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Lneas Doctrinales N 7
Derechos Humanos y Derecho
Disciplinario
Edicin
Enero Marzo 2011
Secretario General
Yuri Chilln Reyes
Subsecretaria General
Beatriz Helena Hincapi Molina
Directora Distrital de Asuntos Disciplinarios
Martha Elena Daz Moreno
Diseo y Diagramacin
ngela Camila Buitrago Guzmn
Impresin
Subdireccin Imprenta Distrital - DDDI
Correccin de estilo
Felipe Solano Fitzgerald
Edicin
Enero - Marzo de 2011
Secretara General
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I. GENTICA DE LA PROBLEMTICA
El punto de partida en este trabajo florece de la idea de la
existencia de una relacin entre derechos humanos y Derecho Disciplinario, la cual puede definirse como un vnculo
absolutamente estrecho y necesario.
La tesis que se maneja tiene su marco normativo fundamental
en el artculo 21 del Cdigo Disciplinario nico (CDU), segn
el cual la problemtica planteada encaja en los llamados principios rectores que informan la interpretacin y aplicacin
del rgimen disciplinario, dispositivo que adems puntualiza
que en lo no previsto en la ley se aplicarn prevalentemente los tratados internacionales sobre derechos humanos y los
convenios internacionales de la OIT suscritos y ratificados por
Colombia.
Esta regla encuentra su partida constitucional en el artculo
93 de la Carta Poltica, en donde se afirma que los tratados
y convenios internacionales ratificados por el Congreso, que
reconocen los derechos humanos y que prohben su limitacin
en los estados de excepcin, prevalecen en el orden interno,
y en el artculo 94 superior, el cual dispone que la enunciacin
de los derechos y garantas contenidos en la Constitucin y
en los convenios internacionales vigentes, no debe entenderse
como negacin de otros que, siendo inherentes a la persona
humana, no figuren expresamente en ellos.
Pero a pesar de ser expresa y suficientemente clara la disposicin normativa de respeto y observancia de los derechos
humanos como fuente primaria del disciplinario, al llevar a la
Direccin Distrital de Asuntos Disciplinarios
La complejidad del asunto tiene tambin sus races en la incertidumbre que genera la conceptualizacin de los derechos
humanos, pues existen tantas y tan variadas posiciones y definiciones, que su extensin afecta su aplicacin, particularmente, en el mbito disciplinario.
Los desarrollos legislativos logrados desde la adopcin de la
Carta Poltica de 1991 en la esfera disciplinaria muestran igualmente un avance medio en el terreno de los derechos humanos: de una etapa inicial en la cual ni siquiera se aborda la
problemtica, se pas luego a introducir tmidamente el tema
en los estatutos disciplinarios, hasta llegar al actual rgimen
contenido en la Ley 734 de 2002, en la que si bien es visible el
mayor compromiso legislativo en la materia, tambin se hace
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2. TESIS EXPLICATIVA
La estrecha pero compleja relacin entre los derechos humanos y el Derecho Disciplinario se explica inicialmente
en la problemtica definicin de los derechos humanos, como
ya se haba mencionado. Es decir, se trata de un problema
hermenutico, en la medida en que su comprensin permite
dilucidar que estos se afirman particularmente como deberes
constitucionales que recaen directamente sobre los servidores
pblicos, quienes a su vez constituyen el sujeto destinatario de
la Ley Disciplinaria.
Evidencia de esta relacin son los mltiples desarrollos legislativos que en materia disciplinaria se han promovido desde
la expedicin de la Constitucin de 1991, tanto en el mbito
ordinario como en los regmenes especiales, y se concreta an
ms en el examen de configuracin del ilcito disciplinario, en
el cual el legislador ha previsto las violaciones de los derechos
humanos como una categora especial de la falta disciplinaria.
De igual forma, el nexo entre Derecho Disciplinario y derechos humanos se revela al constatar la incidencia que tienen
estos ltimos en variados aspectos de carcter sustantivo y
procesal a lo largo del proceso disciplinario.
2.1 El problema de la definicin de los derechos
humanos
Desde el punto de vista epistemolgico, la primera tarea que
se debe abordar de cara a la problemtica del conocimiento de
los derechos humanos es su definicin.
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1 MARN GALLEO. Jos Duvn. La Investigacin en Educacin y Pedagoga: Fundamentos epistemolgicos y metodolgicos. Bogot: Universidad Militar Nueva Granada, 2011.
2 BOBBIO, Norberto. Igualdad y libertad. Barcelona: Paids, 1990.
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Una primera aproximacin al concepto de los derechos humanos muestra que cuando nos referimos a la palabra derecho, hacemos hincapi bien en un poder o facultad que tiene
la persona para actuar de cierta forma, o bien en un permiso
o licencia que se tiene para obrar en un determinado sentido
o para exigir una conducta de otro sujeto, que bien puede ser
otra persona, la sociedad o el Estado.
Tambin se encuentra que son llamados humanos porque le
pertenecen por igual al hombre y a la mujer, es decir, a la persona humana como gnero. Si el hombre o la mujer son los
nicos destinatarios de estos derechos, por ello cada persona reclama su reconocimiento, respeto, tutela y promocin de
parte de todos y especialmente de la autoridad.
Estos derechos son inherentes a la persona humana, asimismo
son inalienables, imprescriptibles y no estn bajo el comando
del poder poltico de turno, sino que estn dirigidos exclusivamente por el hombre.
Los derechos humanos adems tienen que ver con la democracia, de ah que los Estados donde se los reconoce, respeta,
tutela, protege, promueve y garantiza son proclamados unnimemente como democrticos, mientras que aquellos en donde
no los reconocen son percibidos como antidemocrticos, o
bien como autoritarios o totalitarios.
Una de las valiosas caractersticas del mundo moderno es sin
duda el reconocimiento de que todo ser humano, por el solo
hecho de serlo, es titular de ciertos derechos fundamentales
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Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con
los otros.
Acerca del fundamento de los derechos humanos hay una
abierta discusin. Para algunos, el eje central del asunto es
la concrecin de una serie de derechos que se encuentran
plenamente delimitados, los cuales, segn Herbert Hart3, giran en torno al derecho a la libertad, mientras que para John
Rawls4 adquieren la connotacin de fundamentales en cuanto corresponden a las necesidades esenciales de la persona, y
para Ronald Dworkin5 estn dados por el derecho a la igualdad ante la ley.
3 HART, Herbert. Derechos humanos y libertades. En: Anuario de Derechos Humanos. Madrid: Instituto de Derechos
Humanos Universidad Complutense, 1998.
4 RAWLS, John. Sobre las libertades. Barcelona: Paids, 1990.
5 DWORKIN, Ronald. Los derechos en serio. Barcelona: Ariel Derecho, 1977.
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11 RECASENS SICHES, Luis. Nueva filosofa de la interpretacin del Derecho. Mxico: 1956. Citado por MENNDEZ,
Luis, de la Universidad de Puerto Rico.
12 FERRAJOLI, Luigi. Los fundamentos de los derechos fundamentales. Madrid: Editorial Trotta, 2007.
13 NIKKEN, Pedro. El concepto de los Derechos Humanos. En: Instituto Interamericano de Derechos Humanos. Ponencia para el Seminario sobre Derechos Humanos llevado a cabo en La Habana, 1996.
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17 MORALES GIL DE LA TORRE, Hctor. Derechos humanos: dignidad y conflicto. Mxico: Universidad Iberoamericana, 1996.
18 INSTITUTO INTERAMERICANO DE DERECHOS HUMANOS. Educacin en Derechos Humanos. Texto autoformativo, 1994. Disponible en: www.iidh.ed.cr.
19 NACIONES UNIDAS. Los derechos humanos y Naciones Unidas. 2000. Disponible en www.un.org/spanish/geninfo/
fag/hr2.htm.
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con este organismo, todas las personas tienen los mismos derechos, sin discriminacin alguna, y estos derechos son interrelacionados, interdependientes e indivisibles.
Los derechos humanos estn a menudo contemplados en la
ley y garantizados por ella a travs de los tratados, el derecho
internacional consuetudinario, los principios generales y otras
fuentes del derecho internacional.
El Derecho Internacional de los Derechos Humanos establece primordialmente las obligaciones que tienen los gobiernos
de tomar medidas en ciertas situaciones, o de abstenerse de
actuar de determinada forma en otras, a fin de promover y
proteger los derechos humanos y las libertades fundamentales
de los individuos o grupos.
Adems, para las Naciones Unidas los derechos humanos responden a las necesidades de las personas, grupos y sociedades,
y garantizarlos promueve el ejercicio de la dignidad.
As, los derechos humanos vistos de esta manera son integrales, ya que sus componentes son interdependientes, es decir
que no hay un derecho ms importante que otro, lo cual implica que la violacin a uno solo de ellos repercute generalmente
en mltiples violaciones y que adems la realizacin de un derecho posibilita la realizacin de otros.
El concepto de derechos humanos es adems universal e incluyente, ya que son necesarios para todas y cada una de las
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Sobre los deberes que surgen para los Estados respecto de los
derechos humanos, el alto tribunal internacional ha precisado
que la primera obligacin asumida por los Estados Partes en
el marco de la Convencin es respetar los derechos y libertades
reconocidas en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, tratndose en este caso de esferas individuales que el
Estado no puede vulnerar o en los que solo puede penetrar
limitadamente. Para este organismo, en la proteccin de los
derechos humanos est necesariamente comprendida la nocin de la restriccin al ejercicio del poder estatal.
La segunda de las obligaciones asumidas por los Estados frente
a los derechos humanos es garantizar el libre y pleno ejercicio
de los derechos reconocidos en la Convencin Americana so-
20 CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras. Sentencia
de 29 de julio de 1988. Este caso fue sometido a la Corte Interamericana de Derechos Humanos por la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos el 24 de abril de 1986 y se origin en la denuncia N. 7920 contra el Estado de
Honduras el 7 de octubre de 1981. Los hechos se refieren a la violacin de los derechos humanos del seor Manfredo
Velsquez, estudiante de la Universidad Nacional Autnoma de Honduras, quien fue apresado en forma violenta y sin
mediar orden judicial de captura, por elementos de la Direccin Nacional de Investigacin y del G-2 (Inteligencia) de las
Fuerzas Armadas de Honduras, en la ciudad de Tegucigalpa el 12 de septiembre de 1981. Posteriormente, fue sometido a duras interrogaciones bajo crueles torturas, acusado de supuestos delitos polticos y a pesar de esto, todos los
cuerpos policiales y de seguridad negaron su detencin.
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Esta definicin nos permite conciliar de alguna manera las diversas posturas filosficas, ticas, polticas y jurdicas planteadas por las distintas escuelas de pensamiento, y al mismo tiempo habilita la comunidad coherente de los variados elementos
caractersticos que a lo largo del tiempo se han ido perfilando
como componentes esenciales de los derechos humanos.
Lo fundamental de esta propuesta es la posibilidad que brinda
de contar con un recurso efectivo para avanzar en la problemtica de la definicin de los derechos humanos, en tanto
supuesto necesario para abordar su interpretacin y aplicacin, particularmente, desde el mbito disciplinario, en el cual
por mandato constitucional y legal los derechos humanos informan tanto la interpretacin como la aplicacin de la Ley
Disciplinaria.
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Asimismo, en el Artculo 67 superior se precisa que la educacin en Colombia tiene, entre otras finalidades, la formacin
en el respeto a los derechos humanos, la paz y la democracia.
Por su parte, el Artculo 93 se ocupa del llamado bloque de
constitucionalidad21, sealando que prevalecen en el orden interno los tratados y convenios internacionales ratificados por
el Congreso que reconocen los derechos humanos y que prohben su limitacin aun en los estados de excepcin, y se agrega que tales derechos deben interpretarse con arreglo a los
tratados internacionales sobre derechos humanos ratificados
por Colombia.
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21 El bloque de constitucionalidad se refiere a aquellas normas y principios que, sin aparecer formalmente en el
articulado del texto constitucional, son utilizados como parmetros del control de constitucionalidad de las leyes, por
cuanto han sido normativamente integrados a la Constitucin por diversas vas y por mandato de la propia Constitucin.
CORTE CONSTITUCIONAL, Sentencia C-225-95. MP: Alejandro Martnez Caballero. Posicin reiterada en Sentencia
C-578-95, MP: Eduardo Cifuentes Muoz; Sentencia C-358-97, MP: Eduardo Cifuentes Muoz, y en Sentencia C-19198, MP: Eduardo Cifuentes Muoz.
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Ley 13 de 1984
En el artculo 15 de la Ley 13 de 1984, por medio de la cual se
regul la administracin del personal civil y dems servidores
de la Rama Ejecutiva, ninguna de las conductas all tipificadas
como falta disciplinaria se relaciona con la violacin de los
derechos humanos o la infraccin de las normas del Derecho
Internacional Humanitario; por el contrario, todas las faltas se
vinculan con el manejo de los recursos pblicos, el incremento
patrimonial injustificado, la celebracin indebida de contratos y
la expedicin de actos contrarios a la Administracin.
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Es evidente que el estatuto disciplinario se ocupa fundamentalmente de conductas cometidas por miembros de las Fuerzas
Militares en el ejercicio directo o con ocasin de la profesin,
faltas que apuntan a la moral y al prestigio institucional, abuso
de autoridad, negligencia en el mando, subordinacin, obediencia, servicio, deberes acadmicos, reserva profesional, compaerismo, cortesa militar y responsabilidad administrativa. Mas
se ve que ninguna de las conductas sealadas como falta disciplinaria tiene relacin con los deberes de promocin, respeto
y garanta de los derechos humanos, menos an con la aplicacin de las normas del Derecho Internacional Humanitario.
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del Cdigo Disciplinario nico (que posteriormente se adopt como Ley 200 de 1995) se indic lo siguiente:
En punto de la descripcin de las faltas gravsimas, se
impone resaltar la inclusin de las normadas en el numeral tercero: El genocidio y la desaparicin forzada de
personas.
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No es que para ese momento histrico no existieran ya obligaciones concretas y directas para el Estado colombiano derivadas de sus compromisos internacionales en la especfica rea
de los derechos humanos. Tampoco es que faltara doctrina y
jurisprudencia internacional que pudiera servir de orientacin
al legislador al instante de abordar la discusin sobre la imperiosa necesidad de adoptar un nuevo cdigo disciplinario,
que no solo respondiera a la innegable urgencia de unificar el
conjunto normativo aplicable a los servidores pblicos por la
infraccin de sus deberes y el incumplimiento de sus funciones,
sino que adems guardara armona con la propia Carta Poltica
y los instrumentos internacionales en lo relativo al respeto y
efectiva proteccin y garanta de los derechos humanos.
En argumento de esta afirmacin pueden citarse como ejemplo
la Declaracin Universal de los Derechos Humanos adoptada
y proclamada por la Asamblea General de las Naciones Unidas
en Resolucin 217 A (III) del 10 de diciembre de 1948 celebrada en Bogot; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos adoptado y abierto a la firma, ratificacin y adhesin por
la Asamblea General mediante Resolucin 2200 A (XXI) del 16
de diciembre de 1966, con entrada en vigor a partir del 23 de
marzo de 1976, y la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos suscrita en la Conferencia Especializada Interamericana Sobre Derechos Humanos realizada en San Jos de Costa
Rica entre el 7 y el 22 de noviembre de 1969.
Es decir que si bien debe exaltarse el gran inters del legislador
por sancionar aquellos comportamientos de servidores del Estado que atentaran contra los derechos humanos, la realidad
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es que para ese momento el Congreso se limit a la desaprobacin de las conductas de genocidio y desaparicin forzada, lo
que por supuesto constituy un importante avance legislativo,
ni siquiera alcanzado en ese momento por el Derecho Penal,
sin embargo, fueron escasas las investigaciones disciplinarias
que por estos hechos se desarrollaron en los aos siguientes.
Ahora, como no hizo referencia alguna a las dems conductas
que pudieran atentar contra los derechos humanos, se impuso en la prctica la imputacin disciplinaria de estas afrentas
como falta grave o leve, encajndose all comportamientos de
suma gravedad, trascendencia y lesividad, como las torturas,
masacres, ejecuciones arbitrarias, homicidios selectivos, detenciones ilegales, entre otros.
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Podra pensarse que la ausencia de regulacin de las violaciones a los derechos humanos e infracciones al Derecho Internacional Humanitario en este estatuto disciplinario se justifica
porque el decreto se ocupa esencialmente de las conductas
que afectan el servicio estrictamente relacionado con la naturaleza especial de las funciones atribuidas por la Constitucin
Poltica a las Fuerzas Militares, esto es, la defensa de la soberana de la nacin, la independencia y la integridad del territorio
nacional y del orden constitucional.
Sin embargo, este argumento se rompe al constatarse que se
incluyeron en el Reglamento Disciplinario los actos de tortura, el genocidio y la desaparicin forzada de personas, derechos que se encuentran expresamente reconocidos en los
instrumentos internacionales de proteccin y garanta de los
derechos humanos suscritos y ratificados por Colombia, entre los que cabe destacar: la Convencin Americana de Derechos Humanos (1969), el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos (1966), la Convencin para la Prevencin y
la Sancin del Delito de Genocidio (1946) cuyo contenido
se considera de efectos erga omnes (respecto de todos),
la Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la
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ciplinario nico, en contrava de la prohibicin del artculo 150-10 Superior, de emplear las facultades extraordinarias para estos propsitos.
Ciertamente, las normas contenidas en el Libro Segundo (artculos 87 a 187) sobre actuacin procesal; accin
disciplinaria; impedimentos y recusaciones; sujetos procesales; providencias, notificaciones y trminos; recursos
y consulta, pruebas y nulidades; suspensin provisional;
procedimientos; segunda instancia; lectura y ejecucin del
fallo constituyen, indudablemente, reglas de trmite procedimental que, por tal razn, reforman de manera significativa la estructura del Cdigo Disciplinario nico, por
cuanto alteran el propsito plasmado en el artculo 175
de la Ley 200 de 1995, de aplicar el procedimiento previsto en este ordenamiento a los miembros de las Fuerzas
Militares, motivo por el cual se encuentran afectadas de
inconstitucionalidad, y as lo declarar la Corte Constitucional en la parte resolutiva de esta providencia.
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[...]
14. Permitir o dar lugar intencionalmente, por negligencia
o imprevisin, a la fuga de persona capturada, retenida,
detenida o condenada, de cuya vigilancia o custodia haya
sido encargado; demorar injustificadamente la conduccin de la misma a su lugar de destino o no ponerla a
rdenes de la autoridad judicial competente dentro del
trmino legal.
[...]
18. Atentar, con cualquier propsito, contra la inviolabilidad de la correspondencia y dems formas de comu-
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De acuerdo con los aspectos definidos en esta parte considerativa, el Gobierno estaba facultado para expedir esta
normatividad. Pero en relacin con los aspectos procesales definidos en el Libro Segundo del Decreto Ley no poda el ejecutivo por medio de facultades extraordinarias
dictar un procedimiento especial y diferente al previsto
en el Cdigo Disciplinario nico.
Con la expedicin del Decreto 1798 de 2000 el legislador
extraordinario no slo excedi sus facultades al expedir
un cdigo disciplinario para la Polica sino que adems
incurri en la violacin de la reserva de ley porque modifica en forma sustancial el Cdigo Disciplinario nico en
lo dispuesto por los artculos 20, 175 y 177, artculos que
definen el mbito de aplicacin del cdigo en los cuales
incluye expresamente a los miembros de la Fuerza Pblica y, adems, prescribe que frente a los regmenes disciplinarios especiales aplicables a los miembros de la Fuerza
Pblica se aplicarn las normas sustantivas contenidas
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eficacia del catlogo de prohibiciones, pasa, necesariamente, porque los Estados ejecuten legislativamente en
sus correspondientes ordenamientos internos los tratados internacionales en la materia23. En efecto, de nada
sirve que los instrumentos internacionales consagren un
elenco de derechos humanos y estipulen un conjunto de
interdicciones, si en los rdenes nacionales no se adoptan
medidas sancionatorias, bien sean penales o disciplinarias,
encaminadas a reprimir las violaciones graves a las normas internacionales. Precisamente en esta direccin se
incardina la Ley 734 de 2002, normatividad que regul de
manera mucho ms sistemtica, completa y armnica el
tema de las violaciones graves a los derechos humanos y
al DIH, en tanto que faltas disciplinarias.
Y agrega el alto tribunal constitucional:
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23 Ver al respecto ALAIN Pellet y PATRICK Daillier. Droit International Public. 6 ed. Pars: Edit. L.G.D.J., 1999. p. 241.
[Cita de la sentencia]
24 Para los profesores Stefan A. Riesenfeld y Frederick Abbott, en su artculo The scope of U.S. control over the conclusion and operation of treaties, en Parliamentary participation in the making and operation of treaties: a comparative
study, Netherlands, Ed. Nijhoff, 1994, una disposicin de un tratado internacional es calificada como self-executing
cuando no requiere de una legislacin interna para ser aplicada, y puede crear directamente derechos y obligaciones
en cabeza de los particulares, invocables ante los tribunales nacionales. Por el contrario, algunas normas internacionales, incorporadas a los ordenamientos internos, precisan de la intermediacin de una ley o de un decreto para
poder ser invocadas ante los tribunales o administraciones estatales. En este ltimo caso, nos encontraremos ante
una norma convencional not-self-executing. Sobre el contenido y alcance de la nocin de self-executing, ver adems
T. Buergenthal, Self-executing and not-self-executing treaties in national and international law, R.C.A.D.I., Tome 235,
1992, pp. 235 y ss. [Cita de la sentencia]
requieren de desarrollo legislativo previo. Este es, precisamente, el caso de un importante nmero de prohibiciones que aparecen consignadas en diversos instrumentos
internacionales (vgr. Artculo 3 comn a los cuatro Convenios de Ginebra de 1949), las cuales no requieren de
una disposicin legal que las desarrolle, sea para efectos
de tipificar un determinado comportamiento como delito o sancin disciplinaria, o, llegado el caso, ambos.
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Otra particularidad de la Ley 734 de 2002 respecto a los derechos humanos es que en el Artculo 150, relativo al trmino de
duracin de la etapa de indagacin preliminar, se consagra que
en aquellos casos en los que se trate de investigaciones por
violacin de los derechos humanos o infracciones al Derecho
Internacional Humanitario el plazo de la etapa procesal podr
extenderse a otros seis (6) meses.
Obsrvese que en este punto el legislador s utiliza la frmula
genrica de las violaciones a los derechos humanos para distinguir el trmino procesal, sin elaborar una lista cerrada de
conductas violatorias, como s lo hace en el momento de la
configuracin de las faltas y que estrecha an ms en lo relativo a la prescripcin de la accin disciplinaria.
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Entonces, puede afirmarse que tratndose de cualquier conducta que el operador jurdico disciplinario califique de manera provisional como una violacin de los derechos humanos, el
trmino de la etapa de indagacin preliminar puede extenderse hasta los doce (12) meses.
Ahora bien, cuando el legislador establece el trmino de fase
de la investigacin disciplinaria, retoma nuevamente el criterio
fijado para reglar la prescripcin de la accin disciplinaria, al
disponer que cuando se trate de investigaciones que se adelanten por cualquiera de las conductas descritas en los numerales
5, 6, 7, 8, 9, 10 y 11 del Artculo 48, esta podr extenderse hasta
los doce (12) meses.
En este caso nuevamente se dejan por fuera graves conductas
violatorias de los derechos humanos, como son los homicidios
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por razones de opinin o actividad poltica, creencias religiosas, raza, sexo, idioma o cualquier otra forma de discriminacin; la privacin de la libertad de una o varias personas condicionando su vida, seguridad y libertad a exigencias de cualquier
orden; la privacin ilegal de la libertad; la demora o retraso
injustificado en la conduccin y puesta a disposicin de la autoridad competente de las personas capturadas, detenidas o
condenadas; los atentados contra la inviolabilidad de la correspondencia y dems formas de comunicacin y la obtencin de
informacin o recaudo de prueba con desconocimiento de los
derechos y garantas constitucionales y legales.
Puede concluirse adems que otras conductas que daran lugar
a la violacin de los derechos humanos y que no se encuentran
expresamente descritas como falta gravsima en el artculo 48
de la Ley 734 de 2002 reciben el tratamiento disciplinario de
falta grave o leve, ya que segn el artculo 50 del CDU tambin
constituye falta disciplinaria el incumplimiento de los deberes,
y conforme al numeral 1 del Artculo 34, es deber de todo
servidor pblico: Cumplir y hacer que se cumplan los deberes
contenidos en la Constitucin, los tratados de Derecho Internacional Humanitario, los dems ratificados por el Congreso
[].
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En el pargrafo primero se precisa que los prisioneros de guerra estarn sujetos a las normas del Derecho Internacional
Humanitario, razn por la cual debe entenderse que la definicin, contenido y alcance de dicha disposicin se debe ajustar
a la normativa internacional.
El ttulo primero de la ley se ocupa de la determinacin de los
principios rectores del proceso disciplinario, entre los cuales
sobresalen el Artculo 13, que establece la prevalencia de los
principios constitucionales, y el Artculo 14, que fija como cometido de la sancin disciplinaria la funcin preventiva y correctiva de la conducta oficial de quienes se encuentran vinculados a las Fuerzas Militares, propsito que permite observar
cmo se materializan las llamadas normas subjetivas de determinacin de conducta que integran el Derecho Disciplinario.
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sobre la relatividad de la cosa juzgada y la necesaria intervencin de las vctimas y perjudicados en el proceso disciplinario
cuando se trate de hechos constitutivos de violaciones a los
derechos humanos e infracciones al Derecho Internacional
Humanitario.
Siguiendo estos parmetros, la Procuradura General, al evidenciar que ciertas providencias de archivos dictadas por el
rgano de control interno disciplinario de las Fuerzas Militares no cumplan con estos estndares de verdad y justicia,
orden en agosto de 2006 la revocatoria del archivo que
fuera dictado por el rgano de control interno disciplinario
de las Fuerzas Militares dentro del expediente disciplinario
nmero 003-200527.
Para ese entonces la Corte Constitucional, mediante Sentencia C-014 del 20 de enero de 2004, ya haba precisado la
necesidad de que el proceso disciplinario respondiera a los
estndares internacionales de verdad, justicia y reparacin,
propsito que impona la necesaria proteccin y garanta de
los derechos de las vctimas y perjudicados.
El alto tribunal seal en ese momento:
[] la necesidad de conciliar el alcance del Derecho
Internacional de los Derechos Humanos y del Derecho
27 Ver PROCURADURA GENERAL. Auto del 1 de agosto de 2006. Expediente disciplinario N. 155-142047-06.
Proferido en el marco del proceso disciplinario nmero 155-142047-06 adelantado por una presunta infraccin al DIH
concretada en la muerte del seor Marco Tulio Moreno Torres, campesino de 74 aos de edad, quien al parecer fue
ultimado injustificadamente por efectivos del Ejrcito Nacional en desarrollo de una operacin militar llevada a cabo
el 14 de julio de 2005 en el sector de Remolinos, jurisdiccin del municipio de Valdivia (Antioquia), presentndose a
la vctima ante la opinin pblica como fallecido en un intenso cruce de disparos sostenido por la unidad militar con
integrantes de la guerrilla.
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28 Ibd.
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abre a debate nuevamente el asunto al modificar sustancialmente los contenidos de la Ley 734 de 2002 que regulaban la
materia.
En el artculo 47, la Ley 1474 de 2011 se ocupa de regular la procedencia de la revocatoria directa, sealando que
los fallos sancionatorios y los autos de archivo podrn ser
revocados de oficio o a peticin del sancionado, lo cual significa que en la prctica se otorga a la decisin disciplinaria
una connotacin absolutamente administrativa. Con esto se
niegan los notables avances alcanzados en la configuracin
de una dogmtica que caracterizaba al Derecho Disciplinario
como una especie del derecho sancionador con una naturaleza jurdica propia.
Adems la norma reduce las posibilidades materiales de aplicacin de la figura de la revocatoria, en cuanto dispone que solo
el quejoso se encuentra facultado para solicitar la revocatoria
del archivo, excluyendo sin justificacin a otros intervinientes
en el proceso disciplinario que incluso tienen un mayor inters
jurdico en las resultas de la investigacin.
En el pargrafo 1 se seala:
Cuando se trate de faltas disciplinarias que constituyen violaciones al Derecho Internacional de los Derechos Humanos y
del Derecho Internacional Humanitario, procede la revocatoria del fallo absolutorio y del archivo de la actuacin por parte del Procurador General de la Nacin, de oficio o a peticin
del quejoso que tenga la calidad de vctima o perjudicado.
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Pero adems, lo anterior permite afirmar que los fallos sancionatorios y los archivos no seran objeto de revocatoria, salvo
que mediara la buena voluntad de la autoridad disciplinaria
o que exista autorizacin expresa del disciplinado. Esto nos
conduce al interrogante sobre el uso del fallo de carcter
sancionatorio como instrumento de impunidad, pues cabe la
posibilidad de que para favorecer al infractor, cuando se trate
de violaciones a los derechos humanos e infracciones al Derecho Internacional Humanitario, se califique de manera apacible
la conducta y por esta va se impartan sanciones alegricas o
que no guarden correspondencia con la naturaleza y gravedad
del hecho, amparados en la certeza de la no procedencia de
la revocatoria o la exigencia de autorizacin de quien result
favorecido.
A ello debe agregarse que cuando de la competencia para ordenar la revocatoria se refiere, al rgano de control interno
disciplinario nicamente se le faculta para revocar los fallos
sancionatorios y los autos de archivo, mientras que los fallos
absolutorios solo pueden ser revocados por el Procurador
General de la Nacin.
Entre tanto, en el artculo 49 del Estatuto Anticorrupcin, al
regularse las causales de revocatoria de las decisiones disciplinarias, se consagra que esta medida procede slo cuando
infrinjan manifiestamente las normas constitucionales, legales o reglamentarias en que deban fundarse []. Igualmente
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Cabe preguntarse, en primer lugar, por qu si la ley contiene un captulo especialmente dedicado al tema disciplinario, la
norma que vara la regulacin de la prescripcin de la accin
disciplinaria no se incluy en este?
En segundo lugar, debe advertirse que el mencionado artculo
no modifica sino que reemplaza el artculo 30 de la Ley 734 de
2002, el cual regulaba la prescripcin de la accin disciplinaria,
y adems se introduce su caducidad en la nueva Ley 1474.
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Adems se indica:
La accin disciplinaria prescribir en cinco (5) aos contados a partir del auto de apertura de la accin disciplinaria. Cuando fueren varias las conductas juzgadas en un
mismo proceso la prescripcin se cumple independientemente para cada una de ellas.
Y finalmente, en el pargrafo del mencionado artculo se agrega
que los trminos prescriptivos aqu previstos quedan sujetos
a lo establecido a los tratados internacionales que Colombia
ratifique.
Se evidencia, entonces, que a pesar de la gravedad de los hechos y su connotacin internacional, la ley establece un irrisorio trmino de cinco (5) aos para el ejercicio de la accin
disciplinaria, al cabo del cual si la vctima, el perjudicado o cualquier otra persona no interpone la accin, esta se extingue.
Si la accin disciplinaria se encuentra en curso y la actuacin
no ha superado la etapa de indagacin preliminar, de acuerdo
con lo previsto en la norma la caducidad opera igualmente en
el plazo indicado.
La disposicin tambin choca con lo previsto en el artculo 150
de la Ley 734 de 2002, en el cual se establece que el trmino
de la etapa, tratndose de violaciones a los derechos humanos
e infracciones al Derecho Internacional Humanitario, no puede
exceder los doce (12) meses, momento en el cual, segn lo
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29 En este punto debe tenerse en cuenta que en el mbito del Derecho Internacional de los Derechos Humanos no se
habla de gravsimas violaciones a los derechos humanos; la mayor categora se ubica en la escala de graves violaciones, lo que podra dar lugar a cierta confusin, ya que en materia disciplinaria algunas violaciones a los derechos humanos son calificadas como falta gravsima. Lo mismo ocurre con las infracciones al Derecho Internacional Humanitario.
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all, ya que por especialidad han debido ser objeto de regulacin de una ley que se ocupe especficamente de estos asuntos,
el nuevo Estatuto Anticorrupcin abre el debate para repensar
esta problemtica en un contexto que procure ofrecer una
mejor solucin y que tenga como referente fundamental el
deber de realizacin de la justicia disciplinaria, la necesidad de
establecer la verdad y la ineludible obligacin de reparacin a
las vctimas. Por todo esto se extiende la invitacin a que se
contine con la reflexin.
2.3 El problema de la configuracin del tipo disciplinario por violacin de los derechos humanos
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Las dems conductas que el operador jurdico disciplinario califique en el curso del proceso como violaciones a los derechos
humanos nicamente pueden recibir tratamiento disciplinario
como faltas graves o leves, segn resulte de la aplicacin de los
criterios fijados en la ley para determinar su gravedad o levedad.
Es decir que las violaciones a los derechos humanos estn consagradas en la Ley Disciplinaria como falta gravsima, grave o
leve y que, en forma proporcional, les corresponde una sancin
que puede ir desde la destitucin y la inhabilidad general entre diez (10) y veinte (20) aos, hasta la simple amonestacin
escrita.
De todas formas, cualquiera que sea la conducta y la calificacin que se otorgue a la falta, resulta pertinente sealar que
para la configuracin del ilcito disciplinario es necesario reconducir la conducta violatoria de los derechos humanos o del
Derecho Internacional Humanitario a la infraccin del deber
por parte del servidor pblico, en los trminos del artculo 23
y 50 de la Ley 734 de 2002, segn el caso.
Las conductas violatorias de los derechos humanos que reciben un mayor reproche disciplinario, de acuerdo con lo previsto por el legislador, son aquellas que aparecen expresamente
descritas en los numerales 5, 6, 8, 9, 10, 11, 13, 14, 15 y 16 del
artculo 48 de la Ley 734 de 2002.
Debern tratarse disciplinariamente como faltas graves o leves
otras violaciones igualmente graves, como pueden ser las conductas de servidores pblicos que atenten o pongan en peligro
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derechos reconocidos en instrumentos internacionales de derechos humanos como la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, entre los que cabe destacar los derechos a la
integridad personal; prohibicin de la esclavitud y servidumbre; garantas judiciales; principio de legalidad y retroactividad;
indemnizacin, proteccin de la honra y la dignidad humana;
libertad de conciencia y religin; libertad de pensamiento y
expresin; rectificacin y respuesta; reunin; asociacin; proteccin a la familia; derecho al nombre y derechos del nio;
nacionalidad; propiedad privada; circulacin y residencia; derechos polticos; igualdad ante la ley y proteccin judicial.
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Tomando como referente el Estatuto de Roma30, vemos tambin que en el mbito disciplinario varios de los graves crmenes de competencia de la Corte Penal Internacional, como
son la esclavitud, la deportacin forzada, el embarazo forzado,
la persecucin31 y el apartheid32, debern ser calificados como
falta grave o leve, a menos de que se vinculen a conductas de
mayor connotacin y trascendencia como los crmenes de lesa
humanidad que se encuentran expresamente descritos en la
Ley Disciplinaria como falta gravsima.
Lo anterior se sustenta en que una violacin a los derechos
humanos se entiende como aquella que se comete desde
el poder pblico, o con su aquiescencia, ya sea por accin u
30 Aprobado el 17 de julio de 1998 por la Conferencia Diplomtica de Plenipotenciarios de las Naciones Unidas sobre
el establecimiento de una corte penal internacional.
31 Estatuto de Roma: Por persecucin se entender la privacin intencional y grave de derechos fundamentales en
contravencin del derecho internacional en razn de la identidad del grupo o de la colectividad.
32 Estatuto de Roma: Por el crimen de apartheid se entendern los actos inhumanos de carcter similar a los mencionados en el prrafo 1 cometidos en el contexto de un rgimen institucionalizado de opresin y dominacin sistemticas
de un grupo racial sobre uno o ms grupos raciales y con la intencin de mantener ese rgimen.
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33 Definicin tomada del Curso Bsico sobre el Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos,
Mdulo I, creado por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos.
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Otro aspecto que debe destacarse como un importante avance en la relacin entre los derechos humanos y el Derecho
Disciplinario se encuentra en la Sentencia C-014 de 2004 de
la Corte Constitucional sobre la exequibilidad de los artculos 123 y 125, parciales, de la Ley 734 de 2002, oportunidad
en la cual el alto tribunal determin la necesaria, directa y
activa intervencin de las vctimas y perjudicados en las investigaciones disciplinarias que se sigan por violaciones a los
derechos humanos o infracciones al Derecho Internacional
Humanitario.
Ello supone en el plano prctico que tanto las vctimas como
los perjudicados actan como verdaderos sujetos procesales durante todo el trmite de la actuacin disciplinaria y, en consecuencia, gozan de todas las facultades que la Ley Disciplinaria
otorga a los dems sujetos del proceso (disciplinado, apoderado y Ministerio Pblico).
Es decir que bajo esta figura las vctimas y perjudicados pueden
concurrir de manera directa al proceso disciplinario aportando
las pruebas que posean, requerir al despacho de conocimiento
la prctica de aquellas que estimen necesarias, intervenir en su
realizacin, presentar los alegatos y recursos que la ley ha previsto y solicitar la revocatoria directa de los archivos y fallos.
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Entiende la Corte que la intervencin de la vctima o perjudicado en el proceso disciplinario por faltas constitutivas de violaciones del Derecho Internacional de los Derechos Humanos
o de infracciones del Derecho Internacional Humanitario est
legitimada por el reconocimiento de los derechos que tiene al
esclarecimiento y conocimiento de la verdad y a la realizacin
de la justicia disciplinaria.
Ahora, de acuerdo con la estructura de la argumentacin que
se ha venido exponiendo, es necesario recalcar nuevamente
que en el Cdigo Disciplinario nico no existe una falta por
la violacin del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, como s ocurre con la normativa internacional humanitaria, lo que en la prctica constituye una dificultad enorme para
los operadores jurdicos disciplinarios en punto de garantizar
la efectiva intervencin de la vctima o perjudicado.
Para superar esta barrera es imperioso tener claridad suficiente sobre el concepto de los derechos humanos y se
debe tomar como referente obligado el conjunto de conductas violatorias de los derechos humanos descritas por el
legislador en los numerales 5, 6, 8, 9, 10, 11, 13, 14, 15 y 16
del artculo 48 de la Ley 734 de 2002. Sin embargo, es necesario advertir que el operador jurdico debe considerar
otras conductas que tambin pueden dar lugar a la violacin
de las normas del Derecho Internacional de los Derechos
Humanos y que segn lo expuesto reciben tratamiento disciplinario como falta grave o leve.
Como en materia disciplinaria no se cuenta con una definicin clara y precisa de vctima y perjudicado, el inconveniente
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En esta misma lnea se debe entender que las conductas violatorias de los derechos humanos constituyen en el campo disciplinario faltas gravsimas, graves o leves.
En el marco del proceso disciplinario, los derechos humanos
implican tambin una serie de efectos procesales que se concretan, por un lado, en la necesidad de garantizar la efectiva
intervencin de las vctimas y perjudicados, y por el otro, en
el trmino de duracin de la indagacin y la investigacin
disciplinaria.
Para concluir es necesario aclarar que, en lo sustantivo, los derechos humanos inciden tanto en la prescripcin de la accin
disciplinaria, como en la relativizacin de la cosa juzgada y del
principio del non bis in dem.
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4. IMPACTO Y RECOMENDACIONES
El resultado de examinar la relacin entre los derechos
humanos y el Derecho Disciplinario deja en claro que es
fundamental:
1. Garantizar la formacin especializada de los operadores jurdicos disciplinarios en el campo de los derechos humanos
para facilitar la labor hermenutica de la Ley Disciplinaria y su
aplicacin prctica en el proceso disciplinario.
2. Profundizar en la conceptualizacin y sistematizacin de los
derechos humanos, particularmente en los instrumentos del
Derecho Internacional de los Derechos Humanos, la jurisprudencia constitucional y la que generan los rganos internacionales especializados en la materia.
3. El fortalecimiento de los conocimientos en derechos humanos por parte de las oficinas jurdicas y de los funcionarios encargados de la aplicacin de la ley disciplinaria. Esto permitir
reducir significativamente los riesgos de convertir el proceso
disciplinario en una violacin ms de los derechos y garantas
de los servidores investigados, las vctimas y los perjudicados;
de igual forma, posibilita el cumplimiento de los fines esenciales del Estado Social de Derecho y garantiza el adecuado acatamiento de las obligaciones internacionales del Estado.
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