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VICE-RECTORADO ACADMICO
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y POLTICAS
ESCUELA DE DERECHO
HIJO
SIN
CONSENTIMIENTO
DEL
CUSTODIO
ORGNICA
PARA
LA
PROTECCIN
DEL
NIO,
NIA
Tutor
_________________________
Jurado
_________________________
Jurado
DEDICATORIA (I)
A mis padres, Maritza Gil y Sonny Chacn.
A mis hermanos, Sonny Daniel y Mara
Alejandra Chacn.
A mis abuelos Mara Ins Prez, Mara Leonor
Vargas, Pedro Gil y Sixto Chacn.
Sonnymar
iii
DEDICATORIA (II)
A mis padres Deidi Hidalgo y Werner Hamm.
A mi hermana Marinieves Hamm y a mi
sobrino amado Luis Eduardo DBruzos.
A mi abuela Luisa de Hamm.
Mara Andreina
iv
AGRADECIMIENTO (I)
Primeramente a Dios, quien me gua en cada uno de mis das y a ti mi Divina
Pastora, por cubrirme con tu manto sagrado.
A mis padres: Maritza Gil por todo su amor, sus consejos que ayudan a hacer de
m una mujer de bien, eres mi mejor ejemplo de vida, te amo mami; a mi padre
Sonny Chacn por darme el ser y la vida, por sus consejos y amor incondicional, te
amo perechocho.
A mis hermanos: Sonny Daniel Chacn y Mara Alejandra Chacn quienes me
brindan su amor y cario.
De igual forma: a mi segunda madre Mara Ins Prez quien es mi mejor
ejemplo de constancia y sacrificio, eres mi gran amor, a mi abuelo Pedro Gil por cada
verso y canto que me brindas, tu sonrisa es lo ms bello que hay. A mis ngeles
Mara Leonor Vargas y Sixto Chacn Mora por cuidarme y bendecirme desde el
cielo, son mi gua y fortaleza, los amo inmensamente.
Acto seguido quiero dar un agradecimiento a la institucin y el cuerpo de
docente que son los encargados de impartir los conocimientos y formar profesionales,
especialmente a la Abogada Mara Mercedes Fernndez por su orientacin en este
trabajo de investigacin.
Por ltimo a toda mi familia y dems personas que me brindaron su apoyo y me
incentivaron a no rendirme, en especial a la seora Alicia de Chang e Ivn
Caizalez, para todos ustedes va dedicada esta nueva meta.
Sonnymar
AGRADECIMIENTO (II)
En primer lugar quiero darles las gracias a mi Dios y mi Divina Pastora por
darme una familia maravillosa, y guiarme en cada uno de mis pasos, colmndome de
salud, amor e inteligencia, y de esta manera hacer posible este logro.
A mis padres Deidi Hidalgo y Werner Hamm, por darme la vida, ser pilar
fundamental y representar para m un gran ejemplo a seguir, gracias por su
dedicacin, amor, consejos e incentivarme a ser lo que soy hoy.
A mi hermana mayor Marinieves Hamm, por ser mi apoyo incondicional
durante mis 23 aos de vida, por cuidarme y brindarme sus sabias palabras.
De igual manera a mi sobrino Luis Eduardo DBruzos, por motivarme y darme
todo su amor; igualmente a mi abuela Nena quien ha sido para m un ejemplo de
constancia y perseverancia a lo largo de mi vida, la abuelita nica y consentidora con
la que Dios me premio, conjuntamente con mis abuelos que desde el cielo me
protegen y velan por m, talo Hidalgo y Hans Hamm. En general a todos mis
familiares que de algn u otra manera me incentivaron.
Por ltimo y no menos importante a mi universidad y mis profesores que
durante cinco aos me vieron crecer, llenndome de sus conocimientos y lograr
formarme como profesional y cumplir mi meta.
Mara Andreina
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NDICE GENERAL
DEDICATORIA (I)...
DEDICATORIA (II)..
AGRADECIMIENTO (I)..
AGRADECIMIENTO (II).
RESUMEN
PRLOGO
CAPTULO
I
II
III
INTRODUCCIN
Planteamiento del Problema.
Objetivos de la Investigacin
Objetivo General...
Objetivos Especficos
Justificacin..
Metodologa..
Naturaleza de la Investigacin..
Tcnicas o Instrumentos de Recoleccin de la Informacin.
Tcnicas Operacionales para el Manejo de las Fuentes
Documentales...
Tcnicas para el Anlisis e Interpretacin de la Informacin
Documental...
DESARROLLO
Antecedentes de la Investigacin..
Antecedentes Histricos
Antecedentes Jurisprudenciales.
Consideraciones Generales...
Definicin de Trminos Bsicos...
Fundamentacin Terica...
Bases Doctrinales y Legales de la Retencin Parental del
Nio, Nia y Adolescente en Venezuela..
Derechos violentados a los Nios, Nias y Adolescentes
por causa de la Retencin Parental
Consecuencias Jurdicas y Legales para la Madre o el Padre
que sustraiga a su hijo sin el consentimiento del custodio.
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
Conclusiones.
Recomendaciones.
vii
p.p.
iii
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v
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REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS..
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PRLOGO
En Venezuela los nios, nias y adolescentes, son ciudadanos sujetos de
derechos, los cuales debern ser amparados por el Estado, la sociedad y la familia
como inters superior, derivado a la vulnerabilidad que posee la poblacin infantil y
juvenil dentro de los mbitos donde se desarrollen socialmente. Es as, como dentro
de esos derechos, se encuentra dentro de los ms relevantes que la madre y el padre
por igual, cumplan su rol y responsabilidad de formarlos integralmente, adems de
promover en ellos valores ciudadanos que contribuyan a forjar hombres y mujeres
tiles a la patria.
Ante tal sealamiento, se debe hacer mencin que cuando en las familias los
padres se encuentran separados o divorciados, se genera un proceso judicial donde el
tribunal en materia de nios, nias y adolescentes le confiere la custodia a uno de
ellos, generando esta situacin que el progenitor que no tenga la tenencia de su hijo,
derivado a mltiples factores, pueda retener de manera ilegal al menor, siendo este
hecho un delito tipificado en instrumentos internacionales de carcter vinculante para
el legislador patrio.
A razn de ello, esta investigacin se dirige al anlisis de la retencin parental
por parte de la madre o del padre que sustraiga a su hijo sin consentimiento del
custodio conforme a lo previsto en la Ley de Reforma Parcial de la Ley Orgnica para
la Proteccin del Nio, Nia y Adolescente, ya que de acuerdo a informaciones
difundidas por diversas fuentes no gubernamentales, este hecho antijurdico se ha ido
incrementando en los ltimos tiempos, lo cual violenta los derechos fundamentales
del nio, nia o adolescente retenido por alguno de sus progenitores, para lo cual se
desarroll en tres (3) captulos, a saber:
Captulo I: El Problema, donde se establece el planteamiento del problema,
objetivo general, objetivos especficos, justificacin e importancia de la
CAPTULO I
INTRODUCCIN
Planteamiento del Problema
Desde tiempos remotos, la familia ha sido, es y ser la base de la estructura
social, pues en ella se cra, forma y prepara al individuo para que pueda enfrentarse
ante una sociedad con costumbres, valores, reglas comunes y colectivas, as como la
norma jurdica, establecida en pro de proteger los derechos fundamentales de los
ciudadanos. Para ello, se requiere que los padres monitoreen el proceso de relaciones
sociales de los hijos, con el propsito de obtener mejores resultados en todas las
actividades o metas que se propongan, para lo cual se hace necesario, que dentro de
las familias, la comunicacin, las relaciones afectivas y la convivencia entre cada uno
de los miembros sea ptima, exitosa y slida.
Al respecto, en la sociedad actual, la familia es el producto de una institucin
que ha evolucionado a travs del tiempo, lo que ha hecho que cada una asuma
caractersticas especficas de acuerdo con cada poca histrica y a su vez, es
referenciada como la principal fuente socializadora del individuo, que le permite
inmiscuirse en la sociedad mediante la reproduccin de sistemas y valores en ella
aprendidos, con base a los lazos de consanguinidad, matrimonio o adopcin, siendo a
su vez una unidad econmica fundamental para el desarrollo de las naciones.
Partiendo de este sealamiento, se induce la relevancia que ha tenido para
algunas instituciones a escala mundial, como la Organizacin de las Naciones Unidas,
en celebrar y promulgar instrumentos que se dirijan a la globalizacin de las garantas
que debern ser otorgadas por las naciones a favor de las personas, bajo el principio
de la igualdad y no discriminacin. Al respecto, la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos (1948), documento firmado por los pases integrantes de la
Naciones Unidas en diciembre de esa fecha y contentivo de treinta (30) artculos,
salvaguardar a esta institucin social, por ser el espacio para el desarrollo integral de
los ciudadanos y ciudadanas, mediante relaciones interpersonales fundados en la
igualdad y solidaridad, siendo la madre y el padre quienes ejerzan la jefatura para la
crianza de los nios, nias y adolescentes, adems de establecer el derecho de la
poblacin infantil y juvenil de ser acogidos por una familia sustituta, en caso de
carecer de su familia de origen.
A su vez, se hace necesario hacer mencin que la finalidad de la especie es
unirse y procrearse en pro de formar una familia, la cual va a desarrollarse dentro de
los parmetros de la sociedad estableciendo reglas y valores, por lo que para que esto
suceda y de conformidad con Gonzlez (2011), se deben cumplir diversos objetivos,
dentro de los cuales se encuentra dar a todos sus miembros seguridad afectiva y
econmica, adems de proporcionar a los hijos la nocin firme y vivenciada del
modelo sexual, que les permita identificaciones claras y adecuadas, as como ensear
respuestas adaptativas a sus miembros para la interaccin social, entre otros.
Es as, como la Ley de Reforma Parcial de la Ley Orgnica para la Proteccin de
Nios, Nias y Adolescentes (2015), publicada en la Gaceta Oficial de la Repblica
de Venezuela, N 6.185 (Extraordinario), del 8 de Junio del ao 2015, seala en el
artculo 365, que: Se entiende por familia de origen la que est integrada por el
padre y la madre, o por uno de ellos y sus descendientes, ascendentes y colaterales
hasta el cuarto grado de consanguinidad. Al respecto se induce, que este tipo de
familias, son sistemas abiertos compuesto por varias personas relacionadas entre s
por reglas de comportamiento y unidas por lazos de consanguinidad, es decir, es un
ncleo compuesto por personas unidas por parentesco o relaciones de afecto, entre los
cuales se transmiten los valores y por lo tanto, es generadora del sistema social
hegemnico de una poca y sociedad determinada.
Por otra parte, se menciona que debido a las diversas tipologas de familias como
institucin social, Iglesias (2013), menciona que dentro de las ms relevantes se
encuentra la nuclear, la cual est conformada por los padres y sus hijos (p.2),
surgiendo a travs de ella la custodia, como la figura jurdica donde se establecen las
facultades y responsabilidades de la madre y el padre con los hijos menores de edad
no emancipados. Al respecto, el artculo 347 de la Ley Orgnica para la Proteccin de
Nios, Nias y Adolescentes (ob.cit.), seala que:
Se entiende por patria potestad el conjunto de deberes y derechos del padre
y la madre en relacin con los hijos e hijas que no hayan alcanzado la
mayoridad, que tiene por objeto el cuidado, desarrollo y educacin integral
de los hijos e hijas.
De acuerdo a lo previsto en este artculo de la Ley Orgnica para la Proteccin
de Nios, Nias y Adolescentes (ob.cit.), se establece a la patria potestad como la
relacin paterno-filial otorgada a travs de la titularidad, dirigido a proteger a la
poblacin infantil y juvenil de sus derechos fundamentales como: la educacin,
vestimenta, alimentacin balanceada y desarrollo integral de los nios, nias y
adolescentes.
Ahora bien, dentro de las problemticas que pudieran presentarse dentro de las
familias de padres separados, se encuentra la retencin o abduccin paternal, descrita
para algunos doctrinarios, como flagelo a nivel mundial que trae efectos adversos a
los nios, nias o adolescentes, ya que cuando el padre o la madre que no tenga la
custodia del nio lo retenga ilegalmente, podr ocasionar daos psicolgicos al menor
como ansiedad, depresin y estrs, adems de estados suicidas del padre a quin se le
haya violentado la custodia del hijo. Al respecto, la Convencin sobre los aspectos
Civiles de la sustraccin Internacional de menores (1980), suscrita por la Conferencia
de La Haya, establece en el artculo 3, literal a), que:
El traslado o la retencin de un menor se considerarn ilcitos:
a) cuando se hayan producido con infraccin de un derecho de custodia
atribuido, separada o conjuntamente, a una persona, a una institucin, o a
cualquier otro organismo, con arreglo al Derecho vigente en el Estado en
que el menor tena su residencia habitual inmediatamente antes de su
traslado o retencin ().
Por lo tanto, este tipo de retencin perpetrado por uno de sus progenitores,
constituye una clase especfica de secuestro donde un nio, nia y/o adolescente es
apartado rigurosamente y sin aprobacin del hogar principal donde convive con el
padre a quien se le haya conferido la custodia, apartndolo en forma permanente o
temporal del otro progenitor, sin nimo de restituirlo a la situacin primitiva,
violentando de esta manera, el derecho a la convivencia familiar de la madre o padre
titular de la guardia legal del menor.
En este contexto, el artculo 390 de la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios,
Nias y Adolescentes (ob.cit.), establece la retencin parental, como:
El padre o la madre que sustraiga o retenga indebidamente a un hijo o hija
cuya Custodia haya sido otorgada al otro o a un tercero, debe ser conminado
judicialmente a que lo restituya a la persona que ejerce la Custodia, y
responde por los daos y perjuicios que su conducta ocasione al hijo o hija,
debiendo reintegrar todos los gastos que se haya hecho para obtener la
restitucin del nio, nia o adolescente retenido.
Atendiendo a lo previsto en el artculo citado, la retencin parental es un tipo de
delito que violenta de manera flagrante los derechos fundamentales del nio, nia o
adolescente secuestrado, pues le priva la posibilidad que ste pueda tener contacto
directo o indirecto con el padre a quien se haya conferido la custodia, induciendo
adems, padecimientos emocionales y psicolgicas a causa de esta ruptura abrupta.
De acuerdo a lo antes sealado, este estudio se motiva por la opinin expuesta
por Ramos (2012), quien afirma que en Venezuela esta figura ha sido poco estudiada
y regulada, presentndose como una situacin muy delicada a tal punto que en la
actualidad no se puede determinar a ciencia cierta la realidad de la retencin parental
de los nios, nias y adolescentes en relacin al ordenamiento jurdico venezolano.
Objetivos de la Investigacin
Objetivo General
Analizar la retencin parental por parte de la madre o del padre que sustraiga a
su hijo sin consentimiento del custodio conforme a lo previsto en la Ley de Reforma
Parcial de la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio, Nia y Adolescente.
Objetivos Especficos
1. Describir las bases doctrinales y legales de la retencin parental del nio, nia y
adolescente en Venezuela.
2. Indicar los derechos violentados a los nios, nias y adolescentes por causa de la
retencin parental.
3. Identificar las consecuencias jurdicas y legales para la madre o el padre que
sustraiga a su hijo sin el consentimiento del custodio.
Justificacin e Importancia
Dentro de las connotaciones que tiene este estudio, se encuentra la descripcin
del ordenamiento jurdico vigente en el pas que establece la naturaleza jurdica de la
retencin parental del nio, nia y adolescente en Venezuela, debido a que esta
situacin, traera efectos para la salud y estabilidad emocional-psicolgica del menor
retenido, adems de consecuencias jurdicas para la madre o padre, quien valindose
de engaos o extorcin, sustraiga a su hijo sin el consentimiento de su custodio.
Por lo tanto, este estudio se justifica, pues al analizar la retencin parental del
nio, nia y adolescente de la madre o el padre que sustraiga a su hijo sin el
consentimiento del custodio conforme a lo previsto en el artculo 390 de la Ley de
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Con base a este sealamiento, se destaca que el presente estudio se realiz en dos
fases; la primera consisti en la lectura del material seleccionado como doctrinas,
mimeografas y el ordenamiento jurdico relacionado. En la segunda fase, se efectu
una lectura ms detallada y rigurosa, con el objeto de extraer los datos relevantes para
abordar los objetivos propuestos.
Presentacin resumida de textos: Igualmente, se requiri para el desarrollo de
este estudio la presentacin resumida de textos, con la finalidad de establecer de una
manera sintetizada los argumentos fundamentales de los libros y obras jurdicas
examinadas. Con relacin a ello, Balestrini (ob.cit.), expresa que esta tcnica
permitir dar cuenta, de manera fiel y en sntesis, acerca de las ideas bsicas que
contienen las obras consultadas (p.152). Es por ello, que la tcnica de presentacin
resumida asume un importante papel en la construccin de los contenidos tericos de
la investigacin, as como en lo relativo a los resultados de otras investigaciones que
se han realizado en relacin al tema y los antecedentes del mismo.
Tcnicas Operacionales para el Manejo de las Fuentes Documentales
Por tratarse de una investigacin documental, se utiliz el fichaje y las citas
textuales, las cuales resultan idneas para el manejo operacional de las fuentes
documentales, de las cuales se obtendr la informacin recopilada para el presente
estudio.
Fichaje: En cuanto al fichaje, se debe decir que esta tcnica es utilizada
frecuentemente en las investigaciones, debido a que ayuda a organizar de manera
rpida y metdica los datos tomados de las fuentes bibliogrficas. Para Hochman
(2010), el fichaje es una tcnica eficaz de estudio que permite acumular datos de la
investigacin, corregir ideas y adems tener de una manera organizada la informacin
acerca de los autores consultados (p.19). Por lo tanto, la ficha es una tcnica que
permiti acumular datos, recoger ideas y organizar todo en un fichero, facilitando la
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bsicos en funcin de los datos que se precisa conocer (p.152). Por lo tanto, la
misma se utiliz para mejorar la informacin encontrada y desarrollar los objetivos de
la investigacin de forma clara y sencilla, para as poder comprender de mejor
manera, lo expuesto por determinado autor como otra persona que analice sobre el
tema de estudio.
Anlisis Crtico: En relacin a esta tcnica, la misma es una de las utilizadas en
esta investigacin, ya que fue empleada con la finalidad de evaluar el contenido
informativo de las fuentes documentales y desarrollar las ideas en forma lgica. Para
Balestrini (ob.cit.) su utilidad se explica porque la tcnica del anlisis crtico de un
texto, introduce su evaluacin interna, centrada en el desarrollo lgico y la solidez de
las ideas seguidas por el autor del mismo (p.152); es decir, esta tcnica se emple en
la investigacin para ordenar de forma adecuada lo que se extrajo del texto original,
llevando una secuencia del trabajo desarrollado.
Mtodo Exegtico: Del mismo modo, se destaca que se emple el mtodo
exegtico, dado que segn Witker (2005), esta tcnica podr permitir analizar las
palabras y proposiciones no son sino medios o instrumentos que sirven para traducir
un pensamiento o voluntad, el cual no poda ser otro sino el proveniente del
legislador, es decir, el de los autores de la ley (p.84). Por ello, la interpretacin de un
texto jurdico es un proceso de reconstruccin psicolgica, es decir, de restauracin,
por parte del lector de la intencin original del autor de una obra.
CAPTULO II
DESARROLLO
Antecedentes de la Investigacin
Con base a lo sealado por Arias (ob.cit.), los estudios previos reflejan los
avances y el estado actual del conocimiento en un rea determinada y sirven de
modelo o ejemplo para futuras investigaciones (p.106). De acuerdo a ello,
seguidamente se exponen algunas investigaciones realizadas a nivel nacional e
internacional, dirigidas al anlisis de la retencin parental del nio, nia y
adolescente.
En el marco internacional, Hernndez (2014), realiz un estudio titulado:
Mediacin y Secuestro Internacional de Menores: Ventajas e Inconvenientes,
presentado para optar al ttulo de Doctor de Derecho Internacional Privado, en la
Universidad de Cantabria, Espaa; enmarcado bajo el paradigma cualitativo y la
modalidad estudio biogrfico; adems de estar enmarcado dentro de la corriente
jurdica dogmtica, el cual tuvo como propsito analizar la mediacin y secuestro
internacional de menores, tomando en cuenta sus ventajas e inconvenientes con base
a los parmetros establecidos en el Derecho Internacional Privado.
Al respecto, en el desarrollo de los propsitos de estudio se establece que el
secuestro internacional de menores se ha convertido en un fenmeno social
globalizado, pues desde hace dcadas diversas organizaciones internacionales y
regionales vienen prestando un especial inters en atajar dicho problema, no solo
elaborando instrumentos internacionales sino fomentando tambin el recurso de
mediacin, como mecanismo idneo para solventar este tipo de conflictos familiares
internacionales.
En este contexto, se concluy que ante todo se debe brindar proteccin del
inters superior del menor, destacando el papel desempeado por la Conferencia de
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La Haya y los importantes avances que dicho organismo, junto con el esfuerzo de
otras organizaciones estatales no gubernamentales, las cuales han promovido la
configuracin de la mediacin familiar internacional, como complemento idneo al
Convenio de La Haya de 25 de octubre de 1980.
De acuerdo a ello, el estudio antes sealado realiza aportes a la presente, ya que
refiere que la retencin parental, es un delito previsto internacionalmente como uno
de los fenmenos antijurdicos que se han ido incrementando de forma alarmante en
los ltimos tiempos, obligando a los legisladores a regular los mecanismos para su
prevencin, as como las sanciones para el padre que retenga a su hijo, sin la debida
autorizacin de los Tribunales competentes en materia de nios, nias y adolescentes.
Por su parte, Corigliano (2013), desarroll un trabajo denominado: Sustraccin
Parental de Menores: Aspectos Penales, presentado para optar al ttulo de
Especialista en Derecho Penal, en la Universidad de Buenos Aires, Argentina;
catalogado metodolgicamente como un estudio de tipo documental-bibliogrfico y
descriptivo, originado por la necesidad de analizar el problema de la obstruccin del
ejercicio de los derechos del padre o la madre de un menor, originado en la
sustraccin del mismo por parte de alguno de stos, tambin denominado secuestros
parentales, siendo estos hechos de discutible aceptacin como acto delictivo en la
legislacin argentina.
En las conclusiones, se determin que el ejercicio de la patria potestad por uno
de los padres, no puede autorizar la salida del pas con la intencin de ocultar a un
chico sin el consentimiento del otro padre que no sabe dnde se encuentra, teniendo
en cuenta que la patria potestad es entendida no como un poder sino como una
funcin, que es un derecho natural, su ejercicio no puede implicar un abuso de ese
derecho. Entonces el bien jurdico que se pretende proteger en este delito es, por un
lado la libertad del nio y su derecho a la identidad, y por otro, su derecho a ser
criado por ambos padres.
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Rafael
Urdaneta
en
Maracaibo,
estado
Zulia;
desarrollado
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Antecedentes Histricos
Las teoras expuestas por expertos en antropologa y sociologa moderna, han
previsto diferentes hiptesis en relacin al origen y evolucin de la familia como
ncleo o columna vertebral de las sociedades a nivel mundial. Al respecto, lvarez
(2011), seala que en las sociedades ms primitivas existan de dos (2) a tres (3)
ncleos familiares, a menudo unidos por vnculos de parentesco, que se desplazaban
juntos parte del ao, pero que se dispersaban en las estaciones con escasez de
alimentos, establecindose en esa era como una unidad econmica, donde los
hombres cazaban mientras que las mujeres recogan y preparaban los alimentos y
cuidaban de los nios.
De acuerdo con ello, la familia de la sociedad antigua, adems de ser el ncleo
organizado que permita la continuidad de la especie, tambin era la principal cdula
de produccin econmica y de sostenimiento de una porcin importante de la
poblacin, por lo que el sistema permita mantener y transmitir el conocimiento de la
cultura del grupo, por lo que de manera rpida se transform en un esquema de
carcter religioso, donde todos los miembros estaban ligados por su devocin a las
ideales colectivos, as como sus propios antecesores que habran fallecido.
Por su parte, Medina (2012), hace referencia que el esquema de familia
predominante en las sociedades industrializadas entre la segunda mitad del siglo
XVIII y principios del XIX, se dirigan a establecer grupos sociales con base a las
riquezas que posean las familias a travs de relaciones matrimoniales, con el
propsito de incrementar sus fortunas, establecindose as sociedades familiares
regidas por sistemas econmicos efmeros, injustos e insostenibles.
En los ltimos tiempos, principalmente desde la primera dcada del siglo XX
hasta la actualidad, instituciones internacionales a favor del respeto a los derechos
humanos a escala global, como es el caso de la Organizacin de las Naciones Unidas
(ONU), han previsto a la familia como el elemento natural y fundamental de la
sociedad y tiene derecho a la proteccin de la sociedad y del Estado, por lo que en la
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Segn este sealamiento, la parte demandante (madre que posee la custodia del
hijo), hace mencin que el padre habra incumplido con lo establecido por el Tribunal
Superior Primero del Circuito Judicial de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes
del rea Metropolitana de Caracas y Nacional de Adopcin Internacional,
relacionado al rgimen de convivencia familiar, ya que despus del divorcio, este
tribunal estableci un rgimen de visitas establecido los fines de semana. A razn de
esto la Sala, seal que:
El inters superior del nio, tiene por objetivo principal el que se proteja de
forma integral al nio por su falta de madurez fsica y mental, pues requiere
proteccin y cuidado especiales, incluso la debida proteccin legal, tanto
antes como despus de su nacimiento. A ttulo ejemplificativo, el nio debe
ser protegido contra toda forma de discriminacin o castigo por causa de la
condicin, las actividades, las opiniones expresadas o las creencias de sus
padres, tutores o familiares.
Segn el argumento expuesto por el Magistrado, el rgimen de convivencia
familiar es un derecho que poseen los nios, nias y adolescentes del pas, en
mantener un contacto directo con sus progenitores, y por lo tanto, se encuentra por
encima de las garantas que poseen los padres ante los rganos de justicia y el
legislador; siendo ste el fundamento para que esta sala, declarara inadmisible la
accin de amparo ejercida contra la decisin dictada por el Tribunal Superior Primero
del Circuito Judicial de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes del rea
Metropolitana de Caracas y Nacional de Adopcin Internacional, a propsito de un
rgimen de convivencia familiar.
Igualmente, en la Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia, con
la Ponencia de la Magistrada Ninoska Queipo Briceo en sentencia 501 del 06 de
diciembre del 2011, fue pronunciada para resolver el Recurso de Casacin interpuesto
por la Defensa de las acusadas Carmen Briceo y Leidy Zapata, contra la sentencia
definitiva dictada por la Sala nica de la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial
Penal del Estado Barinas, en el proceso seguido por el delito de secuestro.
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respecto, Sarmiento (2011), refiere que las familias pueden clasificarse de la siguiente
forma:
Familias nucleares: describe a la familia compuesta por un hombre, una mujer y
unos hijos como nuclear, es decir, la unin de dos personas que comparten proyectos
y planes en comn, que se comprometen intensamente con los miembros que la
conforman,
desarrollando
fuertes
relaciones
de
intimidad,
reciprocidad
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posibilitando realizar todo aquello que es lcito, es el derecho de toda persona a que
los poderes pblicos y terceros no interfieran en la esfera de autonoma personal, vale
decir, de disponer de su propia persona y de actuar determinado por la propia
voluntad sin otras limitaciones que las que imponen el medio natural, los derechos de
los dems y el ordenamiento constitucional.
Rgimen de convivencia familiar: Situacin que se plantea en los casos de
separacin o nulidad de un matrimonio o en caso de los hijos extramatrimoniales.
ste rgimen se le otorga, salvo en casos excepcionales, a uno o a ambos padres y a
las personas o familiares que deban mantener un contacto directo con el nio, nia o
adolescente para un desarrollo bio-psico-social ptimo y que no ponga en riesgo la
seguridad del nio, nia o adolescente.
Retencin parental: Es una clase particular de secuestro, en donde un nio, nia
o adolescente, es quitado abruptamente de su habitual sitio de vida por uno de sus
padres, alejndolo en forma permanente del otro padre, sin nimo de restituirlo a la
situacin primitiva.
Secuestro: Acto a travs del cual un individuo o grupo privan de manera ilegal a
otro u otros de su libertad, generalmente, durante un tiempo determinado y hasta
lograr la obtencin del llamado rescate, que puede ser la concrecin de una suma de
dinero abultado o algn tipo de beneficio poltico, meditico, entre otros.
Fundamentacin Terica
Bases Doctrinales y Legales de la Retencin Parental del Nio, Nia y
Adolescente en Venezuela
La doctrina penal siempre ha catalogado al secuestro entre los delitos
permanentes, en los cuales segn Grisanti (2012) el proceso ejecutivo perdura en el
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bienes, documentos, entre otros; sern sancionados con pena en prisin de veinte (20)
a treinta (30) aos.
Por su parte, en relacin al objeto jurdico, el secuestro es tambin pluriofensivo,
es decir, que ofende ms de un bien jurdico. En este sentido, Rodrguez (2011),
afirma que el mencionado tipo penal vulnera por una parte, la libertad personal
(concretamente la libertad ambulatoria o de movimiento del secuestrado) y por la
otra, tambin la propiedad, al exigirse el pago de un rescate para proceder a la
liberacin del secuestrado (p.56).
En cuanto a los mencionados bienes jurdicos, se observa que el derecho a la
libertad se encuentra previsto en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
(1969) artculo 7, de la que estatuye que Toda persona tiene derecho a la libertad y
seguridad personales. Asimismo, el artculo 44 de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela (ob.cit.), dispone que: La libertad personal es inviolable.
En cuanto a los elementos que configuran el delito de secuestro, de lo hasta aqu
expresado, se desprende que tales elementos son dos: 1) La privacin de libertad de la
persona secuestrada; y 2) La exigencia del pago de un rescate, representado por
dinero, bienes, ttulos, documentos, beneficios, acciones u omisiones que produzcan
efectos jurdicos, para liberar a la persona retenida (Rodrguez, ob.cit.).
As mismo, se hace necesario destacar que la consumacin de este hecho
delictual, se efecta con la privacin de libertad de la vctima, realizado con la
finalidad de exigir el rescate. De acuerdo a esto, no se requiere que se obtenga el
precio del rescate, ni tampoco que este precio se haya solicitado, como es el caso del
secuestro o retencin parental. Para que se consume es suficiente la privacin de
libertad con el referido propsito.
De no ser por la exigencia del pago de un rescate, el secuestro se confundira con
la privacin ilegtima de libertad por particular, prevista en el Cdigo Penal (2006),
artculo 174 donde se establece que cualquiera que, ilegtimamente haya privado a
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emocional desde sus primeros meses de vida hasta su mayora de edad, para lo cual,
se deber prever todos los mecanismos y polticas gubernamentales para el goce de
sus garantas partiendo a sus intereses comunes y colectivos.
Ahora bien, en cuanto a las garantas que seran vulneradas a los nios, nias y
adolescentes a causa de la retencin parental, se encuentra principalmente el derecho
de ser criados en una familia, a mantener relaciones personales y contacto directo con
el padre y la madre en igualdad de condiciones, a la libertad personal, as como al
derecho al rgimen de convivencia familiar entre los ms relevantes. En este
contexto, el artculo 26 ejusdem, prev que:
Todos los nios, nias y adolescentes tienen derecho a vivir, ser criados o
criadas y a desarrollarse en el seno de su familia de origen.
Excepcionalmente, en los casos en que ello sea imposible o contrario a su
inters superior, tendrn derecho a vivir, ser criados o criadas y desarrollarse
en una familia sustituta, de conformidad con la ley. La familia debe ofrecer
un ambiente de afecto, seguridad, solidaridad, esfuerzo comn, compresin
mutua y respeto recproco que permita el desarrollo integral de los nios,
nias y adolescentes ().
De acuerdo a lo citado, a los nios, nias y adolescentes en Venezuela, se les
deber garantizar ser criados por su madre y padre, o bien por una familia sustituta,
dado que a travs de esta organizacin social, se podr brindar en forma prioritaria el
goce pleno y efectivo de los derechos y garantas de los infantes y jvenes, cuando
sea imposible o contrario al inters superior del nio, nia y adolescente ser criados
en su familia de origen.
Asimismo, el artculo 27 ejusdem, establece que todos los nios, nias y
adolescentes tienen derecho a mantener, de forma regular y permanente, relaciones
personales y contacto directo con su padre y madre, aun cuando exista separacin
entre stos, salvo que ello sea contrario a su inters superior, siendo esta garanta
vulnerada cuando se perpetre el delito de secuestro parental. En relacin al derecho a
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Por lo tanto, la persona que cometa algn hecho delictivo, el cual podr ser
perpetrado por la accin u omisin de quin lo ejecuta, deber ser sancionado como
consecuencia del dao causado, de acuerdo a lo previsto a la norma adjetiva, posterior
a ser demostrada su culpabilidad.
A razn de ello, se debe hacer mencin, que las sanciones penales por el delito
por la sustraccin y retencin de nios, nias o adolescentes, se encuentran previstas
en el artculo 272 de la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y
Adolescentes (ob.cit.), establecindose que:
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CAPTULO III
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
Conclusiones
La retencin parental tambin llamado abduccin de menores, es un delito que
en la actualidad se ha incrementado de manera sostenible en las sociedades a escala
mundial, cometido cuando uno de los padres, violenta los derechos fundamentales de
su hijo al privarle del contacto directo o indirecto con el otro progenitor, as como de
la guarda y custodia a la que pudiese tener derecho. Es as como el nio, nia o
adolescente vctima de esta figura delictiva, podra presentar a casusa de este hecho,
enfermedades psicolgicas y emocionales, que en la mayora de las veces, podran ser
de carcter irreversibles e inmensurables en el tiempo.
Partiendo de ello, la Conferencia de la Haya a finales del siglo XX, promovi y
decret la Convencin sobre los aspectos Civiles de la Sustraccin Internacional de
menores, en la cual se establecen los parmetros en razn al secuestro parental a
escala internacional, con el propsito de garantizar la restitucin de los menores
trasladados o retenidos de manera ilcita en cualquier nacin suscrita ante este ente,
adems de velar porque los derechos de custodia y de visita vigentes en uno de los
pases se respeten en los dems Estados contratantes.
En relacin a Venezuela, el delito de retencin parental se encuentra previsto en
el artculo 390 de la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes,
sealando que el padre o la madre que sin el consentimiento del progenitor que ejerce
la custodia, le coarta al menor su derecho superior a la libertad, deber ser procesado
judicialmente para que lo restituya los derechos del nio secuestrado, adems de los
gastos mdicos que se derivarn por el impacto generado a la vctima por hecho.
Igualmente, se determina que dentro de los derechos fundamentales que seran
violentados a los nios, nias y adolescentes por la retencin parental, se mencionan
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REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
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1989. Autor.
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5.908 (Extraordinario). Febrero 19, 2009.
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