1.

EL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD
El principio de oportunidad en el marco del Nuevo Cdigo Procesal Peruano es
un tema muy controvertido tanto por las consecuencias prcticas que trae su
adopcin como por la polmica doctrinal que puede motivar. Sin embargo, pese
a la relevancia de su regulacin dicha justificacin no hace referencia a sus
fundamentos o implicancias procesales y se limita a mencionar que el principio
de consenso informa en la nueva regulacin procesal penal mecanismos
procesales orientados a evitar la congestin procesal y la saturacin del
sistema de justicia penal; aunque, el principio de consenso parece estar ms
referido a la conformidad en el contexto del proceso penal espaol. Tampoco el
Ttulo Preliminar de la nueva Ley procesal dice nada respecto al principio de
oportunidad, a pesar de que el art. 2 regula expresamente bajo el epgrafe
Principio de Oportunidad supuestos de disponibilidad procesal.
El principio de oportunidad en efecto pondra en evidencia la crisis de la
Justicia Penal y, en todo caso, la crisis del principio de legalidad puesto que
bajo su vigencia cientos de miles de causas penales no han tenido o no tienen
resolucin definitiva en un plazo razonable. La disponibilidad procesal en el
mbito penal, supone para muchos desmontar una construccin que tiene larga
tradicin y en cuya base est nada menos que la esencia del Derecho Penal
resumido en el aforismo nullum crimen nulla poena sine lege acuado por
Feuerbach, este logro del liberalismo quedara sin contenido si campea el
principio de oportunidad.
El predominio del principio de oportunidad supondra privatizar el Derecho
Penal despojando al Estado del exclusivo derecho de castigar que despus de
un largo proceso histrico y bajo complejas formulaciones tericas se ha
logrado establecer. Adems, fue precisamente la vigencia del principio de
legalidad el lmite al arbitrio judicial en la imposicin de penas constriendo las
conductas prohibidas a las que la Ley determina.

En ese sentido, es necesario precisar si el principio de oportunidad pervive con

el de Legalidad ya que tanto la Constitucin y Cdigo Penal del Per como de
Espaa regulan el principio de legalidad.
La doctrina se ha ocupado in extenso del posible conflicto entre el principio de
Legalidad y el de oportunidad considerando fundamentalmente que le vigencia
irrestricta del principio de legalidad excluye la disponibilidad procesal que
supone el principio de oportunidad puesto que, segn este, en determinados
supuestos y bajo condiciones especficas el ius puniendi del Estado puede
dejar de aplicarse. Lo supondra desconocer precisamente la obligatoriedad de
iniciar las investigaciones para determinar el autor o autores de un delito y
posteriormente, de ser responsables, aplicarles la correspondiente pena.
1.1 Naturaleza Jurdica
Segn la doctrina, la razn de ser de esta institucin procesal, es el de
constituir una alternativa de solucin al conflicto penal y es una excepcin al
principio de legalidad, entendida como la facultad otorgada al Ministerio Publico
para abstenerse de ejercitar la accin penal o solicitar el sobreseimiento del
proceso en los caos establecidos por la ley, cuando concurren los requisitos
exigidos por la misma.
Su naturaleza jurdica est centrada en ser un mecanismo de simplificacin
procesal que se sustenta en la negociacin entre los sujetos procesales
teniendo como marco la facultad discrecional del Representante del Ministerio
Publico, en el entendido que este es el persecutor de los delitos.
Comprendindose la mencionada abstencin del ejercicio de la accin pblica
precisamente como una expresin de la facultad discrecional del Ministerio
Pblico, que se convierte en la nota caracterstica de esta institucin procesal.
El autor PEA CABRERA, seala que muchos juristas se envanecen
exhibiendo el principio de legalidad como norma rectora de la persecucin y
concretizacin. Sin embargo, todos sabemos que la estructura del estado
carece de capacidad y de medios fsicos para involucrar a todas las personas
merecedoras en el proceso penal. La seleccin se queda envuelta en la

colisin de intereses, tanto del poder como reales desigualdades sociales,

situaciones que no corresponden con las valoraciones jurdicas.
Consideramos que parte del pensamiento del estudiosos Pea Cabrera, en el
sentido de la aplicacin del Principio de Oportunidad esta aparece coherente
con las modernas teoras y con nuestra realidad actual que reclama de nuevos
mecanismos que hagan ms eficaz nuestra Administracin de Justicia, estos
debern establecerse en intima conexin con las finalidades de poltica criminal
imperantes, el inters pblico y las tendencias del Derecho Penal.
En efecto debern respetarse los principios constitucionales y determinarse, de
tal modo, que salvaguarde la seguridad jurdica, la igualdad ante la ley de la
que tanto se ha criticado al pretender aplicar la legalidad sin excepciones; y la
atribucin de la funcin jurisdiccional a los rganos judiciales.
1.2 Definicin
El principio de oportunidad ms que un postulado rector es un criterio que se
contrapone excepcionalmente al Principio de Legalidad Procesal, corrigiendo
su exceso disfuncional, con el objeto de facultar al fiscal, Titular de la Accin
Penal, decidir sobre la pertinencia de no dar inicio a la actividad jurisdiccional
penal, independientemente de estar ante un hecho delictuoso con autor
determinado, concluyndola por acto distinto al de una sentencia y teniendo
como sustento de su conclusin los criterios de falta de necesidad de la pena o
falta de merecimiento de la misma. Por su puesto, todo ello amparado en el
inters superior del Estado en pretender solucionar, en parte el problema de la
sobrecarga procesal y congestin penitencia, promoviendo as a la postre las
nuevas tendencias procesales que se inspiran en el Derecho Conciliatorio. 1
En la doctrina, el principio de Oportunidad para Butrn Balia siempre ha de
estar referido a las facultades y lmites de los poderes pblicos, a las facultades
de actuacin del rgano de la acusacin pblica en el mbito del proceso; por
tal motivo no estn comprendidos en el principio de oportunidad las distintas

1 PERALTA, Luz. Y MALPICA, Mara del Pilar. REFLEXIONES SOBRE EL

PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD. Editorial T.COPIA S.A.C 2004. Lima.

manifestaciones de disponibilidad procesal que pueden corresponder al

ofendido o al inculpado.
De la Oliva Santos plantea una definicin semejante haciendo hincapi en la
limitacin discrecional que tiene el Ministerio Pblico para la aplicacin de
principio de oportunidad, con lo que hace referencia a la oportunidad pura y a la
reglada, es decir, pura cuando el Ministerio Pblico es libre para formular o no
la acusacin y los trminos en que pude hacerlo, y reglada cuando, sobre la
base generalizada del principio de legalidad, se admiten por excepcin
facultades de oportunidad.
Ore Guardia, seala que el principio de Oportunidad es la facultad conferida al
ministerio Publico de abstenerse del ejercicio de la accin penal, en los casos
establecidos por la ley, y si ya se hubiera promovido, a solicitar el
sobreseimiento cuando concurren los requisitos exigidos por la ley. 2

Sanchez Velarde, lo define como la discrecionalidad concedida al Ministerio

Publico a fin de que esta decida sobre la persecucin penal publica,
especialmente en los casos de delitos leves y con tendencia a ampliarse a la
mediana criminalidad.
Noguera Ramos, seala que el Principio de Oportunidad, es aquel principio que
permite al Ministerio Publico abstenerse como parte acusadora, cuando
vislumbra que el ejercicio de la acusacin implique para el imputado la
desventaja de adquirir conductas antisociales mayores o peores de las que
tena cuando se le iniciaba el proceso y en cuanto al agraviado, podra
presentar una desventaja por cuanto su justicia se expresara sola y nicamente
en elementos pecuniarios.
Armenta, puntualiza que toda conceptualizacin sobre el principio de
oportunidad, debido a su clara interpretacin a travs de la historia con el
principio de legalidad, conduce a que se vaya ineludiblemente unido a la del
2 ORE, Arsenio. MANUAL DE DERECHO PROCESAL PENAL. Editorial
Alternativa 1996. Lima. Pag.82

citado principio, de all que se afirma que la mejor comprensin del principio ha
de lograrse a travs del binomio o confrontacin principio de legalidad-principio
de oportunidad.
Bovino, precisa que en trminos empricos, la posibilidad de perseguir todos los
hechos punibles es irrealizable, pues el programa poltico de nuestros Estados
resulta imposible de alcanzar, dada la cantidad de hechos que podan ser
considerados punibles, y dados los recursos ilimitados de la Administracin de
Justicia.3
Gimeno Sendra, considera que el principio de oportunidad es la facultad, que al
titular de la accin penal asiste, para disponer, bajo determinadas condiciones
de su ejercicio con independencia de que haya sido acreditada la existencia de
un hecho punible con un autor determinado.
Roxin, entiende por principio de oportunidad aquel que permite al fiscal elegir
entre elevar la accin o abstenerse de hacerlo- archivando el proceso- cuando
las investigaciones levadas a cabo conduzcan a la conclusin de que el
acusado, con gran probabilidad, ha cometido un delito.
1.3 Funcin
Desde un enfoque prctico, en lo que puede ser la funcin del principio de
oportunidad hay que decir que ha de servir para que pueda decidirse sobre un
hecho que presenta caracteres de delito y sobre su presunto autor sin
necesidad de juicio e incluso sin necesidad de instruccin, pues ha de operar
desde el origen. La decisin, en todo caso, supone el reconocimiento de
culpabilidad por parte del acusado y la facultad del Ministerio Pblico para
alcanzar acuerdos con el acusado, evitando todo un camino probatorio de
instruccin o al menos el juicio contradictorio. As pues, el objeto del principio
de oportunidad se fija en el acortamiento del proceso de tal modo que arribe a
una casi inmediata o pronta finalizacin del proceso.

3 BOVINO, Alberto. EL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD EN EL CODIGO

PROCESAL PENAL PERUANO. Lima, 1986, pg. 161.

1.4 Clasificacin
El principio de Oportunidad supone la coexistencia de diferentes puntos de
vista y matices para su aplicacin en los distintos sectores de la doctrina que
informan al Derecho Comparado. Motivo por el cual se conocen los siguientes
sistemas de clasificacin.
a. Sistema Rgido
Este se caracteriza por proponer en el contenido de la ley una serie de
requisitos y condicionamientos para su aplicacin, enumerndose de manera
taxativa los delitos que pueden ser objetos de esta institucin, como si fuera un
numerus clausus, es decir, bajo este esquema no habra lugar para la
discrecionalidad, pues serian definidos todos los para metros tales como la
forma, modo, circunstancia y tipos penales aplicables, en la propia ley.
b. Sistema Flexible
Mediante este modelo, la aplicacin del Principio de Oportunidad se cimienta
sobre la base del sealamiento en la ley de requisitos y condiciones de carcter
general, que permiten un margen de discrecionalidad, pues no coactan la
deliberacin y calificacin de los hechos, para practicar la seleccin de casos
materia de la aplicacin de este instituto bajo la observancia de supuestos de
ndole interpretativos contemplados en forma expresa. De modo que, el
operador jurdico peruano, llmesele Juez o Fiscal no pueden decidirse a
aplicar otros criterios de oportunidad no establecidos por la ley. Dado que este
sistema reglado, limita la actividad del magistrado a los casos preestablecidos
en la norma procesal.
c. Sistema Abierto
Para desarrollar esta tercera posicin doctrinaria obviamente contamos con un
amplio criterio discrecional, que ms bien se convierte en un poder que va a
residir en la capacidad de preparacin y cultura jurdica que puedan detentar

los operadores jurdicos, que tendran a su cargo la aplicacin del mismo. En

este caso, el sistema anglosajn y los fiscales del sistema Norteamericano,
quienes cuentan con ese amplio margen que les permite decidir en qu casos
proceder a la negociacin procesal. Es que en este sistema, los criterios de
oportunidad se explican por los alcances de la doctrina y jurisprudencia
basadas en la casustica y apoyadas en el derecho consuetudinario, y en el
que el principio de oportunidad informa y da sentido a este modelo procesal, no
siendo til en este sentido el principio de legalidad, por

no habrsele

incorporado, ni tomado en cuenta.

1.5 Finalidad
El objeto del Principio de Oportunidad consiste en corregir la disfuncionalidad
que presenta la aplicacin del Principio de Legalidad Procesal.
En tanto, que la finalidad del mismo radica en la necesidad de solucionar en
parte, el grave problema del exceso de carga procesal y la congestin
penitenciaria; la cual en algunos casos, se verifica con reos en crcel que se
encuentran por delitos de mnimo impacto social y que incluso en altos
porcentajes no han sido sentenciados. Por lo que este dispositivo contribuye en
parte a aliviar estos problemas cruciales. 4
De manera genrica, podemos afirmar que tres son los objetivos principales
para la aplicacin del Principio de Oportunidad, el mismo que se puede
convertir en un auxilio eficaz de los siguientes puntos:
a. La descriminalizacin.
Esto es, la no imposicin de sanciones a los hechos punibles, en aras de evitar
la aplicacin del poder penal all donde otras formas de reaccin frente al
comportamiento desviado pueden alcanzar mejores resultados o donde resulte
innecesaria su aplicacin.
b. Resarcimiento a la Victima.
4 PERALTA, Luz. Y MALPICA, Mara del Pilar. REFLEXIONES SOBRE EL
PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD. Editorial T.COPIA S.A.C 2004. Lima.

Es el cumplimiento de la reparacin del dao causado en la persona del

agraviado, el cual dentro del sistema penal debe efectuarse de una manera
rpida y oportuna. De tal suerte, que no haya necesidad de esperar uno o ms
aos que dura un proceso, para que el afectado obtenga una restitucin,
reparacin e indemnizacin por los perjuicios sufridos, a resultas de la comisin
de un delito.
Con el aadido que el pago de la reparacin civil, no se va a llevar a cabo en
el momento mismo de la sentencia, dado que la ley permite que este
resarcimiento se cumpla durante el plazo de duracin de la pena impuesta en
cada caso, lo cual alarga y retarda la pretensin procesal de la vctima.
c. Eficiencia del Sistema Penal.
El ordenamiento penal como sistema debe mostrar no solo la coherencia,
unidad y plenitud que se necesitan para llevar a cabo su tarea principal como lo
es el de constituirse en mtodo de control social, sino que se convierta al
mismo tiempo en un eficaz medio de expresin de la denominada Poltica
criminal de un estado. En virtud, de la cual se seleccione las reas o los hechos
para los que resulte indispensable su actuacin, en procura de obtener el
descongestionamiento de una Justicia Penal sobresaturada de casos, que no
permite precisamente el tratamiento preferencial de aquellos que deben ser
solucionados indiscutiblemente por el sistema como un intento valido de revertir
la desigualdad que por la seleccin natural, provoca la afirmacin rgida del
principio de legalidad.
La justificacin, en cuanto consiste en dar razones que amparen la aplicacin
de esta institucin como las que a continuacin se expone:
a. Sobrecarga procesal o la excesiva carga laboral en los juzgados y
fiscalas, que atenta contra la celeridad del proceso, as como el
incumplimiento de los plazos.
b. La crisis penitenciaria que se manifiesta en la congestin o sobre
poblamiento penitenciario, dado que la mayora de intentos estaban
procesados por delitos de poco impacto social, aun cuando de las
estadsticas fluye que la mayor parte de las personas que sufren

carcelera todava no han sido sentenciadas, encontrndose sus

procesos en trmite
.
1.6 Reconocimiento de su validez procesal
Conforme ya se ha expuesto, el Principio de Oportunidad puede servir para
repotenciar la alternativa del Amigable Componedor, es sin duda alguna un
medio para fortalecer la labor directriz que posee el Ministerio Publico en la
fase investigadora del proceso, en la prctica de las tcnicas conciliatorias para
la resolucin de conflictos, prefiriendo a la conciliacin antes que al
Procesalismo.
En efecto una de las virtudes de la aplicacin de este principio es que se ofrece
como una alternativa viable al esquema tradicional del procedimiento ordinario
que se inicia con la accin penal a cargo del Ministerio Publico y concluye con
la sentencia emitida, finalizado el juicio oral, son los denominados
procedimientos especiales, cuyo ncleo o matriz est integrado precisamente
por el principio de oportunidad, esto es, que las dems especies de procesos
especiales estn nutridas por criterios de oportunidad.
1.7 Legislacin Comparada
La justificacin que legitima el principio de oportunidad es el cmulo de causas
Penales que desbordan los juzgados, al parecer este fenmeno es el que
aqueja la Justicia Penal lo mismo en Per que en Espaa siendo probable que
su dimensin sea universal ya que Alemania, Italia y Portugal en el
razonamiento que exponen para incorporar tal principio en su ordenamiento
procesal mencionan tambin la masa de juicios penales. 5
En ese sentido veremos diversas legislaciones con respecto al principio de
Oportunidad.
A. Alemania
5 BENAVIDES, R. EL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD, Corte Superior de Justicia
de Lambayeque.

El Principio de Oportunidad tiene sus orgenes en este Pas a travs de la Ley

Emminger del 04 de Enero de 1924 artculo 153- en virtud del cual el
Ministerio Pblico qued facultado ha abstenerse del ejercicio de la accin
penal para satisfaccin de determinados presupuestos como son: a) Reparar el
dao ocasionado, b) otorgar prestaciones

de utilidad pblica; y c)Cumplir

determinadas obligaciones.
B. Estados Unidos
Entre el 75% y 90% de casos se resuelven bajo criterios de oportunidad.
Mediante el denominado Plan Bergaming el inculpado se declara culpable,
renunciando a que su caso sea visto en juicio e incluso a la posibilidad de que
salga absuelto. El poder discrecional del Ministerio Pblico es muy amplio, no
es regulado.
C. Italia
A fin de evitar el juzgamiento o concluir lo iniciado existe el proceso abreviado
paterggimento que se basa en el acuerdo realizado o el Ministerio Pblico y
el Imputado sobre la posible pena siempre que existan circunstancias
atenuantes que lo permitan y que la pena no sea superior a los 4 aos de pena
privativa de la libertad.
D. Argentina
Se apertura un procedimiento de prueba que detiene la accin penal, cumplido
el perodo de prueba satisfactoriamente se declara extinguida la accin penal,
para lo cual debe haber: 1) consentimiento de imputado; 2) reparacin del
dao, y 3) No haber cometido un delito anterior.
E. Colombia
El Principio de Oportunidad no es una discriminalidad sobre la conveniencia o
no de su aplicacin, debido a que est regulado en el artculo 60 de la Ley 81
de 1993 que modifica el artculo 38 del C.P.P., donde se seala los delitos que
admite desistimiento. Aqu se denominan conciliacin y es factible aplicar en:
1) Indagacin previa, previo acuerdo se expide resolucin inhibitoria, 2) En
Instruccin, luego de expedido el auto admisorio, pasado diez das siguientes

debe realizarse la audiencia de conciliacin, si prospera se expide la resolucin

de preclusin, 3) En el Juzgamiento; Hasta antes que quede ejecutoriado la
sentencia definitiva. El reconocimiento del acuerdo se declara mediante auto
de casacin de procedimiento por tratarse de causal objetiva de extincin de la
accin penal. La conciliacin es sobre contenido estrictamente econmico.
En nuestro Pas el Principio de Oportunidad debe tener una aplicacin ms
amplia a la que viene efectundose en la actualidad, requiere la realizacin de
una reingeniera que permita a los operadores jurdicos y la comunidad en
general tener una visin ms amplia de lo que a la fecha puede existir y
entender los reales alcances y bondades de esta institucin procesal. En ese
sentido desarrollaremos en el siguiente captulo la legislacin Peruana, para
observar dichas limitaciones.
CONCLUSION:
El principio de Oportunidad es el objetivo de facultar al fiscal, sobre la
pertinencia

de

no

dar

inicio

la

actividad

jurisdiccional

penal,

independientemente de estar ante un hecho delictuoso con autor determinado,

concluyndola por acto distinto al de una sentencia y teniendo como sustento
de su conclusin los criterios de falta de necesidad de la pena o falta de
merecimiento de la misma.

2 MARCO LEGAL DEL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD EN LA

LEGISLACIN PERUANA
El Artculo 2 del Cdigo Procesal Penal seala:

El Ministerio Pblico con consentimiento expreso del imputado,

entendido como la manifestacin positiva de voluntad en forma
libre y espontnea para la aplicacin del principio de oportunidad,
podr abstenerse de ejecutar la accin penal en cualquiera de los
siguientes casos:
a) Cuando el agente haya sido afectado gravemente
por las consecuencias de su delito, culposo o
doloso, siempre que ste ltimo sea reprimido con
pena privativa de libertad no mayor de cuatro aos, y
la pena resulte innecesaria.
b) Cuando se trate de delitos que

no

afecten

gravemente el inters pblico, salvo cuando el

extremo mnimo de la pena sea superior a los dos
aos de pena privativa de la libertad, o hubieren sido
cometidos por un funcionario pblico en ejercicio de
su cargo.
c) Cuando conforme a las circunstancias del hecho y a
las condiciones personales del denunciado, el Fiscal
puede

apreciar

que

concurren

los

supuestos

atenuantes de los artculos 14, 15, 16, 21, 22, Y

25 del Cdigo Penal, y se advierta que no exista
ningn inters pblico gravemente comprometido en
su persecucin. No ser posible cuando se trate de
un delito conminado con una sancin superior a
cuatro aos de pena privativa de libertad o cometido

por un funcionario pblico en el ejercicio de su

cargo.

En los supuestos previstos en los incisos b) y c), ser

necesario que el agente hubiere reparado el dao ocasionado

o exista un acuerdo con la vctima en ese sentido.

Si la accin penal hubiera sido ya ejercida, el Juez podr, a
peticin del Ministerio Pblico, dictar auto de sobreseimiento
en cualquier etapa del proceso, bajo los supuestos antes
mencionados.

3 CRITERIOS DE APLICACIN
El previamente citado art. 2 del Cdigo Procesal Penal establece tres
supuestos para la aplicacin del principio de oportunidad:
a) Agente afectado por el delito
Este supuesto normado en el inciso 1 del art. 2 se refiere al caso del
denominado " infractor - vctima" o agente que es afectado por el delito
que cometi. Este supuesto se ubica dentro de las causas relacionadas
con el autor del hecho, en cuanto ste rene la condicin de autor y
vctima del delito.
Para Snchez Velarde, la ley exige que el agente haya sido afectado
directa y gravemente por el delito que l mismo produjo. La afectacin
puede sobrevenir por dao grave recado en la persona del autor o en
otras vinculadas a l, o que por determinadas circunstancias, el infractor
se siente directa y gravemente afectado.6
El fundamento de sta disposicin radicara en que tales circunstancias
crearan en el agente o responsable problemas de conciencia que la
6 SANCHEZ VELARDE, Pablo, en : VI Taller Nacional sobre Justicia y Derechos
Humanos. Materiales de Lectura, Lima, CEAS, 1992.

imposicin de la pena slo acrecentara. La valoracin de las

circunstancias del hecho punible y la afectacin directa y grave que
sufre el agente corresponde al Ministerio Pblico lo cual implica un
anlisis minucioso de los hechos por parte del Fiscal y el auxilio pericial
respectivo, como factores imprescindibles en la decisin final.
Considera Or, que en ste supuesto no se requiere la reparacin del
dao causado, dado que el delito ha ocasionado en sta persona una
afectacin grave de sus propios bienes jurdicos o de su entorno familiar
ms ntimo. 7
Como seala torres Caro Alberto: cabe precisar que las consecuencias
del delito por el autor del mismo deben ser especialmente relevantes, de
tal manera que stas deben verificarse ya sea como dao corporal, esto
es, como un grave dao a su salud hoy integridad fsica o, de ndole
econmico, es decir, con una evidente perjuicio a su patrimonio; o,
tambin, de carcter psicolgico o emocional, el que ha de manifestar
seco un notorio sufrimiento y angustia"

Un buen ejemplo de esto sera el caso del sujeto que intentan estafar a
su vctima invierte su patrimonio como seuelo, por un error de inversin
pierden o el dinero que pretenda estafar, el que es recuperado, sino
todo su patrimonio (dao econmico).

b) Mnima gravedad del delito.

El art. 2, inc. 2 del Cdigo Procesal Penal, en este supuesto nos
encontramos con los de insignificante afectacin al inters pblico o de
escaso impacto social, son llamados delitos de bagatela. El delito
7 OR GUARDIA, Arsenio. Manual de Derecho Procesal Penal, 2da. Edic. Editorial
Alternativas, Lima, 1999, p.129.

8 CARLOS ALBERTO TORRES CARO. El Principio De Oportunidad: Un criterio

de justicia y de simplificacin procesal. Administracin de empresas librera

editorial S.A., Lima, p. 16.

cometido puede ser doloroso o culposo, la ley no establece una

distincin o limitacin en ese sentido. Ms bien el nico parmetro, al
que hace referencia este inciso es en cuanto al lmite de la pena
MINIMA, el cual no debe superar los dos aos.
El fundamento principal radica, como se pueden observar, en evitar que
se ponga en marcha todo el aparato judicial para procesar penalmente
hechos delictuosos que no tienen mayor trascendencia social. De sta
manera, se reduce la carga procesal, eliminando las causas ms
numerosas que congestionan los juzgados y tribunales penales,
destinando el mayor esfuerzo de las operadores jurdicos al jurdicos a
la investigacin y juzgamiento de las infracciones consideradas de
gravedad. En consecuencia el Ministerio Pblico podr abstenerse de la
persecucin penal en atencin al carcter mnimo de la infraccin o
cuando sta sea de poca frecuencia, y atendiendo a que, en ambos
casos, no se afecte gravemente el inters pblico. La "nimiedad" de la
infraccin o la "escasa importancia" de la persecucin penal, desde el
punto de vista objetivo, est delimitada por el cuantum de la pena
prevista para el delito en su extremo mnimo. Esta no debe ser mayor a
dos aos de pena privativa de libertad, contrario sensu, el Ministerio
Pblico, obligatoriamente dar inicio a la accin penal o continuar la ya
iniciada.
Como seala Caldern Sumarriva Ana; estos delitos de escasa
gravedad configuran un alto porcentaje de carga procesal, distrayendo
el esfuerzo de los operadores jurdicos que deberan prestar mayor
atencin a la investigacin y juzgamiento de delitos considerados de
gravedad. 9

c) Mnima Culpabilidad del Agente

9 CALDERN SUMARRIVA, ANA Y GUILA GRADOS, GUIDO. Derecho Procesal

Didctico, editorial san Marcos-Per; primera edicin, septiembre del 2001

Este supuesto se encuentra normado en el inciso 3 del artculo 2 y

est referido a la autora o participacin mnima del agente en la
comisin del ilcito penal. Para determinar este supuesto se sugieren
algunos criterios para poder valorar la escasa o mnima culpabilidad. Se
tomar en cuenta entre otros criterios, el mvil del autor, su carcter o
personalidad criminal, sus relaciones personales y sociales, su
comportamiento posterior al hecho (si ha reparado el dao, si est
arrepentido, etc.) as como la forma de ejecucin del hecho ilcito y sus
consecuencias. Todo ello servir para determinar el grado de
culpabilidad del agente en la comisin del ilcito penal. La mnima
culpabilidad del autor debe entenderse en relacin a los casos en que la
ley faculta la disminucin de la pena por consideraciones personales del
autor o el hecho que se investiga.
Hay que sealar el proyecto de cdigo procesal penal peruano de 1995
que restringe la aplicacin de ste supuesto al establecer la
concurrencia de las atenuantes previstos en los artculos 14, 15, 16,
21, 22 y 25 del cdigo penal peruano; establece, adems, la
condicin de que no existe ningn inters pblico gravemente alterado y
la no aplicacin del principio cuando el delito est sancionado con pena
privativa de libertad mayor de cuatro aos.
Como lo seala San Martn Castro a diferencia del supuesto de delitosbagatela, del inciso 2, el nico lmite objetivo se encuentra, no en la
penalidad combinada por el tipo penal en cuestin, sino en la naturaleza
de la infraccin cometida. No cabe abstenerse de perseguir delitos
funcionales, sin que a ello obste

que el agente actu con mnima

culpabilidad o contribuy escasamente a su perpetracin. 10

La culpabilidad ser mnima o escasa "cuando pueda quedar situado
por debajo de la lnea intermedia comn de supuesto de hechos

10 SAN MARTN CASTRO, CSAR. Derecho procesal penal: cuestiones

generales del derecho penal, Judith Hernn y competencia penal" vol. 1
editorial jurdica; Grijley. Segunda edicin 2003

similares". Se considera circunstancias sujetas a ponderacin para

medir la culpabilidad por el hecho del autor.
Es oportuno sealar que la aplicacin del principio de oportunidad no
ser posible cuando la pena mnima supere los dos aos de pena
privativa de libertad y cuando el agente es funcionario pblico en
ejercicio de su cargo.
4 REQUISITOS O CONDICIONES PARA SU APLICACIN

4.1 Supuesto prescrito en la ley

Presencia de cualquiera de los supuestos establecidos en el Artculo 2
Del Cdigo Procesal Penal que se resume en: falta de necesidad de
pena (inciso 1); o falta de merecimiento de pena (inciso 2 y 3).
4.2 Documentacin sustentatoria suficiente
Para expedir resolucin de abstencin de la accin penal por alguno de
los supuestos del artculo 2, el fiscal debe tener cualquiera de la
siguiente: 1) o la denuncia de parte acompaada de los recaudos
probatorios que la sustenten; 2) o el atestado policial correspondiente;
3) o los actuados formados con motivo de la investigacin preliminar
realizaba por su despacho.
4.3 Causa probable de la imputacin penal
Existencia de suficientes elementos probatorios de la realidad el delito y
de la vinculacin del implicado o denunciado en su comisin. Es de
advertir que no es menester tener todas las pruebas que acreditan la
responsabilidad del autor, basta, para efectos del aplicacin del principio
oportunidad

contar con causa probable, esto es, con los elementos

probatorios idneos que respondan las dudas y nos siten en la

probabilidad el delito, de tal forma que las pruebas estn ya en el poder
de la autoridad o por procurarse y que interfiera estar ante un hecho
delictuosa coautor determinado.
4.4 Consentimiento expreso del imputado
El imputado debe dar su conformidad expresa a la aplicacin del
principio de oportunidad, consentimiento que se har constar de

manera inhabitable incontrovertible en el acta de oportunidad levantada

por y en sede fiscal. Es propicio sealar que el consentimiento del
imputado si bien presupone la aceptacin de la responsabilidad, ello no
implica la declaracin ese sentido sobre la misma y mucho menos
arrepentimiento alguno.
4.5 Reparacin del dao causado
Para los supuestos de los incisos 2 y 3, del artculo 2 del cdigo
procesal penal debe necesariamente haberse reparado el dao causado
o existir un acuerdo entre las partes en tal sentido, en caso de no
llegarse un acuerdo, el fiscal fijar prudencial mente la indemnizacin y
su forma de pago. Para el supuesto del inciso 1, del artculo 2 del
cdigo precitado, este extremo no ser necesario.
4.6 Resolucin motivada
La decisin de abstenerse de ejercitar accin penal, es decir, de no
formalizar denuncia penal, al amparo del artculo 2 del cdigo procesal
penal, se adopta mediante resulte debidamente motivada y posterior a
las dos actas de oportunidad previamente levantadas.
5 Procedimiento del Principio de Oportunidad
El Fiscal Provincial durante la investigacin preliminar y antes de la
"disposicin de la formalizacin y continuacin de la investigacin
preparatoria" deber tener en cuenta una infinidad de mecanismos que
conllevan a la aplicacin de los criterios de oportunidad, siendo stos los
siguientes:

a) Citacin previa al imputado: El primer paso para aplicar el

principio de oportunidad -extra proceso- es que luego de haber
calificado la denuncia teniendo en cuenta las consideraciones
antes indicadas, el Fiscal Provincial expedir una Disposicin
Fiscal, precisando que los hechos denunciados renen las
condiciones establecidas en el Art. 2 del Cdigo Procesal Penal y
el Reglamento del Ministerio Pblico, y en esa misma Disposicin
citar al denunciado o implicado a fin de que concurra a su
Despacho a efectos de que ste preste su aceptacin, para iniciar

la aplicacin de este principio. La Disposicin sealando fecha

para la concurrencia del imputado, no deber exceder los 10 das
calendario contados a partir de su expedicin, conforme lo refiere
el artculo 9 del Reglamento ya acotado.
b) Aceptacin del imputado: Luego de haberse citado al imputado, el
Fiscal Provincial deber hacerle comprender que su conducta
realizada, constituye un hecho delictivo, y l es el autor o
partcipe, por tanto debe o puede prestar su consentimiento
expreso para la aplicacin del principio de oportunidad. Es
necesario que el denunciado presente su consentimiento, sin ello
no puede iniciarse el procedimiento para la utilizacin de estos
criterios

de

oportunidad.

Si

el

imputado

manifestare

su

conformidad con la aplicacin del principio de oportunidad, sea

porque lo declar as en la diligencia a la que fue citado, o porque
lo indic por escrito presentado con firma legalizada, en el plazo
de 48 horas, el Fiscal proceder a citar a la Audiencia nica de
Conciliacin, la misma que deber llevarse a cabo dentro de los
10 das calendario siguientes a la citacin.
c) Audiencia nica de conciliacin: habiendo contado con la
aceptacin expresa del imputado mediante un acta y haberse
citado a las partes, el Fiscal Provincial deber llevar a cabo la
Audiencia nica de Conciliacin bajo el siguiente procedimiento:
-

Si la audiencia programada una o todas las partes no

concurren, el Fiscal Provincial, luego de dejar constancia en la
misma diligencia, sealar fecha para una segunda y ltima
citacin. Esta, fecha para la nueva audiencia no podr exceder

el trmino de 10 das calendarios.

Si en la audiencia no es posible llegar a un acuerdo
conciliatorio, ya sea porque una o las dems partes no asisten
a ficha diligencia, el fiscal expedir disposicin en tal sentido y

proseguir la investigacin conforme a sus atribuciones.

Si a la audiencia concurren ambas partes y el agraviado
manifiesta su conformidad, el fiscal procurar que estas se

pongan de acuerdo respecto al monto de la reparacin, la

forma de pago o cualquier tipo de compensacin si
-

correspondiera y as se acordar.
Si en la diligencia ambas partes concurren pero el agraviado
no estuviera conforme con la aplicacin del principio de
oportunidad, el Fiscal Provincial, luego de escuchar a ambas
partes, expedir una disposicin ordenando continuar con el
trmite iniciado para la aplicacin del principio de oportunidad,
o en su caso podr optar otra alternativa, esto es, dar por
concluido dicho trmite, prosiguiendo en este caso, con la

investigacin preliminar conforme a sus atribuciones.

En el caso que el Fiscal Provincial decida continuar con el
trmite de la aplicacin del Principio de Oportunidad, en la
disposicin que as lo seala indicar adems el monto de la
reparacin, la forma y oportunidad de pago y el o los
obligados. En este caso elevar los actuados en Consulta a la

Fiscala Superior Penal de Turno.

En el caso, que las partes aceptaran la aplicacin del Principio
de Oportunidad pero no acordaran cualquier punto relacionado
a la reparacin civil, el Fiscal Provincial en ese momento los
fijar segn su criterio. Si una de las partes no estuviera de
acuerdo con la reparacin civil o uno de sus extremos, podr
interponer en la misma Audiencia el Recurso de Apelacin
contra el extremo en que estuviere en desacuerdo, debiendo

elevarse los actuados al Fiscal Superior Penal de Turno.

En cualquiera de los casos, en la misma Audiencia, el fiscal
har de conocimiento al imputado, para que ste abone, el
equivalente del 10% del monto acordado o fijado en la
reparacin civil, con la finalidad de cubrir los gastos
administrativos y los incurridos en la aplicacin del Principio de
Oportunidad, a favor del Ministerio Pblico, que deber ser
consignado en una cuenta bancaria.

d) Disposicin de abstencin del ejercicio de la accin penal: como

ltimo paso habindose realizado todas las diligencias anteriores,
y hecho efectivo el pago de la reparacin civil, teniendo cuidado

que de preferencia ste sea pagado al contado, en una sola

armada y a ms tardar dentro de los 30 das siguientes al
acuerdo. En caso Excepcional, de acuerdo a las circunstancias, el
fiscal Provincial podr otorgar el pago de la reparacin en forma
fraccionada hasta los 9 meses, conforme lo establece el inciso 1
del artculo 15 de la resolucin de la Fiscala de la Nacin N
1470-2005-MP-FN, concordante con el inciso 3) del artculo 2 del
Cdigo Procesal Penal, en lo que corresponde. Slo una vez
cumplidos ntegramente con los pagos sealados, el Fiscal
deber

expedir

"Disposicin

Fiscal

de

Abstencin".

Esta

abstencin de ejercitar la accin penal pblica genera el archivo

definitivo de los precedentes actuados y trae como consigo "cosa
decidida", lo que a nivel judicial se conoce como cosa juzgada
(por ser rgano jurisdiccional) lo que no tiene el Ministerio Pblico

CONCLUSIN: El principio de oportunidad es un medio idneo para mejorar la

calidad de servicio del Ministerio Pblico: permite resarcir el dao o perjuicio a
la vctima y reducir la carga procesal, asimismo sirve para reorientar los
recursos del Estado en temas de justicia.