Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
DIREITO ADMINISTRATIVO
ECONMICAS DO ESTADO.
Por Heitor Gomes
SERVIOS
PBLICOS
ATIVIDADES
A figura central em tema de servio pblico o usurio, haja vista que o servio
institudo unicamente em seu favor. De fato, a justificativa substancial para a existncia do
prprio Estado a de oferecer aos administrados as utilidades e comodidades que se
constituem nos servios pblicos (CABM, p. 751 e 752). O art. 7o, Lei 8.987/95, obedecendo
ao disposto no art. 175, p.u, II, CF, dispe que os usurios tm o direito de receber servio
adequado, isto , aquele que satisfaz as condies de regularidade, continuidade, eficincia,
segurana, atualidade, generalidade, cortesia e modicidade das tarifas. STJ: possvel a
interrupo do servio por inadimplncia do usurio.
Empresas estatais exploradoras de atividade econmica: regime jurdico.
As empresas estatais (prestadoras de servios pblicos ou exploradoras de atividade
econmica) submetem-se a regime de natureza hbrida. Porm, quando se trata do aspecto
relativo ao exerccio em si da atividade econmica, predominam as normas do direito
privado.
A atuao concorrencial do Estado no campo da atividade privada restritiva, porque
s pode ser feita nas situaes ali apontadas, e supletiva, porque s pode ser
desempenhada pelo Estado quando a iniciativa privada no for suficiente para o bom
andamento do mercado em questo.
Os bens pertencentes a estas estatais so privados, no gozando das prerrogativas
prprias dos bens pblicos.
De fato, quase todo o tratamento jurdico destas estatais dado pelo direito privado:
so regidas pelas normas de direito privado, a fim de no furtarem-se lgica sistmica que
rege o mercado. H, porm um mnimo de direito pblico (termo utilizado por Maral Justen
Filho) que incide nos aspectos ligados ao controle administrativo resultante da vinculao
pessoa federativa): autorizao legal para instituio; controle pelo Tribunal de Contas;
controle e fiscalizao do Congresso; necessidade de concurso pblico para escolha de seus
empregados, que so celetistas; necessidade de licitao, mesmo que de forma mais
simplificada, e apenas para a atividade meio.
As estatais econmicas so passveis de mandado de segurana, quanto aos
aspectos que so regidos pelo direito pblico (ex.: smula 333 do STJ). Por exemplo, no h
alguma
ao
Contrato Administrativo:
O contrato de concesso um acordo administrativo e no um ato unilateral da
Administrao, com vantagens e encargos recprocos, no qual se fixam as condies de
prestao do servio.
Requisitos:
Sendo um contrato administrativo, como , fica sujeito a todas as imposies da
Administrao necessrias formalizao do ajuste, dentre as quais a autorizao legal, a
regulamentao e a licitao.
Caractersticas do Contrato de Concesso:
A concesso contrato administrativo, oneroso, comutativo e realizado intuito
personae.
Concessionria:
A concesso s pode ser dada a pessoa jurdica ou consrcio de empresas,
devidamente capacitadas, mediante concorrncia. Admite-se a subconcesso, desde que
autorizada. Os contratos da concessionria com terceiros no envolvem o poder concedente.
Encargos da Concessionria:
Os servios da concessionria devem ser adequados, isto , executados de acordo
com os princpios do servio pblico. A concessionria pode proceder s desapropriaes
necessrias, mediante outorga de poderes, por parte do concedente.
Remunerao:
A remunerao recebida diretamente dos usurios (tarifa).
Servio alternativo: O STJ entende que, no havendo lei impondo ao poder pblico a
obrigao de instituir servio alternativo e gratuito (art. 9 da Lei), no pode o Judicirio
obrigar a Administrao se no h lei impondo a obrigao de oferta (REsp 417.804).
Servio gratuito: (ADIN 2649): O art. 195 da CF/88 garante que o nus deve ser
suportado pelos cofres pblicos e demais usurios pagantes.
O servio no gera tarifa ao usurio, s vezes pela sua prpria natureza, mas o poder
pblico confere ao concessionrio oportunidade de ganho diverso da tarifa.
- Tarifa progressiva: havendo previso possvel a tarifa progressiva, considerando o
uso e a condio do usurio.
- Tarifa mnima: possvel e necessrio para a manuteno do servio (STJ Resp
20741 e Ag REsp 843970).
Instrumentos da concesso:
- Subconcesso: transfere-se o prprio objeto da concesso parcialmente. Necessria
licitao (art. 26), exige prvia autorizao do concedente e previso contratual.
- Subcontratao: regida por normas de direito privado. Gera responsabilidade do
concessionrio (art. 25). No necessria licitao quando o concessionrio empresa
privada. No exige autorizao do Poder Pblico.
- Transferncia da concesso: Exige a prvia anuncia do poder pblico, sob pena de
caducidade, atendimento de requisitos pelo pretendente. IMPORTANTE: O art. 27 objeto da
ADIN 2946, pois no exige licitao, embora a CF/88 exija sempre licitao.
Mesmo vcio se encontra na Lei n. 11.445/2007.
Formas de resoluo de conflitos:
O art. 23 admite o uso da arbitragem.
Controvrsia: discute-se a possibilidade de arbitragem em todo caso, ou apenas nos
casos de direitos pblicos patrimoniais disponveis.
STJ MS 11308: possvel o uso da arbitragem envolvendo contrato de concesso. No
julgado, a parte envolvida era uma estatal, e a questo tratava de direitos patrimonias
disponveis.
O julgado resgata deciso do STF permitindo o uso de arbitragem no mbito da
Unio.
H previso tambm na lei das PPP.
Formas de extino do contrato de concesso:
- advento do termo;
- encampao ou resgate: exige lei autorizativa, prvia indenizao, motivo de
interesse pblico;
- caducidade: descumprimento contratual do concessionrio; exige prvia
notificao, instaurao de processo administrativo e indenizao do capital no
amortizado);
- resciso: descumprimento contratual do concedente; exige ao judicial;
- falncia da empresa.
Reverso
O retorno da prestao do servio ao poder pblico deve assegurar a indenizao da
concessionria pelo que empregou e no amortizou. (STJ AR Reg em Suspenso de
Segurana 1307/STJ).
Clusulas do contrato:
I CLUSULAS ESSENCIAIS: se no estiverem previstas ou escritas, o contrato no
ser vlido. So duas listas de clusulas essenciais: i. artigo 23 da lei 8987/95; ii. artigo 5o.,
Lei 11.079. CONCURSO: garantia. REGRAS:
a) os limites da garantia so os previstos no artigo 56 da lei 8666, at 5%, exceto,
nos contratos de risco e de grande vulto e complexidade o valor vai at 10%;
b) formas de garantia (artigo 8o., 11.079): possvel a vinculao de receita que vai
entrar como garantia do contrato, seguro garantia, garantia prestada por organismo
internacional, fundo especial, fundos ou empresas garantidoras (criados somente para isso,
como tero dinheiro? Ser que o poder pblico vai transferir?); alm de outras previstas na
lei.
Vedaes:
No pode ser feita PPP:
1) quanto ao valor: contrato no pode ser inferior a 20 milhes de reais;
2) quanto ao prazo ou tempo: contrato no pode ser inferior a 05 anos e no poder
ser superior a 35 anos; a regra de prorrogao a mesma, ou seja, pode ser prorrogado at
que ao final tenha o limite mximo de 35 anos
3) quanto ao objeto: no pode ser contrato s de obra, ou s de servio, ou s de
fornecimento. preciso misturar pelo menos dois elementos, sob pena de tornar-se um
contrato comum.
Se houver prejuzo, o Poder Pblico entra no risco junto com o parceiro. Quem explora e
quem faz a gesto o particular, assim, se for desastrosa a gesto, o poder pblico paga.
Diretrizes para o estabelecimento da PPP:
1) eficincia;
2) transparncia;
3) perseguio do interesse pblico;
4) indelegabilidade de atividade jurisdicional (por texto expresso da lei, que no se
refere atividade legislativa);
5) indelegabilidade de atividade de regulao (agncias);
6) indelegabilidade de poder de polcia;
7) cabe responsabilidade fiscal, ou seja, as PPP esto submetidas LC 101;
8) partilhadas as vantagens e os riscos.
Est submetida licitao na modalidade da CONCORRNCIA, a lei diz que a
concorrncia pode ser invertida, ou seja, pode ter o procedimento invertido como no prego,
ou seja, comea pelo julgamento para fazer depois a habilitao, trata-se de uma
FACULDADE DO ADMINISTRADOR.
Como se trata de concesso, necessria a autorizao legislativa especfica.
Sociedades De Prpsitos Especficos: com a finalidade de controlar a PPP, formada
pelo poder pblico e pelo parceiro particular.
Entes de cooperao:
Organizaes sociais (lei 9637/98) = contrato de gesto
OSIP (Lei 9790/99) = termo de parceria
PPP
pode
ser
efetuada
sob
duas
modalidades:
patrocinada
ou
O inciso I, que seria a garantia mais robusta, no tem aplicabilidade, pois vedada a
vinculao de receita pelo inciso IV do art. 167 da Constituio Federal.
Por isso, foi autorizada a criao do Fundo Garantidor de Parcerias Pblico-Privadas
FGP, que ter por finalidade prestar garantia de pagamento de obrigaes pecunirias
assumidas pelos parceiros pblicos federais em virtude das parcerias, do qual participaro a
Unio, suas autarquias e fundaes pblicas, no limite global de R$ 6.000.000.000,00 (seis
bilhes de reais). O FGP ter natureza privada e patrimnio prprio separado do patrimnio
dos cotistas, e ser sujeito a direitos e obrigaes prprios.
As concesses patrocinadas em que mais de 70% (setenta por cento) da
remunerao do parceiro privado for paga pela Administrao Pblica dependero de
autorizao legislativa especfica.
Determina a Lei que a contratao de parceria pblico-privada ser precedida de
licitao na modalidade de concorrncia.
No entanto, as regras no so as mesmas previstas na Lei 8.666/93, havendo vrias
inovaes, especialmente a possibilidade de:
inverso das fases de habilitao e julgamento;
apresentao de propostas econmicas escritas, seguidas de lances em viva
voz, sendo vedado ao edital limitar a quantidade de lances;
saneamento de falhas, de complementao de insuficincias ou ainda de
correes de carter formal no curso do procedimento, desde que o licitante possa satisfazer
as exigncias dentro do prazo fixado no instrumento convocatrio.
No mbito da Unio prev-se a instituio, por decreto, de rgo gestor de parcerias
pblico-privadas federais, com competncia para:
I definir os servios prioritrios para execuo no regime de parceria pblicoprivada;
II disciplinar os procedimentos para celebrao desses contratos;
III autorizar a abertura da licitao e aprovar seu edital;
IV apreciar os relatrios de execuo dos contratos.
A fim de garantir que a celebrao de PPP no comprometa a gesto fiscal dos entes
pblicos, o art. 28 prev que a Unio no poder conceder garantia e realizar transferncia
voluntria aos Estados, Distrito Federal e Municpios se a soma das despesas de carter
continuado derivadas do conjunto das parcerias j contratadas por esses entes tiver
excedido, no ano anterior, a 1% (um por cento) da receita corrente lquida do exerccio ou se
as despesas anuais dos contratos vigentes nos 10 (dez) anos subseqentes excederem a 1%
(um por cento) da receita corrente lquida projetada para os respectivos exerccios. A fim de
exercer esse controle, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios que contratarem
empreendimentos por intermdio de parcerias pblico-privadas devero encaminhar ao
Senado Federal e Secretaria do Tesouro Nacional, previamente contratao, as
informaes necessrias.
Na aplicao desses limites sero computadas as despesas derivadas de contratos
de parceria celebrados pela Administrao Pblica direta, autarquias, fundaes pblicas,
Concesso
Permisso
Carter mais estvel.
Carter mais precrio.
Exige autorizao legislativa.
Em regra no exige autorizao legislativa.
Licitao exclusivamente por concorrncia.
Qualquer modalidade de licitao.
Contrato formal.
Contrato de adeso.
Prazo determinado.
Pode ser por prazo indeterminado.
Pessoas jurdicas ou consrcio de empresas.
Pode ser pessoas jurdicas ou fsicas.
1) Autorizao de Uso:
O particular autorizado a utilizar bem pblico de forma especial, como na
autorizao do uso de uma rua para a realizao de quermesse.
2) Autorizao de Atos Privados Controlados:
O particular no pode exercer certas atividades sem autorizao do poder pblico.
So atividades exercidas por particulares mas consideradas de interesse pblico (ex.: porte
de arma, despachantes, servio de txi). Neste contexto, quando se fala em autorizao,
fala-se tambm em licena, que so termos semelhantes; a diferena que a autorizao
ato discricionrio da administrao; a licena, ao contrrio, ato vinculado, onde o
interessado tem o direito de obt-la, e pode exigi-la, desde que preencha certos requisitos,
como ocorre na licena para dirigir veculos, ou na licena para localizao e funcionamento
de estabelecimento comercial.
3) Autorizao de Servios Pblicos:
A autorizao, nesse sentido, coloca-se ao lado da concesso e da permisso de
servios pblicos; destina-se a servios muito simples, de alcance limitado, ou a trabalhos de
emergncia; exceo, e no regra, na delegao de servios pblicos, a regra a
concesso ou a permisso de servios.
Em princpio, a autorizao de servios segue as normas da concesso e da
permisso de servios, no que for cabvel. Na autorizao de servios, a licitao pode ser
dispensvel ou inexigvel, nos termos dos arts. 24 e 25 da Lei 8.666/93. formalizada por
decreto ou portaria, por se tratar de ato unilateral e precrio.
Em alguns casos, entretanto, assume carter quase contratual, como por exemplo a
autorizao especial para o uso da gua, criada pela Lei 9.984/2000, e mais recentemente,
com a autorizao de acesso ao patrimnio gentico, instituda pela MP 2.186-16/2001.
Licena
Ateno. A licena ato que no tem por objetivo a descentralizao na prestao
de servios pblicos.
Conceito. o ato administrativo vinculado e definitivo pelo qual o Poder Pblico,
verificando que o interessado atendeu a todas as exigncias legais, faculta-lhe o
desempenho de atividades ou a realizao de fatos materiais antes vedados ao particular,
como, por exemplo, o exerccio de uma profisso, a construo de um edifcio. A licena
resulta de um direito subjetivo do interessado, razo pela qual a Administrao no pode
neg-la quando o requerente satisfaz todos os requisitos legais para sua obteno, e, uma
vez expedida, traz a presuno de definitividade. Sua invalidao s pode ocorrer por
ilegalidade na expedio do alvar, por descumprimento do titular na execuo da atividade
ou por interesse pblico superveniente, caso em que se impe a correspondente
indenizao.
Noes Gerais
Convnios Administrativos:
So acordos firmados por entidades pblicas de qualquer espcie, ou entre estas e
organizaes particulares, para realizao de objetivos de interesse comum dos partcipes.
Convnios e Contratos Administrativos:
Convnio acordo mas no contrato.
No convnio, as partes tm as mesmas pretenses (buscam a consecuo do
objetivo comum, desejado por todos). No contrato, as partes tm interesses diversos e
opostos, uma pretendendo o objeto do ajuste (obra, servio) e outra que pretende a
contraprestao correspondente (preo ou qualquer outra vantagem).
Consrcios:
Consrcios administrativos so acordos firmados entre entidades estatais,
autrquicas, fundacionais ou paraestatais, sempre da mesma espcie, para realizao de
objetivos de interesse comum dos partcipes.
Consrcio e Convnio:
A distino entre eles que o consrcio celebrado somente entre pessoas jurdicas
da mesma espcie (ex.: consrcio entre municpios para a realizao de uma obra de
interesse comum intermunicipal). No convnio, em geral, a relao vertical, enquanto que
no consrcio, horizontal.
Personalidade Jurdica:
Os convnios, entre ns, no adquirem personalidade jurdica, permanecendo como
simples aquiescncia dos partcipes para a prossecuo de objetivos comuns.
Forma:
A organizao dos convnios e consrcios no tem forma prpria, mas sempre se fez
com autorizao legislativa e recursos financeiros para atendimentos dos encargos
assumidos no termo de cooperao.
Contrato de Gesto
O contrato de gesto tem sido utilizado como forma de ajuste entre, de um lado, a
Administrao Pblica Direta e, de outro, entidades da Administrao Pblica Indireta ou
entidades privadas que atuam em colaborao com o Estado.
Entretanto, pelo texto da EC 19/98, foi prevista a sua celebrao tambm com
dirigentes de rgos da prpria Administrao Direta, conforme se verifica do art. 37, 8, in
verbis:
Art. 37 (........)
8 A autonomia gerencial, oramentria e financeira dos rgos e entidades da
administrao direta e indireta poder ser ampliada mediante contrato, a ser firmado entre
seus administradores e o poder pblico, que tenha por objeto a fixao de metas de
desempenho para o rgo ou entidade, cabendo lei dispor sobre:
I - o prazo de durao do contrato;
como tal, nesta ltima segundo critrios pertinentes soberania nacional ou relevante
interesse coletivo, por certo que pode haver monoplio ou concorrncia do Estado com os
particulares; c) atividade econmica dos particulares: o critrio determinador a
subsidiariedade, dizer aquilo que no estiver nos itens anteriores, no olvidando que os
particulares podem exercer atividade econmica em concorrncia com o Estado.
Definio de atividade econmica do Estado dada por Maral, para quem o
exerccio de atividade econmica pelo Estado consiste no desempenho por entidade
administrativa, sob e regime de direito privado, de atividade econmica propriamente dita,
nas hipteses previstas na Constituio ou em lei, quando necessrio aos imperativos da
segurana nacional ou satisfao de relevante interesse coletivo.
Importa afirmar que o legislador detm discricionariedade para qualificar uma dada
atividade como servio pblico, excluindo, pois, o objeto do mbito da atividade econmica,
contanto que no ultrapasse os limites prprios da livre iniciativa.
Especificao do conceito:
Desempenho por entidade administrativa: a funo administrativa traduz-se numa
atividade atribuda a uma entidade administrativa. Criam-se empresas pblicas e sociedades
de economia mista para o desempenho dessas atividades. Nada impede que o prprio ente
poltico (v.g. a Unio) desempenha a atividade, quando a CF assim o permita.
Sob forma e regime de direito privado: a CF impe que o Estado, quando pratique
atividade econmica, sujeita-se ao regime prprio das empresas privadas, inclusive quanto
s obrigaes civis, trabalhistas, comerciais e tributrias. o Estado empresarial (empresas
pblicas e sociedades de economia mista empresrias), atuando em concorrncia com o
setor privado. Celso Antnio faz importante ponderao: Cumpre apenas observar que h
exagero na dico do 1 do art. 173, pois, se fato que as entidades em causa se
submetem basicamente ao Direito privado, no menos verdade que sofrem o influxo de
princpios e normas publicsticos. Isso porque a prpria CF impe a tais entes uma srie de
institutos prprios do direito administrativo, tais quais a licitao e o concurso pblico.
Quanto licitao, mister repetir lio doutrinria (tambm de Celso Antnio) que esta no
de se aplicar s empresas pblicas e sociedades de economia mista empresrias quando o
objetivo do contrato disser respeito finalidade em si da atividade (atividade-fim), sob pena
de sofrerem prejuzos em relao aos entes privados, os quais no se sujeitam licitao. No
que toca com os demais contratos, incide a licitao (v.g. aquisio de imvel sede), por
certo que a CF dispe que haver legislao prpria a tratar dessa licitao, dizer,
legislao especfica. Enquanto no editado tal normativo, para os casos em que se exige
licitao, aplica-se a Lei n 8.666/93.
Percebe-se, assim, que o escopo da determinao de regime privado nesses casos
(que no puramente privado, como demonstrado) o de impedir que o poder pblico, ao
atuar nessa esfera, que prpria dos particulares, pudesse faz-lo em condies
privilegiadas, gerando, por assim dizer, uma concorrncia desleal.
O STF, julgando RE 369.252-AgR/PR, em que foi relator o Min. Carlos Velloso, bem
esclareceu que a pretenso da Constituio vedar que empresas pblicas e sociedades de
economia mista atuantes na atividade econmica gozem de privilgios no extensivos s
empresas privadas. No h vedao, contudo, a que exista um tratamento diferenciado: o
que est proscrito o tratamento privilegiado dos entes estatais em relao aos entes
privados.
Assim resumiu a questo o Min. Velloso:
No voto por mim proferido na Adin 1522/DF, DJ de 17.4.98, afirmei que em relao
ao art. 173, 1, o que pretendia a Constituio era que o Estado-empresrio no tivesse
privilgio em relao aos particulares. Do mesmo modo, a deciso no RE 115.891/RS, 2
Turma, Rel. Min. Clio Borja, DJ de 28.4.89, estabeleceu no poder empresa estatal que
explora atividade econmica valer-se de mecanismo de execuo de dvidas de que as
empresas privadas se vem excludas.
Reafirmando a posio ora adotada, observe-se que as empresas pblicas e privadas
que atuam diretamente na economia esto sujeitas, em certos casos, a regras distintas, sem
que isso importe em desrespeito ao art. 173, 1, da Constituio.
A ementa do julgado referido restou assim formalizada:
EMENTA: CONSTITUCIONAL. ORDEM ECONMICA. RECOLHIMENTO DO PIS/PASEP.
C.F., ART. 173, 1. TRATAMENTO DIFERENCIADO, CONFERIDO PELAS EMENDAS N. 07/70 E
08/70, S EMPRESAS PBLICAS E PRIVADAS. INOCORRNCIA DE AFRONTA AO PRINCPIO DA
ISONOMIA. I. - As empresas pblicas e privadas que atuam diretamente na economia esto
sujeitas, em certos casos, a regras distintas, sem que isso importe em desrespeito ao art.
173, 1, da Constituio. II. - Agravo regimental no provido.
De atividade econmica propriamente dita: a atividade econmica propriamente dita
se sujeita aos princpios da livre iniciativa e da livre concorrncia. No h, em tais atividades,
uma vinculao direta a um direito fundamental.
Nas hipteses previstas na CF: a prpria CF contempla um elenco de situaes em
que o Estado exercer atividade econmica, previstos que esto nos arts. 176 e 177.
Ou em lei: afora as hipteses constitucionais dado ao legislador ordinrio estatuir
hipteses de exerccio direto da atividade econmica pelo Estado segundo critrios
pertinentes soberania nacional ou a relevante interesse coletivo.
Quando necessrios aos imperativos da segurana nacional: a questo envolve trs
aspectos. O primeiro consiste em dar preciso a um conceito juridicamente indeterminado.
indispensvel evidenciar um contedo especfico para a clusula segurana nacional,
evitando decises fundadas em avaliao puramente subjetiva e insuscetvel de controle dos
governantes. O segundo diz respeito s hipteses em que uma atividade econmica est
ligada segurana nacional, vinculadas ao monoplio estatal da violncia. Nesses casos,
no h cabimento de atuao econmica privada. Terceiro, necessrio determinar se a
A prpria CF, atravs da EC n 09/95, cuidou de fazer uma distino. Com efeito, para
as atividades dos incisos I ao IV, cabe Unio contratar com empresas estatais ou privadas a
sua realizao, observadas as condies estabelecidas em lei. A contrariu sensu, as
atividades do inciso V, referente a minerais e minrios nucleares e seus derivados, no cabe
a contratao referida, traduzindo, pois, monoplio estrito.
Gs canalizado: a hiptese capitulada no art. 25, 2, da CF, caracteriza uma
manifestao do monoplio, e no de servio pblico. Cumpre aos Estados-membros
explorar os servios locais de gs canalizado. O fornecimento de gs uma atividade
econmica em sentido prprio, dado que ningum tem um direito fundamental a ser
satisfeito mediante o fornecimento de gs, muito menos canalizado.
Hipteses de atividade econmica a serem contempladas por lei
Imperativo da segurana nacional
Segundo Maral (Curso de Direito Administrativo, 2005) a segurana nacional
consiste no conjunto de condies necessrias e indispensveis existncia e manuteno
da soberania estatal e ao funcionamento das instituies democrticas. Cuida-se de
conceito relativo. A Unio titular das competncias polticas e administrativas relacionadas
com a promoo da segurana nacional. Os demais entes federativos detm competncia
quanto segurana local.
Interesse coletivo relevante
Cuida-se de outro conceito jurdico indeterminado. Deve haver uma necessidade
supra-individual. H de estar presente o princpio da subsidiariedade: somente se legitima a
atividade do Estado na medida em que essa seja a soluo adequada e necessria para a
satisfao do interesse coletivo relevante.
No se pode olvidar, por fim, que mesmo cuidando-se de atividade econmica
prestada pelo Estado h de se ter presente um conceito funcional, consistente na produo
de utilidades para a coletividade. Impe-se compatibilizar a finalidade lucrativa com referido
critrio funcional.
A sociedade estatal deve privilegiar a satisfao dos valores e interesses coletivos,
deixando em segundo lugar a satisfao do interesse dos acionistas, administradores e
empregados.
Jurisprudncia
EMENTA: CONSTITUCIONAL. TRIBUTRIO. ECT - EMPRESA BRASILEIRA DE CORREIOS E
TELGRAFOS: IMUNIDADE TRIBUTRIA RECPROCA: C.F., art. 150, VI, a. EMPRESA PBLICA
QUE EXERCE ATIVIDADE ECONMICA E EMPRESA PBLICA PRESTADORA DE SERVIO
PBLICO: DISTINO. TAXAS: IMUNIDADE RECPROCA: INEXISTNCIA. I. - As empresas
pblicas prestadoras de servio pblico distinguem-se das que exercem atividade
econmica. A ECT - Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos prestadora de servio
pblico de prestao obrigatria e exclusiva do Estado, motivo por que est abrangida pela
imunidade tributria recproca: C.F., art. 22, X; C.F., art. 150, VI, a. Precedentes do STF: RE
424.227/SC, 407.099/RS, 354.897/RS, 356.122/RS e 398.630/SP, Ministro Carlos Velloso, 2
Turma. II. - A imunidade tributria recproca -- C.F., art. 150, VI, a -- somente aplicvel a
impostos, no alcanando as taxas. III. - R.E. conhecido e improvido.
Quer dizer, o artigo 173 da CF est cuidando da hiptese em que o Estado esteja na
condio de agente empresarial, isto , esteja explorando, diretamente, atividade econmica
em concorrncia com a iniciativa privada. Os pargrafos, ento, do citado art. 173, aplicamse com observncia do comando constante do caput. Se no houver concorrncia
existindo monoplio, CF, art. 177 no haver aplicao do disposto no 1 do mencionado
art. 173. (RE 407.099, Rel. Min. Carlos Velloso, DJ 06/08/04)
O juzo de convenincia, quanto a permanecer o Estado na explorao de certa
atividade econmica, com a utilizao da forma da empresa pblica ou da sociedade de
economia mista, h de concretizar-se em cada tempo e vista do relevante interesse
coletivo ou de imperativos da segurana nacional. No ser, destarte, admissvel, no sistema
da Constituio Federal que norma de Constituio estadual proba, no Estado-Membro,
possa este reordenar, no mbito da prpria competncia, sua posio na economia,
transferindo iniciativa privada atividades indevida ou, desnecessariamente, exploradas
pelo setor pblico. (ADI 234, Rel. Min. Nri da Silveira, DJ 15/09/95).
Trata-se de mandado de segurana impetrado pelo Banco do Brasil contra ato do
Tribunal de Contas da Unio, pelo qual lhe foi determinada a instaurao de Tomada de
Contas Especial para apurao de fatos verificados em sua agncia de Viena. (...). Evidente,
pois, que a competncia do Tribunal de Contas diz com as contas dos responsveis por
valores pblicos, expresso que exclui, de pronto, desenganadamente, dessa competncia
do Tribunal de Contas, o julgamento das contas dos administradores de entidades de direito
privado, como as empresas pblicas e sociedades de economia mista, cujo patrimnio,
includos bens e direitos, no revestem a qualidade de bens pblicos, mas de bens
privados. (MS 23.627, Rel. Min. Ilmar Galvo, Informativo 260).
O Supremo Tribunal julgou ser o concurso pblico pressuposto de validez da
admisso de pessoal no apenas pela administrao direta e pelos entes pblicos da
administrao indireta ou seja dos seguimentos alcanados pelo Regime jurdico nico
mas tambm pelas empresas pblicas e sociedades de economia mista, no obstante, por
fora do art. 173, CF, a sua relao com os respectivos empregados se submeta ao Direito do
Trabalho (MS 21.322, Brossard, RTJ 149/139. (SS 837-AgR, Rel. Min. Seplveda Pertence, DJ
13/06/97).
Pode ser para pessoa fsica e no pode ser para consrcio de empresas;
Legislao: Constituio - arts. 175; 21, XII; 30, V; art. 2, II, Lei 8.987/95 lei geral
das concesses;
Modalidade licitatria: concorrncia.
CABM critica os conceitos apresentados no art. 2, incisos II e III, da Lei 8.987/95, ao
sustentar que ambos padecem de qualidade tcnica lastimvel, pois estes incluem na
caracterizao elementos que so requisitos de sua formao vlida (licitao na
modalidade concorrncia e outorgada empresa ou consrcio), mas, evidentemente, no
so requisitos de existncia. Ademais, o conceito de concesso no precedida de obra
pblica deixou de se referir ao seu principal elemento caracterstico, a saber: o de que o
beneficirio da delegao efetuada remunerar-se-ia pela prpria explorao de tal servio,
trao que a distingue do mero contrato administrativo.