Laberinto 17

1. El objetivo del presente trabajo es reflejar

las reflexiones como jurista, y en consecuencia mi
inquietud como ciudadano, ante la generalizada
aceptacin de las bondades del proyecto de Tratado
por el que se establece una Constitucin para Europa.
(DOUEC 16 de Diciembre de 2004), firmado en
Roma el 29 de octubre pasado, y que ser sometido
a referndum el prximo 20 de febrero; no me parece
mal que los que tengan y defiendan argumentos en
pro del referido texto lo hagan con entusiasmo y
conviccin( me parece mal que algunos lo hagan
en el marco de campaas institucionales financiadas
con recursos pblicos ) , pero no comparto la
campaa de identificacin de Europa y la Unin con
el proyecto de Tratado( en adelante TCE); se
puede, por tanto, ser partidario de la Unin Europea
y no apoyar este texto en concreto. En cualquier
caso, y antes de entrar de lleno en la lnea argumental,
hay que destacar una criticable actitud de los grandes
partidos( PSOE y PP) de apoyo al Tratado( estn
en su derecho), pero sin acciones especficas de
difusin y conocimiento de un texto legal de 448
artculos, treinta y seis Protocolos , Anexos y un
Acta final que recoge cuarenta y ocho
Declaraciones; pues bien, aunque es esto lo que se
somete a consulta el prximo da 20, segn el
presidente del Gobierno no es necesario leerlo( es
complicado ante la ausencia de una distribucin
general del TCE), basta con creer un dogma : La
Unin Europea es buena( lo que no dudo) y el TCE
es su nica garanta( lo que es simplemente falso)
*

Profesor titular EU. de la Facultad de Derecho de

la Universidad de Mlaga
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2. Entrando de lleno en materia, en mi opinin

el texto del TCE es contrario, en algunos de sus
aspectos, con la Constitucin Espaola( en adelante
CE), lo que exigira la correspondiente reforma
constitucional previa( art 95 CE), o en su caso,
simplemente la no ratificacin del TCE en sus
actuales trminos( lo que no impedira renegociar
los aspectos conflictivos); no es la primera vez que
se platea este problema, y as en la Declaracin
del Tribunal Constitucional 1/1992 se puso de
manifiesto la existencia de una contradiccin entre
el art. 8b del Tratado de Maastrich y el art 13.2
de la Constitucin, lo que oblig a la reforma de
sta. Es verdad que en esta ocasin, el TC(DTC 1/
2004, de 13 de diciembre de 2004 ), no ha
declarado contradiccin entre la CE y el TCE, pero
se debe resaltar que el pronunciamiento del Alto
Tribunal se ha limitado a la consulta que le elev el
Gobierno, esto es, ..existencia o inexistencia de
contradiccin entre la Constitucin espaola y el
artculo I-6 del Tratado por el que se establece una
Constitucin para Europa.as como, a la vista de
lo establecido en el art. 10.2 CE, sobre la existencia
o inexistencia de contradiccin entre la Constitucin
espaola y los artculos II-111 y II-112 del referido
Tratado..( no se trata, pues, de un pronunciamiento
sobre la totalidad del texto), a lo que cabe aadir
los votos discrepantes( mantienen que existe la
contradiccin), de tres de los magistrados del
Tribunal y la nada despreciable postura del Consejo
de Estado, que fue precisamente el rgano
consultivo del Gobierno que propuso a ste el
sometimiento del TCE a la declaracin prevista en
el art. 95.2 de la Constitucin y en el art. 78.1
LOTC

Constituicn europea y constitucin espaola:

Problemas de compatibilidad
3. Sobre la premisas antes
expuestas( y dejando al margen
las consideraciones sobre el
mbito de los derechos de la
parte II del TCE que merecen
un tratamiento especfico) se
puede apreciar
una
contradiccin entre el artculo
I-6 del Tratado(La Constitucin
y el Derecho adoptado por las
instituciones de la Unin en el
ejercicio de las competencias
que se le atribuyen a sta
primarn sobre el Derecho de los
Estados miembros) y el art. 9.1
CE (Los ciudadanos y los
poderes pblicos estn sujetos a la Constitucin y
al resto del ordenamiento jurdico), que configura
a nuestra Constitucin como norma suprema de
nuestro Ordenamiento Jurdico.
La contradiccin se observa en la diccin literal del
I-6 del TCE, que de ser aplicado en los trminos
de la Jurisprudencia del TJCE, implica una primaca(
desplazamiento) de las normas internas, incluidas
las constitucionales, que resultaran contradictorias
con el mismo TCE o el derecho derivado; en otras
palabras, el derecho emanado de las Instituciones
de la Unin( bsicamente el pactado entre el
Parlamento Europeo y el Consejo de MinistrosGobiernos al fin al cabo) podran desplazar( en
definitiva, que no se aplica) no solo al derecho
espaol infraconstitucional( leyes y reglamentos,
tanto estatales como de las CCAA), lo que en
principio sera aceptable y necesario para la eficacia
del sistema comunitario, sino tambin a preceptos
especficos de la propia Constitucin Espaola. En
atencin a lo antes expuesto, hay que afirmar con
rotundidad que este desplazamiento de la
Constitucin no es respetuoso con el texto de la
misma, y tendra que determinar la imposibilidad de
ratificar un Tratado que prevea( el art I-6 del TCE)
esa posibilidad. Vale la pena estudiar los argumentos
que intentan justificar este progresivo
desmantelamiento de nuestro sistema constitucional:
a) La propia CE, en su art 93 establece que
mediante ley orgnica se pueda autorizar la
celebracin de tratados por los que se atribuya a
una organizacin o institucin internacional el

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ejercicio de competencias derivadas de la

Constitucin; los defensores de la primaca absoluta(
incluso frente a la CE), entre los que parece
encontrarse la mayora del TC, as lo defienden,
aunque, en mi opinin, nada justifica en la literalidad
del referido precepto tan importante y expansiva
primaca del Derecho Comunitario; la CE permite
la cesin del ejercicio de algunas competencias a
la UE, pero no su propia modificacin al margen de
los procedimientos previstos en el Ttulo X; la nica
vez que el TC se enfrent de lleno con esta cuestin
lo tuvo claro, y as en la DTC 1/1992 sealaba que
el art. 93 CE no puede ser empleado como
instrumento para contrariar o rectificar mandatos o
prohibiciones contenidas en la Norma
Fundamental.
Parece que nos encontramos ante un cambio
significativo, y a peor a mi juicio, de la doctrina del
TC en la materia que nos ocupa
b)Es tambin utilizada ( el propio TC y autores
como Vives Antn) para resolver la contradiccin
entre la supremaca de la Constitucin y la primaca
del Derecho Comunitario la distincin precisamente
entre ambos trminos (supremaca, que implica
jerarqua y determina la nulidad de norma inferior
contradictoria) y primaca ( que solo provoca
desplazamiento en la aplicacin); creo, sin embargo
que la efectiva diferencia entre ambas tcnicas
jurdicas no elimina la contradiccin entre la CE y
el TCE, ya que el efecto prctico real de la
primaca del Derecho Comunitario del art I-6
implicara la no aplicacin en territorio espaol de

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Laberinto 17
los eventuales preceptos de la CE que resultaran
contrarios a las normas comunitaria de cualquier
rango, situacin que nos es admisible si queremos
respetar la supremaca de la CE reconocida
implcitamente en los sus art 1.2, 9.1, 95, 161,
163, 167, 168 y disposicin derogatoria

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Constitutivo de la Comunidad Europea de 1957.

Ambos preceptos, y en especial el primero,
menoscaban claramente el art 128 de la Constitucin
Espaola
. Toda la riqueza del pas en sus distintas
formas y sea cual fuere su titularidad est
subordinada al inters general.
c) Por otra parte el argumento de que la ratificacin 2. Se reconoce la iniciativa pblica en la
del TCE nada cambia la situacin
actividad
econmica.
actual dado que desde 1986
Mediante ley se podr
estamos integrados en un sistema El TCE cierra el paso
reservar al sector pblico
jurdico donde opera la primaca a cualquier alternativa
recursos o servicios
del Derecho Comunitario, creo
esenciales, especialmente en
al
sistema
capitalista,
al
que no es aceptable, ya que como
caso de monopolio, y
bien afirma el Consejo de Estado, imponer, como objetivo
asimismo acordar la
no es equiparable la construccin de
la Unin, la intervencin de empresas
jurisprudencial del principio de
cuando as lo exigiere el
primaca( sobre la que los economa de mercado
inters general.
representantes del Pueblo espaol altamente competitiva
no se han pronunciado mediante
La CE admite distintos
Ley Orgnica), que su
modelos de organizacin
reconocimiento a nivel constitucional en el art I-6 del socioeconmica( dentro de unos lmites, Lucas
TCE
Verd), mientras que el TCE cierra el paso a
Es significativo que en la nica ocasin en la TC se cualquier alternativa al sistema capitalista, al
tuvo que pronunciar, en 1992, sobre la contradiccin, imponer, como objetivo de la Unin, la economa
asent una doctrina correcta( aunque posteriormente de mercado altamente competitiva; es ms, se ve
rectificada en 2004) donde sita en sus justos afectado un valor superior de nuestro Ordenamiento
trminos el alcance del art 93 de la CE y la jurdico como es el pluralismo poltico( art 1.1), en
imposibilidad de que nuestra norma fundamental la medida en que se impide el legtimo ejercicio del
se vea afectada en su plena eficacia por el Derecho poder( salvo la salida forzada de la UE) de los
grupos polticos que defiendan modelos econmicos
Comunitario
distintos. Asimismo, se pone en grave peligro el
concepto y contenido de los servicios pblicos
4. Por ltimo, pero no menos importante, hay que implica titularidad pblica de los mismos (la
que destacar lo que entiendo como contradiccin reserva a la que alude el art 128 de la CE), en
directa entre la CE y el art I-3 .3 Objetivos de la consecuencia el principio de igualdad material del
Unin La Unin obrar en pro del desarrollo art 9.2 y el propio Estado Social y Democrtico de
sostenible de Europa basado en un crecimiento Derecho.
econmico equilibrado y en la estabilidad de los Se podran realizar otras consideraciones de
precios, , y en un nivel en una economa social de oportunidad,( tan importantes como, a ttulo de
mercado altamente competitiva, tendente al pleno ejemplo, el acentuado militarismo que se refleja en
empleo y al progreso social elevado de proteccin el art I.41 del TCE, que impone a los Estados el
y mejora de la calidad del medio ambiente. incremento de sus capacidades militares) as como
Asimismo, promover el progreso cientfico y de carcter tcnico-normativo, y espero poder
tcnico.., as como el art III-166 que impone a las hacerlo en otros trabajos sobre la materia.
empresas encargadas de la gestin de servicios de
inters econmico general todo el bloque del
TCE(artculos III-161 a III-169) relativo a las
normas sobre competencia, es una redaccin similar
a la del actual art 86( antiguo 90) del Tratado

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