M. 528. XXXV. Mostaccio, Julio culposo.

Gabriel
s/
homicidio
Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Buenos Aires, 17 de febrero de 2004. Vistos los autos: "Mostaccio, Julio Gabriel
s/ homicidio culposo". Considerando: Que los agravios trados a conocimiento del
Tribunal en la presente causa son sustancialmente anlogos a los
tratados y resueltos en Fallos: 320:1891, a cuyos fundamentos cabe remitirse por
razones de brevedad. Por ello, y lo concordemente dictaminado por el seor Procur
ador General, se declara procedente el recurso extraordinario y se deja sin efec
to el pronunciamiento apelado. Hgase saber y devulvase al tribunal de origen, a fi
n de que, por quien corresponda se dicte nuevo fallo conforme a lo resuelto en e
l presente. ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI - AUGUSTO CESAR BELLUSCIO - CARLOS S. FAY
T (en disidencia)- ANTONIO BOGGIANO - ADOLFO ROBERTO VAZQUEZ (en disidencia)- JU
AN CARLOS MAQUEDA - E. RAUL ZAFFARONI. ES COPIA DISI-//-1-

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-//-DENCIA DE LOS SEORES MINISTROS DOCTORES DON CARLOS S. FAYT Y DON ADOLFO ROBER
TO VAZQUEZ Considerando: 1) Que el Cuarto Juzgado Correccional de Mendoza conden a
Julio Gabriel Mostaccio Scafati a la pena de seis meses de prisin de efectivo cu
mplimiento y cinco aos de inhabilitacin especial para conducir vehculos automotores
, como autor penalmente responsable del delito de homicidio culposo (art. 84 del
Cdigo Penal), no obstante que el fiscal Cen oportunidad de alegarC se abstuvo y
estim de aplicacin el art. 4 del Cdigo Procesal Penal local. 2) Que contra dicha sen
tencia la defensa de Mostaccio Scafati dedujo recursos de inconstitucionalidad y
casacin que fueron admitidos. A su turno la Suprema Corte de Justicia de Mendoza
rechaz el recurso de casacin en cuanto al fondo del asunto. Esta decisin motiv la a
rticulacin del remedio federal que fue concedido a fs. 149/149 vta. 3) Que la defe
nsa dedujo recurso extraordinario con fundamento en la doctrina de esta Corte so
bre arbitrariedad de sentencia por violacin de las garantas de defensa en juicio y
debido proceso y desconocimiento del criterio del Tribunal en los casos "Tarifeo
" (Fallos: 325:2019), "Garca" (Fallos: 317:2043), "Cattonar" (Fallos: 318:1234),
"Montero" (Fallos: 318:1788) y "Cseres" (Fallos: 320:1891), agravios que
suscitan cuestin federal en los trminos del art. 14 de la ley 48, en la medida en
que conducen a determinar el alcance de la garanta del debido proceso con resulta
do adverso a las pretensiones del apelante. Asimismo sostuvo que la sentencia re
currida configura una cuestin de evidente gravedad institucional en la medida que
lo resuelto trasciende el inters individual de la -3-

parte agraviada y se proyecta sobre instituciones bsicas del sistema republicano

de gobierno. 4) Que este ltimo agravio carece de apoyo en la causa, por lo que deb
e ser rechazado en virtud de su indudable insuficiencia. 5) Que, antes de entrar
a analizar la cuestin de fondo, debe recordarse que esta Corte a partir de la cau
sa "Tarifeo", resuelta el 28 de diciembre de 1989 (Fallos: 325:2019), entre otros
, declar la nulidad de la sentencia condenatoria, puesto que el representante del
Ministerio Pblico haba solicitado la absolucin del imputado. Aquella jurisprudenci
a se mantuvo hasta la causa "Marcilese", oportunidad en que el Tribunal Cmodific
ando su criterioC confirm la sentencia condenatoria no obstante el pedido de abso
lucin del agente fiscal (Fallos: 325:2005). 6) Que esta Corte ha establecido reite
radamente que no obstante que sus decisiones se circunscriben a los procesos con
cretos que le son sometidos y sus fallos no resultan obligatorios para casos anlo
gos, sin que ello produzca
gravamen constitucional (doctrina de Fallos: 280:430; 301:198; 302:748; 307:207;
308:1575 y 2561, entre muchos otros), cierto es que los tribunales inferiores d
eben conformar sus
decisiones a las de este Tribunal, y que el apartamiento no puede ser arbitrario
e infundado. 7) Que por otra parte, es misin de este Tribunal afianzar una pauta
jurisprudencial que contribuya a fortalecer la seguridad jurdica y de tal modo ev
ite situaciones
potencialmente frustratorias de derechos constitucionales, mxime si las formas a
que deben ajustarse los procesos han de ser sopesadas en relacin al fin ltimo al q
ue stos se -4-

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enderezan, o sea, contribuir a la ms efectiva realizacin del derecho (Fallos: 306:
738). En tal sentido, las consecuencias de un apartamiento por parte de los juec
es de la causa de la doctrina esgrimida por el recurrente, podra comprometer Ceve
ntualmenteC a la Corte en su especfica misin de velar por la vigencia real y efect
iva de los principios constitucionales. Salvo, como se verifica en el sub lite y
atendiendo a las circunstancias existentes al dictado el presente fallo, que el
Tribunal haya realizado un nuevo examen de la cuestin donde determin la necesidad
de revisar la doctrina sentada en aqullos, sobre la base de admitir que la autor
idad del precedente deba ceder ante la comprobacin de la inconveniencia de su mant
enimiento (conforme doctrina mayoritaria en la causa "Marcilese",
Fallos: 325:2005, citada supra). 8) Que esta Corte tiene establecido que en mater
ia criminal la garanta consagrada por el art. 18 de la Constitucin Nacional exige
la observancia de las formas sustanciales del juicio relativas a la acusacin, def
ensa, prueba y sentencia dictadas por los jueces naturales (Fallos: 125:10: 127:
36; 189:34; 308:1557, entre muchos otros). Esta frmula, sin embargo, resulta insu
ficiente para resolver la cuestin que se debate en el sub lite toda vez que poco
ilustra sobre el contendido exigible a cada uno de esos actos para satisfacer aq
uella garanta fundamental. En virtud de ello, corresponde precisar los alcances y
contenidos de la garanta constitucional del debido proceso a fin de determinar s
i el pedido de absolucin formulado por el agente fiscal al momento de alegar en e
l debate oral, impide que el tribunal de juicio valore ese debate y en su caso,
condene al acusado. El anlisis que nos convoca fue motivo de diversas -5-

disquisiciones jurisprudenciales y doctrinarias. No obstante merece ser reeditad

o a la luz de la evolucin que ha sufrido el procedimiento penal, tanto en el mbito
nacional como provincial, as como tambin a la nueva composicin de este mximo Tribun
al. 9) Que en oportunidad de analizar un caso "Fiscal c/ Fernndez" (Fallos: 324:42
5), tambin proveniente de la
justicia de Mendoza, expres el Tribunal que el ejercicio de la jurisdiccin est prec
edido por una acusacin previa formulada al requerir la elevacin de la causa a juic
io en la que se fijan los hechos en forma clara, precisa y circunstanciada, su c
alificacin legal y los motivos en que se funda,
presupuestos stos que no deben ser violados a fin de asegurar el derecho de defen
sa en juicio, de raigambre constitucional (Fallos: 312:2066 y 315:308, entre otr
os), sin que resulte necesario incluir el pedido de pena (considerando 8, voto de
l juez Vzquez). Se agreg en ese sentido que el requerimiento de absolucin por parte
del fiscal no desapodera al tribunal del ejercicio de la jurisdiccin, pues el pe
dido desincriminatorio por parte del acusador no se encuentra necesariamente pre
visto como causal que determine el cese de la accin penal.
Asimismo, el requerimiento de absolucin del representante del Ministerio Pblico no
afecta el debido proceso legal en tanto la acusacin, como tal, se ha llevado a c
abo en una etapa anterior, de manera que la defensa haya podido tomar
conocimiento de los cargos que permiten el pleno ejercicio de sus derechos (cons
iderando 9).
10) Que superadas las pocas de los estados absolu-6-

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tistas, la aparicin del estado de derecho receptando las ideas de la ilustracin, m
arc claramente una nueva concepcin acerca del hombre y la sociedad. Se establecier
on reglas de organizacin y distribucin del poder del Estado y de los derechos fund
amentales del individuo, se concibi la repblica con su consecuente divisin de los t
res poderes clsicos y los controles recprocos destinados a evitar el uso arbitrari
o del poder. Es en dicha estructura organizada donde se enmarca la autoridad pen
al del Estado que legitima, claro est, en caso de ser necesario y cumplidas deter
minadas reglas y principios, la aplicacin de una pena. 11) Que en nuestro pas el s
istema de enjuiciamiento penal y por consiguiente el ejercicio del poder punitiv
o del Estado, se caracteriza por el principio de oficialidad,
entendindose como tal Cal decir de BaumannC, aqul segn el cual la persecucin penal C
independientemente de cul sea su insercin en el esquema de reparto de ministeriosC
es promovida por rganos del Estado. La Constitucin Nacional efecta as un reparto de
competencias atribuyendo a los distintos rganos diversas funciones a fin de posi
bilitar controles recprocos y evitar la concentracin de poder de uno de ellos, com
o garanta para los ciudadanos y como forma de preservar la forma republicana de g
obierno. Al Poder Judicial se le atribuye la jurisdiccin o potestad de juzgar med
iante el juicio previo en el que el juez natural resuelve un conflicto entre las
partes Cantagnicas y que actan en plena igualdadC en controversia, aplicando al c
aso concreto el derecho vigente. En el mbito penal se produce un desdoblamiento f
ormal del Estado; por un lado, el Ministerio Pblico Fiscal Cen ocasiones coadyuva
do con la -7-

querellaC es el encargado de excitar al rgano jurisdiccional ejerciendo la accin p

enal y por el otro, el juez, tercero imparcial y por ello no comprometido con la
s posiciones de los contendientes, que es quien ejerciendo el poder jurisdiccion
al resuelve el caso. 12) Que esta divisin garantiza el principio de contradiccin y
la realizacin eficiente del derecho de defensa del imputado, constituyendo la ca
racterstica fundamental del sistema acusatorio. En tal sentido se pronunci el seor
Procurador General en Fallos: 299:249 cuando expres que: "se pone en manos de un r
gano especial distinto del que declara el derecho, el cometido de excitar la jur
isdiccin mediante el ejercicio de la accin". 13) Que en efecto, el modelo procesal
delineado por la Constitucin distingue claramente la funcin de perseguir y acusar
de la funcin de juzgar y penar, las cuales son independientes y distintas, y cad
a una de stas est a cargo de rganos diferenciados y autnomos. El principio acusatori
o sintetizado en los aforismos latinos ne procedat iudex ex
officio y nemo iudex sine actore, es decir, el juez no acta
de oficio y no hay juicio sin actor, tiene por finalidad asegurar que el tribuna
l que juzga no se encuentra comprometido con la imputacin que est llamado a resolv
er, asegurando la imparcialidad del tribunal. Imparcialidad que fue definida por
el maestro Ferrajoli como "la ajenidad del juez respecto de
los intereses de las partes en causa. El juez no debe tener ningn inters, ni gener
al ni particular, en una u otra solucin de la controversia que est llamado a resol
ver, al ser su funcin la de decidir cul de ellas es la verdadera y cul es la falsa"
(Ferrajoli, Luigi, Derecho y Razn, trad. De
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Perfecto Andrs Ibez y otros, Ed. Trotta, Madrid, 1995, pgs. 580/581). 14) Que, preci
samente, es la coexistencia del principio de oficialidad con el sistema acusator
io la que impide, a su vez, introducir una connotacin dispositiva de la accin pena
l Cprincipio acusatorio materialC, pues ello implicara desconocer que el ius puni
endi no pertenece al Ministerio Pblico Fiscal sino al propio Estado del que tambin
son expresin los jueces. En efecto, asignar ese significado al principio acusato
rio no puede sino vulnerar, al mismo tiempo, las reglas bsicas del principio de o
ficialidad. No deben confundirse las reglas del debido proceso de carcter acusato
rio con el principio dispositivo. El primero, como se dijo, impone simplemente d
isociar las funciones requirente y decisoria, mientras el segundo se relaciona c
on la titularidad del derecho material en crisis. Por ello, no siendo el acusado
r titular de derecho alguno, resulta impensable que pueda apartar al tribunal de
l ejercicio de su jurisdiccin, ejerciendo un poder vinculante. 15) Que, de lo con
trario, si se admitiera que el pedido de absolucin del Ministerio Pblico es obliga
torio para el tribunal, se violara el principio de legalidad y consagrado precisa
mente la disponibilidad. Es que no debe olvidarse que el Ministerio Pblico consti
tuye un sustituto procesal que acta por un derecho ajeno; por lo tanto no puede a
bdicar un derecho del cual es titular. 16) Que la acusacin como resguardo del deb
ido proceso constituye el objeto del juicio alrededor de la cual se instala el d
ebate oral y pblico, siendo misin del tribunal de juicio valorarla para absolver o
condenar. Consiste en la imputacin formal a una persona determinada de un hecho
de-9-

lictivo y singular como presupuesto ineludible de la inviolabilidad de la defens

a en juicio, en cuanto permitir al individuo conocer la imputacin que se le atribu
ye, sin la que no podra defenderse adecuadamente. La existencia de una acusacin as
definida se verific en autos, materializada en el requerimiento fiscal de elevacin
a juicio; de lo contrario el juez hubiera carecido de jurisdiccin. 17) Que, conf
orme lo expresado en el considerando precedente, ninguna duda cabe de que la acu
sacin integra la garanta del debido proceso, por cuanto el juicio penal debe tener
por base una acusacin concreta y oportunamente intimada (Fallos: 125:10; 127:36;
189:34 y 308:1557). Pues, nadie puede defenderse de algo que ignora. 18) Que, a
clarado ese concepto, corresponde avocarse a despejar el interrogante que seguid
amente se plantea:
)constituye el requerimiento de elevacin a juicio la acusacin indispensable para g
arantizar el debido proceso legal y la defensa en juicio? La respuesta es afirma
tiva. En efecto, el requerimiento constituye la base y lmite del juicio penal, to
da vez que el hecho contenido en la sentencia no admite distincin de aqul descrito
en la
requisitoria del acusador sobre el que hubo de estructurarse la intimacin verific
ada al comienzo del debate. Es el puente que vincula el conocimiento del juicio;
el punto axial est constituido por el requerimiento de elevacin a juicio, y ste se
abre con la acusacin. La condicin acusatoria de la requisitoria fiscal de elevacin
a plenario es indudable. 19) Que por el contrario, los alegatos no revisten ese
carcter ya que stos no modifican el objeto procesal. - 10 -

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All las partes se limitan a exponer sus conclusiones sobre las pruebas incorporad
as en el debate, antes de que se dicte sentencia, como facultad otorgada a aqulla
s para influir sobre la voluntad del juez, quien conserva el poder de decisin sob
re la procedencia o improcedencia de la acusacin contenida en el requerimiento fi
scal de elevacin a juicio. En lo que se refiere al alegato del fiscal, ste realiza
una valoracin sobre la prueba producida en el juicio oral y hasta que punto cons
idera acreditado los hechos contenidos en el requerimiento de elevacin a juicio.
Esta evaluacin es efectuada de acuerdo a un inters Cdefensa de la legalidad y de l
os intereses generales de la sociedadC, pero en modo alguno obliga al tribunal,
el cual, con total imparcialidad y dentro del marco del proceso acusatorio Cante
s reseadoC tiene por misin el descubrimiento de la verdad cumpliendo as con el ejer
cicio de la jurisdiccin. 20) Que es por ello que admitir en el sub lite que la me
ra abstencin del fiscal, en el acto postrero del debate Cexistiendo ya una acusac
in vlidaC importa un lmite absoluto a la facultad jurisdiccional para dictar la con
dena, implica Ccomo ya se sealC desconocer el alcance que el principio de la ofici
alidad posee en nuestro sistema de enjuiciamiento penal. En efecto, si el pedido
absolutorio fuera inexorable para el tribunal, ello implicara la arrogacin del mbi
to de la decisin jurisdiccional que la Constitucin asigna a un poder distinto e in
dependiente. Dicho de otra manera: el fiscal se transformara de hecho en el juez,
con exclusin de rgano jurisdiccional, imparcial e independiente. Ello atara a la s
ociedad cercenando su derecho a conocer la verdad. 21) Que, resultara as ilgico sos
tener pues, que - 11 -

una sentencia puede ser revisada en virtud de su contenido arbitrario, mientras

que, paradjicamente, en el hipottico caso que el fiscal formulara un pedido de abs
olucin infundado debera tener un efecto vinculante para el juzgador. En
efecto, si la propuesta del fiscal tuviera poder vinculante, su contenido arbitr
ario no podra ser corregido, quedando la suerte del proceso sujeta a la discrecin
del acusador, convirtindolo en rbitro de la causa. Al respecto son sumamente ilust
rativas las palabras del profesor Francesco Carnelutti en su artculo "Poner en su
puesto al Ministerio Pblico"
(Rivista de Diritto Processuale, 1953, I, publ. en Cuestiones sobre el Proceso P
enal, ed. Librera del Foro, Buenos Aires, 1994) cuando "remarca la ambigua natura
leza" (pg. 211) que caracteriza al Ministerio Pblico y en referencia al debate fin
al considera que "el ministerio pblico no motiva, pero
nunca deja de concluir. Este es el residuo de la concepcin del ministerio pblico c
omo titular de la accin penal; pero ya no dispone de ella en modo alguno, y menos
todava en el debate. Tan es as, que el juez puede condenar aunque el ministerio pb
lico le haya requerido la absolucin". Ello es
as, en tanto "el oficio de las partes en la fase del debate,
o de la discusin es precisa y nicamente la de exponer las razones. Para sacar las
conclusiones es el juez quien debe pensar" (pg. 217).
Es que cumplida la acusacin, decidir Ca esta altura casi resulta obvio sealarloC,
es funcin de los jueces y no de los fiscales; acto jurisdiccional en que coexiste
n un juicio y un mandato. Ello, toda vez que el Ministerio Pblico ha provocado co
n la acusacin la jurisdiccin del juez, que ya queda fuera del mbito de aqul. - 12 -

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22) Que por otra parte, la inviolabilidad de la defensa en juicio se complementa
con el principio de contradiccin, el cual debe ser respetado. El juicio debe lle
varse a cabo en contradiccin, es decir que ser contradictorio. Ello reside esencia
lmente en el deber que tiene el juez de otorgar a todas las partes la oportunida
d de ser escuchadas, solicitar medidas de prueba, controlar al rgano jurisdiccion
al y a las otras partes, de refutar sus argumentos, etc. "Consiste en
que cada uno de los sujetos ofrece su propio pensamiento a la meditacin de otro".
.."en que cada sujeto hace vivir en los dems su propio pensamiento, de manera que
cada uno de los sujetos viven los pensamientos de todos, coexisten todas las su
puestas verdades y, por consiguiente, desvanecido todo
obstculo relativo a la individualidad de los sujetos, puede verificarse aquella sn
tesis de las sntesis, aquel juicio colectivo de los juicios individuales, aquel i
n unum versus, aquella ascensin de los individuos hacia lo universal, que es el n
acimiento de la verdad"..."El contradictorio, pues, muy lejos de ser una lucha,
en cuyo caso el proceso sera guerra y tendera, por tanto, al predominio y la destr
uccin, es intercambio recproco, intercomunicacin y fusin"..."el
contradictorio, por consiguiente, como juicio complejo, se revela constituido po
r una pluralidad de juicios de opinin, que se resumen y compendian en un juicio d
ecisorio. La opinin y la decisin son ambas juicios, pero diversamente
caracterizados y, por tanto, en la indagacin, revelarn estructura anloga, pero no i
dntica" (Foschini, Dibittimento,
pg. 191, citado por Leone, Giovanni, Tratado de Derecho Procesal Penal, T. II, pg.
335). Este principio como corolario de la garanta de defensa en juicio, fue resp
etado en el sub judice, pues la - 13 -

defensa tuvo oportunidad de escuchar y ser escuchada, ofrecer los medios de prue
ba que consider pertinentes y rebatir la imputacin que se eriga en su contra, sin q
ue nada de lo ocurrido le fuera desconocido, limitndose la sentencia al mismo hec
ho contenido en su declaracin indagatoria y en el requerimiento fiscal de elevacin
a juicio. Con la particularidad de que en el sub lite el representante del Mini
sterio Pblico fue quien tuvo a su cargo la citada declaracin, acto de garanta reser
vado al juez de instruccin (dicho ello, sin perjuicio de no pronunciarse aqu sobre
la constitucionalidad de tal facultad, atento la forma que aqu se resuelve). 23)
Que, para finalizar, resta referirse a la pena aplicada en la sentencia, no con
tenida expresamente en la acusacin. El Cdigo Penal, en relacin a la pena, seala mrgen
es limitados por mnimos y mximos y a menudo establece penas alternativas, por lo q
ue el tribunal es quien, dentro de ese marco genrico de determinacin legal, elige
la clase y el monto de la pena que va aplicar al caso concreto, de acuerdo a las
particulares circunstancias del hecho y de su autor
conforme indican las pautas contenidas en los arts. 26, 40, 41 y 41 bis del Cdigo
Penal. Como se vio, el requerimiento de elevacin a juicio, para cumplir con reca
udos de formal acusacin Cen armona con las garantas y principios del proceso penal
ya repasadosC, debe contener una descripcin del hecho, calificacin legal y atribuc
in de su comisin al encausado, pero nada dice de la pena. Ello tampoco vulnera el
derecho de defensa, pues al describir, calificar y atribuir, la acusacin se est
refiriendo a una figura legal que tiene una pena determinada por un mnimo y un mxi
mo; mrgenes a los que deber ceirse - 14 -

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el juzgador conforme las normas legales del cdigo de fondo. En sntesis, la defensa
no estar ms garantizada en su derecho porque el agente fiscal pida la aplicacin de
una pena determinada, porque si omite hacerlo slo se estar remitiendo a la conten
ida en el precepto penal que invoca en su requerimiento de elevacin a juicio. Est
e aspecto se encuentra debidamente cumplido en esos actuados en la medida que el
representante del Ministerio Pblico describi suficientemente el hecho imputado a
Mostaccio Scafati y encuadr su conducta en el art. 84 del Cdigo Penal. 24) Que, en
definitiva, no se advierte violacin alguna a la garanta constitucional de la defe
nsa en juicio y del debido proceso por el slo hecho de llegar a una sentencia con
denatoria, cuando el fiscal de juicio haya requerido la absolucin del imputado. S
in que resulte razonable pensar que con su sola decisin el fiscal pueda, sin cont
ralor alguno, decidir la suerte del proceso luego de haber formulado una verdade
ra acusacin con el pedido de remisin a juicio y postulando un verdadero reproche p
enal. Pues ello lo convertira en juez y parte. Por ello, odo el seor Procurador Gen
eral, se declara procedente el recurso extraordinario y se confirma la sentencia
apelada. Hgase saber y devulvase. CARLOS S. FAYT ADOLFO ROBERTO VAZQUEZ. ES COPIA
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