrativo se podr interponer tanto frente
a actos expresos como frente a actos presuntos.
De conformidad con el apartado 3 del art. 112 LPACAP contra las disposiciones administrativas
la fecha en que produjera efectos el silencio administrativo (arts. 115.1 y 117.1 LRJPAC,
respectivamente). De esta forma, y a la vista del derecho positivo anterior, pareca
establecerse un plazo, de carcter preclusivo, para la interposicin de recursos administrativos
contra los actos presuntos.
No obstante, el TC, a la vista de esta previsin y su correlativa en la legislacin reguladora de
la jurisdiccin contencioso-administrativa vino a considerar que la Administracin no puede
beneficiarse por el incumplimiento de su obligacin legal de dictar y notificar la resolucin en el
plazo mximo establecido para ello. Segn esta tesis jurisprudencial, el silencio negativo es
una ficcin que permite al interesado llegar a la va judicial superando as la inactividad de la
Administracin. De este modo, no cabra asumir una interpretacin de la norma que coloque en
una mejor posicin a la Administracin que si se hubiera cumplido con el deber legal de dictar
y notificar la resolucin en plazo (por todas, STC 188/2003 de 27 de octubre, EDJ
2003/136204 o, ms cercana en el tiempo, STC 52/2014 de 10 de abril, EDJ 2014/56893).
Esta doctrina fue asumida por la jurisdiccin ordinaria, como por ejemplo, la STSJ Canarias de
16 de noviembre de 2007 (EDJ 2007/327524) o, ms recientemente, la STS de 15 de
noviembre de 2010 (EDJ 2010/246711).
De este modo, se haba aceptado pacficamente que el transcurso del plazo sealado en la ley
para la interposicin de recursos contra actos presuntos no deba determinar la inadmisin de
un eventual recurso en tanto que no se cumpliera por la Administracin con el deber legal de
resolver y notificar la resolucin producida. A este respecto, el CGPJ al informar el
Anteproyecto de la LPACAP, consider expresamente que dicha previsin, derivada del derecho
a la tutela judicial efectiva (art. 24 CE) y formada inicialmente para el mbito contenciosoadministrativo, resultaba perfectamente extensible al mbito de los recursos administrativos.
La nueva LPACAP ha recogido esta prctica jurisprudencial al distinguir lo siguiente (art. 122,
para el recurso de alzada, y art. 124, para el recurso potestativo de reposicin,
respectivamente):
1986/3508), ya que nicamente as el plazo comprender el mes natural, del que excedera si
el plazo venciera el da correlativo al del da siguiente al de la notificacin (STS 2 de enero
1987, EDJ 1987/212).
En todo caso, hay que tener en cuenta que en relacin con posibles recursos a interponer por
miembros de la propia Corporacin rigen unas reglas especficas de cmputo de plazo a las que
nos referiremos de forma detallada ms adelante.
Por otro lado, llama la atencin el motivo de inadmisin reseado en la letra e) del art. 116
toda vez que se transpone a la inadmisin de los recursos administrativos el carecer
manifiestamente de fundamento (de forma anloga a lo previsto para la revisin de oficio). A
este respecto, resulta cuando menos curioso que en el mbito de los recursos administrativos
se prevea la ausencia manifiesta de fundamento como una causa de inadmisin mientras que
en el mbito contencioso-administrativo, el art. 69 de la Ley 29/1998, de 13 de julio,
reguladora de la Jurisdiccin Contencioso-administrativa -LJCA- (EDL 1998/44323) no prev
esta ausencia de fundamentacin como causa de inadmisibilidad del recurso contencioso.
En este sentido, el CGPJ, al estudiar el Anteproyecto de la LPACAP puso de manifiesto la
problemtica de incluir este supuesto de inadmisin. Este rgano constitucional advirti que la
utilizacin de esta causa de inadmisin puede contradecir el derecho general de los ciudadanos
a que se tramiten sus solicitudes y a recibir una respuesta a sus pretensiones, lo que obligara,
cuando menos, a requerir la subsanacin de aquellos recursos que carecieran de fundamento.
En cualquier caso, el CGPJ consider que los motivos de inadmisin debern ser objeto de
interpretacin restringida, especialmente en lo referente a la ausencia de fundamentacin, a
fin de evitar que esta va sea utilizada como una frmula de desestimacin anticipada del
recurso. Con todo, y como aadido a lo anterior, debe indicarse que la inadmisin de un
recurso administrativo por carecer de fundamento implicar necesariamente una valoracin o
apreciacin jurdica susceptible de ser discutida en va contenciosa.
El efecto material de la inadmisin del recurso es el mismo que el de una resolucin
desestimatoria, en la medida que conlleva el mantenimiento de la resolucin administrativa
impugnada que queda confirmada, tal y como seal el ATS de 24 de septiembre de 2009 (EDJ
2009/230755). Hay que recordar que si la resolucin del recurso tiene por objeto su
inadmisin no procede pronunciarse sobre el fondo de las pretensiones planteadas por el
recurrente, toda vez que en caso contrario, la Jurisprudencia ha considerado que dichos
pronunciamientos son susceptibles de ser revisados en va contenciosa, en aplicacin de la
doctrina que prohbe a un sujeto jurdico actuar en contra de sus propios actos. Es por ello,
que se aconseja que en aquellos casos en que se resuelva la inadmisin del recurso por alguno
de los motivos antes referidos, la resolucin no entre a valorar el fondo de las pretensiones
aducidas por el recurrente.
Puede citarse, en este punto, la STS de 6 de noviembre de 1997 (EDJ 1997/10320) en la que
se indica que segn tiene declarado una reiterada doctrina jurisprudencial, en los supuestos,
en que, al resolverse expresa y denegatoriamente no se ha tenido en cuenta -por el rgano
resolutorio- la posible formulacin extempornea del recurso no es factible que la
Administracin, despus, en la va jurisdiccional, pretenda aducir tal defecto procedimental,
porque ello equivaldra a ir contra sus propios actos.
En cuanto a la posibilidad de recurrir en va contenciosa la inadmisin, cabe concluir que cabe
perfectamente dicho recurso en sede jurisdiccional, si bien como se desprende de lo anterior,
dicho recurso nicamente podr tener por objeto los motivos de la inadmisin (siempre y
cuando no se haya entrado a estudiar el fondo del asunto). En todo caso, las causas de
inadmisin del recurso (como, por ejemplo, la interposicin del recurso fuera de plazo) no
pueden ser alegadas en va contenciosa cuando la Administracin no hubiera acordado
expresamente la inadmisin (STS de 16 de junio de 2008, EDJ 1997/10320).
En relacin con lo anterior, como se pone de manifiesto en la STSJ Andaluca de 2 de julio de
2007 (EDJ 2007/235052) en la que se seala que:
La declaracin de inadmisin constituye uno de los contenidos posibles de la
resolucin administrativa, razn por la cual, y como acertadamente razona la
sentencia de instancia, cabe la impugnacin jurisdiccional de la misma. En
consonancia con ello, la sentencia ser desestimatoria cuando la declaracin de
inadmisin del recurso administrativo sea ajustada a Derecho y estimatoria, con
en el que el vicio fue cometido, sin perjuicio de que eventualmente pueda acordarse la
convalidacin de actuaciones por el rgano competente para ello, de acuerdo con lo dispuesto
en el artculo 52. De este modo, queda a salvo la eventualidad de que pueda acordarse la
convalidacin de las actuaciones por el rgano competente para ello.
En virtud del art. 119.3 LPACAP, el rgano que resuelva el recurso decidir cuantas cuestiones,
tanto de forma como de fondo, plantee el procedimiento, hayan sido o no alegadas por los
interesados (en este ltimo caso con audiencia previa a aquellos), debiendo la resolucin ser
congruente con las peticiones formuladas por el recurrente y, sin que en ningn caso pueda
agravarse su situacin inicial.
La resolucin del recurso deber dictarse en los trminos del art. 88 LPACAP. De este modo, y
como principal novedad de la norma ser de aplicacin el apartado cuarto de este precepto que
obliga a que las resoluciones se dicten electrnicamente garantizando la identidad del rgano
competente, as como la autenticidad e integridad del documento que se formalice.
La LPACAP (art. 88.3) mantiene, como contenido propio de toda resolucin, los recursos que
contra la misma procedan, rgano administrativo o judicial ante el que hubieran de
presentarse y plazo para interponerlos, sin perjuicio de que los interesados pudieran ejercitar
cualquier otro que estimen oportuno. Esta previsin parece chocar con el 40 de la misma
norma que establece que las notificaciones contendrn, junto con el texto ntegro de la
resolucin, la indicacin de si el acto notificado pone fin o no a la va administrativa as como la
expresin de los recursos que procedan, en su caso, en va administrativa y judicial, el rgano
ante el que hubieran de presentarse y el plazo para interponerlos, sin perjuicio de que los
interesados puedan ejercitar, en su caso, cualquier otro que estimen procedente. Ante esta
aparente discordancia recordamos la importancia de extremar el rigor en el ofrecimiento de
recursos. Debemos aadir, adems, que los recursos y/o plazos para su interposicin pueden
ser distintos en funcin del concreto destinatario de una notificacin (pensemos, p.ej. en el
caso de que se notifique un acuerdo a una Administracin Pblica, que por mandato del art. 44
LJCA no podr interponer recurso en va administrativa).
Ms adelante examinaremos el efecto que para cada tipo de recurso produce la falta de
resolucin en plazo. En cualquier caso, debemos recordar que nada impide que se pueda
resolver una vez transcurrido el plazo mximo fijado en la Ley, de acuerdo con los principios y
condiciones del art. 21 LPACAP (anterior art. 42 LRJPAC), tal y como seal la Redaccin de
DERECHO LOCAL en la consulta EDE 2013/53703. No en vano, pese al transcurso del plazo
mximo para notificar la resolucin y la consiguiente desestimacin por silencio administrativo,
subsiste la obligacin genrica de la Administracin de resolver expresamente el recurso en
cuestin (consulta EDE 2013/52669).
Por otro lado y respecto a los efectos de la falta de resolucin en plazo del recurso respecto de
potestades administrativas sometidas a plazo de prescripcin, como indica CRDOBA
CASTROVERDE (4) una eventual dilacin en la resolucin del recurso en el mbito sancionador
no es relevante a los efectos de la prescripcin de la infraccin. As, como indica la STS de 15
de diciembre de 2004 (EDJ 2004/260162) en la va de recurso se ejerce una potestad distinta
de la sancionadora. En la misma lnea, la STSJ Cantabria, de 10 de junio de 2005 (EDJ
2005/94295) afirma que no cabe trasladar el plazo prescriptivo a la va administrativa de
recurso. ya que si la Administracin ha perseguido oportunamente la infraccin y la ha
sancionado, sin incurrir en inactividad por plazo superior al de prescripcin, lo acontecido
despus, en cuanto a la tardanza en resolver los recursos en sede administrativa, en nada
afecta a la prescripcin de la infraccin.
IV. Pluralidad de recursos administrativos (art. 120 LPACAP)
Como se indica en su Exp. de Motivos, una de las principales novedades de la LPACAP en
materia de recursos administrativos ha consistido en introducir que cuando una Administracin
deba resolver una pluralidad de recursos administrativos que traigan causa de un mismo acto
administrativo y se hubiera interpuesto un recurso judicial contra una resolucin administrativa
o contra el correspondiente acto presunto desestimatorio, el rgano administrativo podr
acordar la suspensin del plazo para resolver hasta que recaiga pronunciamiento judicial. A
este respecto, el art. 120.1 LPACAP dispone textualmente lo siguiente:
Cuando deban resolverse una pluralidad de recursos administrativos que traigan
causa de un mismo acto administrativo y se hubiera interpuesto un recurso judicial
Tal y como ya hemos puesto de manifiesto, la lectura conjunta de los arts. 114 LPACAP y 52.2
LRBRL determina el carcter residual de la aplicacin del recurso de alzada en las Entidades
Locales. No obstante, podemos destacar una serie de supuestos en los que cabra la aplicacin
de este tipo de recursos:
Como ya hemos indicado, el rgano competente para conocer y resolver el recurso potestativo
de reposicin es el mismo rgano que dict el acto recurrido. Esta previsin nos obliga a
plantearnos qu rgano es el competente para resolver un recurso contra un acto dictado en el
ejercicio de una competencia delegada por otro rgano de gobierno municipal.
En concreto, la duda se plantea a la vista de lo dispuesto en el inciso final de art. 115 c) ROF
que prev la posibilidad de que el rgano delegante delegue expresamente la facultad de
resolver los recursos de reposicin. De este modo, debe plantearse si esta previsin normativa
se encuentra vigente o bien fue derogada por la previsin del art. 13.2.c) LRJPAC (incorporada
ahora al art. 9.2.c) LRJSP). Esta norma prohbe expresamente delegar la resolucin de
recursos en los rganos administrativos que hubieran dictado los actos objeto de recurso. Tal y
como indic la Redaccin de DERECHO LOCAL en la consulta EDE 2012/97176 la literalidad de
la norma induce a concluir que los recursos deben ser resueltos siempre por el
rgano delegante.
Algunos autores como ALONSO HIGUERA, si bien en referencia al rgimen de la LRJPAC,
entienden que la posibilidad de delegacin resulta perfectamente posible, ya que lo que
seguramente quiso evitar el legislador con dicha prohibicin de delegacin, era evitar la
desnaturalizacin del recurso de alzada que se producira si el rgano superior delega la
resolucin de los recursos de alzada en el inferior. La base para tal interpretacin se justificaba
en el hecho de que en la redaccin inicial de la LRJPAC ya existiera esta previsin, cuando
nicamente existan en va administrativa recursos de alzada (denominados en ese momento
recursos de reposicin) pero no los potestativos de reposicin. En esta misma lnea se
pronuncia la STS de 10 de abril de 2006 (EDJ 2006/253436).
Compartimos plenamente la tesis de esta autora. Ms an, si el objeto de un recurso
potestativo de reposicin es ofrecer al interesado que el mismo rgano productor de un acto
administrativo reconsidere el criterio de su resolucin, carece de sentido prohibir
expresamente que se delegue esta facultad. Afirmar lo contrario equivaldra a instaurar una
especie de recurso de alzada ante el rgano titular de la competencia que se hubiera delegado.
La prctica administrativa confirma esta consideracin como se deduce de la lectura de los
recientes acuerdos de delegaciones de competencias aprobados por Ayuntamientos como el de
Valencia (BOP de Valencia n 142, de 27 de julio de 2015); de Elche (BOP de Alicante n 150
de 6 de agosto de 2015); o de Castelln de la Plana (BOP de Castelln n 95 de 4 de agosto de
2015).
VII. El recurso extraordinario de revisin
De conformidad con lo establecido en el art. 113 LPACAP contra los actos firmes en va
administrativa, slo proceder el recurso extraordinario de revisin cuando concurra alguna de
las circunstancias previstas en el art. 125.1 de la propia Ley.
En este sentido, debe entenderse que son firmes en va administrativa aquellos actos contra
los que no cabe la interposicin de recurso administrativo por el transcurso del plazo para ello.
No obstante, hay que entender que el carcter firme no puede predicarse respecto de aquellos
actos que, aunque lo puedan ser en va administrativa, se encuentran pendientes de resolucin
de un proceso contencioso administrativo, incluso en fase de recurso (STS 10 de mayo de
1999, EDJ 1999/10458).
De este modo, la interposicin del recurso administrativo de revisin es una excepcin a la
firmeza de los actos administrativos. Es un recurso extraordinario que no puede ser
desnaturalizado convirtindolo en un recurso que permita el examen de aspectos cuyo anlisis
hubiera podido hacerse con plenitud a travs de los recursos ordinarios procedentes (STS de
28 de enero de 2010, EDJ 2010/6449). Respecto al carcter extraordinario del recurso de
revisin, la STS de 20 de mayo de 2008 (EDJ 2008/73244) seal que el hecho de que un acto
administrativo pueda ser, por causas formales o sustantivas, contrario a derecho, no significa
que pueda ser impugnado en revisin por aquellas causas, sino que slo puede serlo por las
admitidas expresamente por la Ley como causas de revisin.
El recurso se interpondr ante el rgano que dict el acto, siendo ste tambin el competente
para resolverlo (art. 125.1 LPACAP). Como pone de manifiesto el citado art. 113 LPACAP, el
recurso extraordinario de revisin nicamente ser admisible en relacin con las circunstancias
sealadas en el art. 125.1 de dicha ley, establecindose las siguientes:
a) Que al dictarlos se hubiera incurrido en error de hecho, que resulte de los
propios
documentos
incorporados
al
expediente.
b) Que aparezcan documentos de valor esencial para la resolucin del asunto que,
aunque sean posteriores, evidencien el error de la resolucin recurrida.
c) Que en la resolucin hayan influido esencialmente documentos o testimonios
declarados falsos por sentencia judicial firme, anterior o posterior a aquella
resolucin.
d) Que la resolucin se hubiese dictado como consecuencia de prevaricacin,
cohecho, violencia, maquinacin fraudulenta u otra conducta punible y se haya
declarado as en virtud de sentencia judicial firme.
Respecto del motivo de error de hecho sealado en la letra del art. 125.1 LPACAP se
configura como aquel que verse sobre un hecho, cosa o suceso, es decir, algo que se refiera a
una realidad independiente de toda opinin, criterio particular o calificacin, debiendo poseer
las notas de ser evidente, indiscutible y manifiesto (STS de 28 de enero de 2010, EDJ
2010/6449, con cita de jurisprudencia anterior del alto tribunal). En relacin con el error de
hecho, la jurisprudencia del TS ha sealado que el recurso extraordinario de revisin no tiene
por objeto corregir equivocaciones jurdicas (STS de 10 de abril de 2003, EDJ 2003/15131) y
que el error de hecho no ha de implicar una interpretacin de las normas legales o
reglamentarias de aplicacin al supuesto de que se trate (STS de 6 de marzo de 2008, EDJ
2008/13731). De esta forma, el recurso extraordinario de revisin no sera admisible en la
medida que resultara preciso formular un anlisis o valoracin jurdica de los documentos
incorporados al expediente (STS de 22 de junio de 2009, EDJ 2009/134819).
El recurso extraordinario de revisin se interpondr, cuando se trate de la causa primera,
dentro del plazo de cuatro aos siguientes a la fecha de la notificacin de la resolucin
impugnada. En los dems casos, el plazo ser de tres meses a contar desde el conocimiento de
los documentos determinantes de la resolucin o desde que la sentencia judicial por la que se
declare la concurrencia de delito quede firme. Al tratarse de plazos sealados en meses y aos,
la determinacin del plazo para recurrir deber calcularse conforme a las reglas del art. 30.4
LPACAP ya comentado. En cualquier caso, entendemos que corresponde al recurrente la carga
de probar que el recurso se interpone dentro del plazo legalmente establecido.
En todo caso, de acuerdo con el art. 125.3 LPACAP, la posibilidad de interponer recurso
extraordinario de revisin no excluye la posibilidad de instar la revisin de oficio de los actos
nulos ni de solicitar que se corrijan los errores materiales aritmticos o de hecho en que
incurran los actos administrativos (en los trminos de los arts. 106 y 109.2 LPACAP
respectivamente).
El art. 125.1 LPACAP seala, dentro de las circunstancias habilitantes para interponer un
recurso extraordinario de revisin la de que al dictar el acto de que se tratara se hubiera
incurrido en error de hecho, que resulte de los propios documentos incorporados al
expediente. Ello conduce a plantearnos cul es la diferencia entre ese error y el error
material, aritmtico o de hecho a que se refiere el art. 109.2. En este sentido, seala LPEZ
MENUDO (7) que la diferencia entre ambos tipos de errores consiste en que mientras que en
el caso del recurso extraordinario de revisin (art. 125.1 LPACAP) se produce una anulacin del
acto inicialmente dictado por uno nuevo que lo sustituye, en el caso de la rectificacin de error
material (art. 109.2 LPACAP) el acto inicial subsiste y nicamente se produce una correccin
del mismo.
Con anterioridad a la solicitud del dictamen del Consejo de Estado u rgano consultivo anlogo,
el rgano competente para la resolucin del recurso podr inadmitirlo motivadamente cuando
(art. 126.1 LPACAP):
- el recurso no se funde en alguno de los motivos del art. 125.1 LPACAP.
recoge en la consulta EDE 2012/28445. De esta forma, y de acuerdo con la previsin del art.
78.2 LRBRL, el efecto de la abstencin sera excluir de responsabilidad por la adopcin del
acuerdo, pero no legitimara el ejercicio de una accin impugnatoria contra el acuerdo en
cuestin. Evidentemente, en caso de voto afirmativo no cabe en ningn caso la legitimacin
para recurrir (EDE 2015/1006951).
El requisito de oposicin expresa al acuerdo a adoptar ha sido interpretado de forma extensiva.
En este sentido, la STS de 23 de enero de 2006 (EDJ 2006/16122) consider admisible el
recurso formulado por unos concejales que manifestaron su oposicin a un acuerdo en el que
por su propia naturaleza no era susceptible de ser votado, por tratarse de la toma de
conocimiento de la renuncia de un concejal.
Habiendo votado en contra el acuerdo correspondiente, cualquier concejal o miembro de la
Entidad Local ostentar legitimacin para impugnarlo, con independencia de que ostente o no
responsabilidades de gobierno. Podemos citar en este sentido, la STSJ Canarias de 8 de enero
de 2010 (EDJ 2010/49994) que seala que no existe inconveniente legal en que la propia
Alcaldesa sea quien impugne un acuerdo plenario el cual vot en contra.
En todo caso, para que concurra la legitimacin es necesario ostentar la condicin de concejal
en el momento en que se interponga el recurso, siendo indiferente que durante la tramitacin
del mismo se pierda dicha condicin (STSJ Castilla y Len de 25 de enero de 2008, EDJ
2008/40191). Asimismo, entendemos que nada impide a los concejales no adscritos formular
estos recursos, toda vez que el derecho a la impugnacin forma parte de la esfera individual de
cada corporativo y no se deriva de la pertenencia a un grupo poltico determinado.
La exigencia como presupuesto de admisibilidad del recurso de la emisin de voto contrario al
acuerdo impugnado conduce a que nos planteemos si cabe interponerse un recurso contra un
acuerdo por un concejal de la Corporacin que no hubiera asistido a la sesin en que se adopt
Del tenor literal de los arts. 63.1.b) LRBRL y 209.2 ROF se desprende la necesidad de que para
entender la legitimacin activa de un concejal para interponer el recurso debera haberse
votado en contra del mismo, lo que excluira a aquellos concejales que no hubieran asistido a
la sesin. En esta misma lnea se pronuncia la STS de 10 de mayo de 2012 (EDJ
2012/103498). En este sentido, GINER BRIZ sostiene que no sera admisible el recurso pues,
por el principio de los actos propios, cuando no se tuvo inters en asistir a la sesin, mal se
puede pretender posteriormente defender la incorreccin de las decisiones que en la misma se
produjeron.
Sin embargo, segn la Resolucin 04736/12 del Tribunal Administrativo de Navarra de 10 de
agosto de 2012 (Recurso 12-02580) (EDD 2012/202996) en el caso de que la imposibilidad de
asistir a la sesin hubiera sido comunicada con antelacin, poniendo de manifiesto de
antemano la oposicin a la celebracin de la sesin s cabra entender que concurre el requisito
de legitimacin.
Cabe plantearse la posibilidad de que sean los grupos polticos integrantes de la Corporacin
los que puedan recurrir los acuerdos. Como premisa y con carcter general, los grupos
polticos municipales (art. 73.3 LRBRL) carecen de personalidad jurdica, lo que podra
llevarnos a concluir que no ostentan legitimacin activa como tales para impugnar los actos y
acuerdos de las Corporaciones en la que se encuentren integrados. No obstante, en virtud del
principio pro-actione y de conformidad con el derecho fundamental a la tutela judicial efectiva
debemos entender que en aquellos casos en que el recurso sea formulado por un grupo poltico
municipal, dicho defecto es susceptible de ser subsanado tal y como puso de manifiesto la STS
de 16 de mayo de 1994 (EDJ 1994/4385). En todo caso, y sin perjuicio de la posible
subsanacin, entendemos que la admisibilidad de estos recursos interpuestos en nombre de un
grupo poltico requerira el voto en contra del acuerdo por todos sus miembros.
B) Posibilidad de impugnacin de acuerdos dictados por rganos de los que no se
forma parte y las resoluciones de rganos unipersonales
Una vez confirmada la posibilidad de que se impugnen aquellos acuerdos respecto de los que el
corporativo hubiera votado en contra nos debemos plantear la posibilidad de que un concejal
de un grupo poltico de la oposicin pueda, por ejemplo, impugnar un acuerdo de la Junta de
Gobierno Local o una resolucin del Alcalde o de un concejal que acte por delegacin de
aqul.
A partir del tenor literal del art. 63.1.b) LRBRL que exige como requisito de legitimacin activa
de los miembros de las Corporaciones Locales el expreso voto en contra del correspondiente
acuerdo, la jurisprudencia ordinaria haba concluido la imposibilidad de que los concejales que
no formaran parte de la Junta de Gobierno Local impugnaran sus acuerdos.
Dicha interpretacin, sin embargo, fue modificada en virtud de la STC 173/2004, de 18 de
octubre (EDJ 2004/152363), cuyos argumentos fueron reproducidos posteriormente en la STC
108/2006, de 3 de abril (EDJ 2006/42675). Ambas resoluciones vinieron a establecer que,
junto a la legitimacin general para poder acceder al recurso o proceso contenciosoadministrativo segn el art. 19.1.a) LJCA, existe una legitimacin "ex lege", que corresponde
concretamente, por razn del mandato representativo recibido de sus electores, a los
miembros electivos de las correspondientes corporaciones locales para poder impugnar los
actos o actuaciones de stas que contradigan el Ordenamiento jurdico, no tratndose de una
legitimacin basada en un inters abstracto en la legalidad, sino de una legitimacin
directamente derivada de la condicin de representante popular que ostentan los concejales de
un Ayuntamiento y los diputados de una Diputacin y que se traduce en un inters concreto
-inclusive puede hablarse de una obligacin- de controlar su correcto funcionamiento.
De este modo, en virtud de la jurisprudencia constitucional, los concejales que no formen parte
de la misma podrn impugnar los acuerdos de la Junta de Gobierno Local. Esta interpretacin
ha sido asumida de forma generalizada por la jurisprudencia ordinaria dictada con
posterioridad. Podemos citar, por todas la STSJ Andaluca de 14 de mayo de 2010 (EDJ
2010/382497) y la STSJ C. Valenciana de 17 de febrero de 2006 (EDJ 2006/358220).
Asimismo, se puede citar la STS de 7 de octubre de 2009 (EDJ 2009/259230).
En lnea coincidente debemos reconocer la legitimacin de un concejal de la oposicin para
recurrir una resolucin de un Alcalde o de un concejal que acte por delegacin de ste.
Podemos citar en este sentido la STSJ Madrid de 22 de julio de 2010 (EDJ 2010/292559) que
con cita de la jurisprudencia constitucional expuesta anteriormente admiti el recurso
formulado por una concejala contra un decreto del Alcalde.
En el mbito contractual, la legitimacin para recurrir acuerdos de rganos de los que no se
forme parte ha sido reconocida, igualmente, por el Tribunal Administrativo Central de Recursos
Contractuales (Resolucin 67/2014 de 28 de enero de 2014, EDD 2014/7197, y Resolucin
431/2015 de 8 de mayo, EDD 2015/84140). La legitimacin de los corporativos para
interponer recursos en materia contractual fue afirmada asimismo por la Redaccin de
DERECHO LOCAL (consulta EDE 2015/170377).
C) Cmputo del plazo y dies a quo para recurrir
Dispone textualmente el art. 211.3 ROF que el plazo para interponer recurso de reposicin por
los Concejales o miembros de las Corporaciones locales que hubieran votado en contra del
acuerdo se contar desde la fecha de la sesin en que se hubiera votado el acuerdo.
La vigencia de este precepto ha sido unnimemente aceptada por la jurisprudencia,
entendiendo de este modo que no resultaba necesario notificar dichos acuerdos a los
miembros de la Corporacin, ya que tal y como pone de manifiesto el Auto del TS 24 de julio
de 1995 (EDJ 1995/9002) el ejercicio de la posibilidad de impugnacin se produce desde el
mismo momento de la celebracin de la sesin en que se hubiera votado el acuerdo, con total
desconexin de la notificacin del mismo, al ser sta intil e innecesaria, a los fines de su
posible impugnacin. Idntica solucin ofreci la STS de 5 de julio de 1999 (EDJ 1999/20842).
En la misma lnea se puede citar la ms reciente STSJ Catalua de 29 de marzo de 2010 (EDJ
2010/123521). Idntica solucin ofrece la consulta EDE 2012/28445 de DERECHO LOCAL.
Cuestin distinta es que, no obstante el principio anterior, se hubiera procedido a notificar el
acuerdo a un concejal, con ofrecimiento de recursos e indicando expresamente que dicho plazo
comenzara a computar a partir del da siguiente al de la notificacin. En tal caso, la STS de 7
de febrero de 2007 (EDJ 2007/18078) indic que dicho plazo comenzara a computar a partir
del da siguiente al de dicha notificacin en base a los principios de buena fe y seguridad
jurdica, debiendo someterse la Administracin a sus propios actos. En trminos similares se
pronuncia la STSJ Navarra de 29 de marzo de 2010 (EDJ 2010/108481).
La jurisprudencia ha venido considerando que la fecha de celebracin de la sesin debe
considerarse como dies a quo para la interposicin del recurso, incluso en aquellos casos en
incluso por silencio, lo que contradice la funcin de esta institucin. Es por ello que, al valorar
el Anteproyecto de la LPACAP, el CGPJ valor positivamente la supresin de este requisito.
Por el contrario, el Consejo de Estado se posicion de una forma ms crtica frente a esta
medida, toda vez que no debe ignorarse que estas reclamaciones cumplen tambin una
funcin de mecanismo preventivo del proceso, similar a la del acto de conciliacin previa.
Segn este Alto rgano Consultivo, la supresin de estas reclamaciones previas en ciertos
mbitos podra suponer para algunos interesados una carga mayor que su exigencia, al
obligarles a acudir siempre y en todo lugar a la va jurisdiccional, con los costes que ello
conlleva. A la vista de esto, el Consejo de Estado sugiri mantener la regulacin de las
reclamaciones previas, si bien con carcter potestativo, a fin de eliminar su consideracin de
carga para los ciudadanos pero mantenindola como una va alternativa a la va laboral.
En todo caso, y como advirtieron el Consejo de Estado y el Consejo General del Poder Judicial,
la supresin del requisito de la reclamacin previa en va administrativa obligaba a la
modificacin de la legislacin procesal civil y del orden social a fin de adaptarse a la
eliminacin de la reclamacin previa a la va civil o laboral. Es por ello que en va parlamentaria
se introdujo en la LPACAP la Disp. Final 3 por la cual se modific la Ley 36/2011 de 10 de
octubre, reguladora de la jurisdiccin social -LRJS- (EDL 2011/222121). Esta modificacin
seal una nueva redaccin para los arts. 64, 69, 70, 72, 73, 85, 103 y 117. En virtud de esta
modificacin se corrigi la exigencia de la reclamacin previa, sustituyndola por la necesidad
de agotamiento previo de la va administrativa. Como hemos visto anteriormente, la especial
organizacin de las Entidades Locales determina que la prctica totalidad de actos y acuerdos
dictados por los rganos de gobierno de las respectivas Corporaciones Locales susceptibles de
ser recurridos ante la jurisdiccin social hayan puesto fin a la va administrativa. Los plazos
para la interposicin de la demanda vendrn determinados por la notificacin de la resolucin
impugnada en los trminos del art. 69 apdos. 2 y 3 LRJS en la redaccin aprobada por la Disp.
Final 3 LPACAP.
La supresin de la reclamacin previa a la va judicial civil o laboral, unida a la vacatio legis de
un ao que establece la Disp. Final 7 LPACAP hace plantearnos si esta supresin puede
aplicarse sin necesidad de esperar a la completa entrada en vigor de dicha norma. A este
respecto, parecera razonable que, teniendo por objeto la eliminacin de una carga para los
ciudadanos, esta previsin hubiera entrado en vigor de forma inmediata sin necesidad de
esperar al resto de la norma (no en vano, el legislador alude en la Exposicin de Motivos a la
escasa eficacia prctica de estos procedimientos). Sin embargo, y dado que ni en la Disp. Final
7 7 ni en las Disposiciones Transitorias especficas se establece nada en sentido contrario,
debemos entender que hasta el 2 de octubre de 2016 se encuentran plenamente vigentes las
previsiones sobre las reclamaciones previas a la va judicial civil y laboral sealadas en el Tt.
VIII de la LRJPAC. Es por ello que entendemos que, en tanto que no entre en vigor la nueva
LPACAP, deber seguir informndose a los interesados de la necesidad de previa reclamacin
en estas materias. Cuestin distinta es que, a la vista de su futura desaparicin en virtud de la
LPACAP, en va judicial se inadmitan demandas por ausencia de este requisito.
En cualquier caso, a partir de la entrada en vigor de la LPACAP, la supresin del requisito de la
reclamacin previa a la va judicial civil o laboral conllevar la derogacin implcita del art. 212
ROF as como de todos los preceptos anlogos de la legislacin autonmica de rgimen local.
X. Conclusiones: novedades de la LPACAP en la materia y cuadro comparativo
A modo de conclusiones pasamos a recordar brevemente cules son las principales novedades
respecto de la LRJPAC introducidas por la LPACAP en materia de recursos administrativos y que
ya hemos desarrollado a lo largo del trabajo. No incluimos en esta relacin aquellas
modificaciones de simple redaccin o de mejora tcnica de la comprensin de los preceptos.
As, podemos citar las siguientes de acuerdo con el orden del articulado:
1.- El art. 115.2 LPACAP ha equiparado la ausencia de calificacin del recurso al supuesto de
error en la calificacin.
2.- El art. 116 LPACAP recoge una relacin de los supuestos de inadmisin de los recursos
administrativos. Especialmente trascendente resulta la inclusin como motivo de inadmisin la
ausencia manifiesta de fundamento, criticada por el CGPJ al examinar el Anteproyecto de la
LPACAP. Este motivo de inadmisin slo se podr emplear en supuestos excepcionalsimos, de
forma a fin de evitar que esta va se convierta en una desestimacin anticipada del recurso.
3.- A la vista de lo dispuesto en los arts. 122 (para recursos de alzada) y 124 (para recursos
potestativos de reposicin), y de acuerdo con la prctica jurisprudencial, se ha eliminado la
previsin de un lmite temporal preclusivo para la interposicin de los recursos contra actos
administrativos producidos por silencio administrativo.
4.- El plazo para resolver sobre las solicitudes de suspensin de ejecucin de actos recurridos
se ha reducido a un mes frente al anterior plazo de treinta das hbiles (art. 117.3 LPACAP).
5.- El art. 118 LPACAP dispone expresamente que con ocasin de un recurso administrativo no
se podr solicitar la prctica de pruebas cuando su falta de realizacin en el procedimiento en
que se dict la resolucin recurrida fuera imputable al interesado.
6.- Una de las principales novedades de la LPACAP en materia de recursos administrativos est
prevista en el art. 120, que introduce una previsin novedosa en relacin con aquellos
supuestos de simultaneidad de recursos, administrativos y contenciosos, contra un mismo
acto. En virtud de este precepto, cuando una Administracin deba resolver una pluralidad de
recursos administrativos que traigan causa de un mismo acto administrativo y se hubiera
interpuesto un recurso judicial contra una resolucin administrativa o contra el correspondiente
acto presunto desestimatorio, el rgano administrativo podr acordar la suspensin del plazo
para resolver hasta que recaiga pronunciamiento judicial.
7.- Si bien esta previsin no se recoge en el articulado del Ttulo V LPACAP, se introduce una
importante novedad en relacin con el efecto del transcurso del plazo mximo para resolver
recursos de alzada contra actos presuntos. En virtud del art. 24.1 tercer prrafo LPACAP, la
regla general del sentido positivo del silencio en la resolucin de estos recursos de alzada
contra actos presuntos se excepciona en relacin con los procedimientos relativos al ejercicio
del derecho de peticin, aquellos cuya estimacin tuviera como consecuencia que se
transfirieran al solicitante o a terceros facultades relativas al dominio pblico o al servicio
pblico, los que impliquen el ejercicio de actividades que puedan daar el medio ambiente y
los procedimientos de responsabilidad patrimonial de las Administraciones Pblicas.