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ESTABILIDADE CONSTITUCIONAL E ACORDOS


CONSTITUCIONAIS: OS PROCESSOS CONSTITUINTES
DE BRASIL (19871988) E ESPANHA (19771978)
Antonio Gomes Moreira Maus e lida Lauris dos Santos
CONSTITUTIONAL STABILITY AND CONSTITUTIONAL AGREEMENTS:
THE CONSTITUENT PROCESS OF BRAZIL (19871988)
AND SPAIN (19771978)

ABSTRACT

RESUMO
O

ARTIGO ANALISA OS ACORDOS QUE FORMARAM AS MAIORIAS

T HE

ARTICLE ANALYSES THE AGREEMENTS WHICH FORMED

C ONSTITUENT A SSEMBLIES OF B RAZIL


S PAIN (19771978), TRYING TO IDENTIFY

A SSEMBLIAS C ONSTITUINTES DE B RASIL (19871988) E


E SPANHA (19771978), BUSCANDO IDENTIFICAR SUA

THE MAJORITIES IN THE

CONTRIBUIO PARA A ESTABILIDADE CONSTITUCIONAL DOS

ITS CONTRIBUTION TO CONSTITUTIONAL STABILITY IN BOTH

DOIS PASES .

COUNTRIES .

NAS

ESTUDO

DAS

ESTUDO FOI DESENVOLVIDO EM TRS NVEIS :


NORMAS

C ONSTITUINTES ;
DISPOSITIVOS

REGIMENTAIS

DAS

A SSEMBLIAS

TABULAO DAS VOTAES QUE APROVARAM

CONSTITUCIONAIS ;

CONSTITUCIONAIS ,

NA

QUAL

ANLISE

FORAM

DOS

DEBATES

IDENTIFICADOS

TRS

PROCESSOS DE FORMAO DE MAIORIAS , CONCESSES MTUAS ,


NO - DECISO E MAIORIA ARITMTICA .

TRABALHO DEMONSTRA

QUE O USO DE CONCESSES MTUAS E DA NO - DECISO NA

C ONSTITUINTE

FAVORECE O PROCESSO DE CONSTRUO DO

CONSENSO EM TORNO DA

C ONSTITUIO ,

CONTRIBUINDO PARA

(19871988)

AND

T HIS

ANALYSIS IS DEVELOPED THROUGH THREE

STEPS : STUDY OF THE RULES THAT GOVERNED THE CONSTITUENT

ASSEMBLIES ; ORGANIZATION OF DATA ABOUT THE VOTINGS WHICH

APPROVED CONSTITUTIONAL PROVISIONS ; AND ANALYSIS OF

THE CONSTITUTIONAL DEBATES , IN WHICH THREE PROCESS


OF MAJORITY FORMATION HAVE BEEN IDENTIFIED , MUTUAL

CONCESSIONS ; NO - DECISION AND ARITHMETICAL MAJORITY .

T HE

WORK SHOWS THAT THE USE OF MUTUAL CONCESSIONS

AND NO - DECISION IN THE

C ONSTITUENT A SSEMBLY

PROMOTES

THE PROCESS OF CONSENSUS BUILDING REGARDING THE

SUA ESTABILIDADE .

C ONSTITUTION ,

PALAVRAS-CHAVE
PODER CONSTITUINTE; ESTABILIDADE CONSTITUCIONAL; ESTUDO
COMPARATIVO; BRASIL; ESPANHA

KEYWORDS
CONSTITUENT POWER; CONSTITUTIONAL STABILITY; COMPARATIVE
STUDY; BRAZIL; SPAIN

CONTRIBUTING TO ITS STABILITY .

INTRODUO
Os duzentos anos de histria do constitucionalismo moderno presenciaram vrios
fracassos na busca de regular o poder do Estado por meio de Constituies escritas.
A face mais aparente dessas tentativas frustradas mostra-se quando Constituies so
suspensas ou revogadas aps uma ruptura da ordem poltica. No entanto, mesmo
Constituies h muito tempo em vigor podem tambm no alcanar o objetivo de
submeter o poder do Estado ao direito.
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A vigncia de uma Constituio escrita no significa que ela seja obedecida pelos
poderes pblicos, tal como ocorre em regimes autoritrios que promulgam
Constituies que no garantem a separao de poderes e os direitos fundamentais.
Por outro lado, a eficcia de uma Constituio tambm pode ser afetada pela instabilidade de suas normas, que ocorre particularmente em trs situaes: na
proposio de reformas constitucionais; na aprovao de reformas constitucionais; e
na provocao do controle de constitucionalidade.
Mesmo que no sejam aprovadas, propostas de reforma expressam o dissenso de
grupos polticos com a Constituio, o qual aumenta de importncia quando esses
grupos conseguem mobilizar a opinio pblica em torno de sua crtica regulao
constitucional. A aprovao de reformas, por sua vez, pode garantir a estabilidade da
Constituio no longo prazo, ao adapt-la s mudanas sociais. No entanto, como
lembra Konrad Hesse,1 reformas constitucionais freqentes tendem a debilitar a
fora normativa da Constituio, por valorizarem mais as necessidades polticas, supostas ou reais, do que a regulao constitucional vigente. Isso diminui a confiana na
inviolabilidade da Constituio e dificulta o seu reconhecimento como o conjunto de
normas fundamentais da sociedade.
No caso da provocao do controle de constitucionalidade, os problemas para a
estabilidade da Constituio decorrem da possibilidade de que ela tenha sido violada
pela maioria poltica, o que pode gerar, na sua forma extrema, costumes contra constitutionem.2 Alm disso, a utilizao do controle de constitucionalidade, especialmente
na forma concentrada, tambm pode significar uma tentativa de a minoria poltica
impor maioria limites no previstos pela Constituio, o que representa uma forma
de violao do princpio democrtico.
Apesar de suas diferenas, possvel que, em ambas as situaes, subsistam
incertezas sobre a regulao constitucional, mesmo aps uma deciso do Tribunal
Constitucional. Isso ocorre quando a dificuldade do caso leva a uma deciso por
maioria, cujos fundamentos no so convergentes, o que deixa margem a dvidas
sobre a constitucionalidade de normas semelhantes. Por outro lado, mesmo que
no existam divergncias importantes no Tribunal Constitucional, a inconformidade da maioria poltica com a deciso pode levar abertura de um processo de
reforma constitucional.
Em todos esses casos, podemos notar que a instabilidade constitucional provocada pelo fato da maioria ou da minoria polticas, em determinados momentos,
recusarem a Constituio como marco de regulao de seus conflitos. No campo das
reformas constitucionais, grupos que foram minoritrios na Assemblia Constituinte
mantm vivo seu desacordo com a Constituio ou, ao se tornarem maioria, decidem adapt-la aos seus objetivos polticos. No caso do controle de
constitucionalidade, revela-se muitas vezes a tentativa da maioria de ultrapassar os
limites constitucionais ou a tentativa da minoria de estender esses limites.
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Quando tais aes so constantes, a Constituio se torna um objeto permanente de conflitos e no a expresso dos acordos que fundamentam a convivncia
social. Assim, ainda que as Constituies escritas no sejam imutveis, nem seja provvel que os atores polticos jamais tentem forar os limites constitucionais, o nvel
de instabilidade pode crescer a ponto de retirar da Constituio sua capacidade de
regular a poltica.
Portanto, fundamental para a estabilidade constitucional a existncia de um
acordo que vincule os atores polticos Constituio, juntamente com os grupos e
classes sociais que eles representam. Em outras palavras, que haja um consenso em
torno da Constituio que faa com que esses atores estejam eles em situao de
maioria ou em situao de minoria pautem suas aes pela obedincia s normas
constitucionais, mesmo quando elas contrariam seus interesses momentneos.
A importncia do consenso para a estabilidade constitucional pode ser compreendida, em grande parte, pelos conflitos que caracterizam a sociedade pluralista
moderna marcada pela variedade de classes e grupos sociais e pela convivncia de
diferentes crenas e valores.3 Nesse contexto, a organizao de um regime democrtico tende a acentuar a disputa pelo poder pblico, pois a ampliao da participao
e da competio polticas possibilita que um nmero maior de grupos exera parcelas desse poder ou exija que seus interesses sejam levados em conta pelo Estado.
Assim, ao mesmo tempo em que a democracia necessria para instituir formas de
resoluo pacfica dos conflitos sociais, ela aumenta a possibilidade das decises do
governo contrariarem determinados interesses.
Quando essa insegurana atinge grupos que contam com recursos de poder na
sociedade, provvel que os atores polticos que os representam somente reconheam o direito dos oponentes de exercer o governo caso obtenham garantia de que
seus interesses fundamentais sero resguardados da competio poltica. Portanto, a
consolidao de uma democracia pluralista exige a constituio do governo por meio
de eleies livres e imparciais e, ao mesmo tempo, que uma derrota eleitoral no
implique a eliminao da vida poltica daqueles grupos que passam oposio.4
Prover essa segurana ser um dos principais encargos de uma Constituio que promova a transio de um regime autoritrio para um regime democrtico.
Esse pedgio que os atores polticos cobram para participar do jogo democrtico acarreta uma limitao do poder das maiorias futuras, j que as normas
constitucionais tornaro difcil ou mesmo juridicamente impossvel alterar a proteo de determinados interesses. Caso esses limites no contem com o consenso dos
principais atores seja porque os consideram insuficientes, seja porque os consideram exagerados possvel que eles aproveitem a condio de maioria para
promover sua alterao, abrindo um perodo de instabilidade constitucional, por
meio de reformas ou de atos inconstitucionais, ou mesmo propugnando por uma
nova Constituio.
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Vale ressaltar que esse perodo de instabilidade prejudica no apenas a fora normativa da Constituio, mas tambm impede uma maior institucionalizao da democracia.
Sem encontrar um ponto de equilbrio consensual entre o que est e o que no est em
disputa, a Constituio pode sofrer a acusao de ser dbil, por no estabelecer os limites necessrios ao poder da maioria, e tambm a acusao de ser inapropriada, por
limitar excessivamente o poder da maioria. Assim, tanto Constituies procedimentais
quanto Constituies dirigentes5 podem dificultar a obteno do consenso em seu
entorno, abrindo espao para o questionamento freqente das normas que regem o processo democrtico. Sem embargo, enquanto no primeiro caso a regra de maioria
preservada, no segundo h uma tendncia ao surgimento de crises de governabilidade,
j que Constituies regulatrias possibilitam que a minoria poltica utilize a rigidez
constitucional para impedir a implementao das propostas da maioria ou para obter
vantagens em troca de sua aprovao.6
A busca desse consenso em torno dos limites impostos pela Constituio inicia-se
no processo constituinte.7 Quando dele resulta um conjunto de decises que preservam os interesses fundamentais dos principais atores polticos, ser menor a
probabilidade de que a Constituio seja alterada em decorrncia de mudanas na
maioria governante. Por essa razo, torna-se importante analisar os acordos que levaram aprovao da Constituio, identificando como foram compostos os diferentes
interesses presentes na Assemblia Constituinte.
Neste artigo, sero objeto de anlise os processos constituintes de Brasil
(19871988) e Espanha (19771978). A escolha desses dois casos justifica-se por uma
srie de razes. Em primeiro lugar, Brasil e Espanha promoveram a transio do regime autoritrio a partir de um processo de negociao entre governo e oposio, que
teve como um de seus principais traos a convocao de uma Assemblia Constituinte
com base nas normas de reforma constitucional do regime autoritrio. Esse carter
pactuado da transio implicava que o novo regime democrtico deveria se basear em
acordos entre os principais grupos polticos, cujo cenrio seria a Constituinte.
Alm disso, durante o longo perodo autoritrio, os dois pases passaram por
um processo de modernizao, que fez com que o processo constituinte no significasse apenas uma retomada do regime constitucional anterior, mas uma nova
engenharia constitucional que abrigasse as classes e grupos sociais que haviam afludo no decorrer do perodo autoritrio. Isso significou um processo constituinte cuja
pauta era bastante ampla, tendo em vista a diversidade de interesses representados
em seu interior.
A necessidade de firmar acordos decorria, ainda, do fato de no haver na
Constituinte nenhum partido com maioria suficiente para elaborar a Constituio. Na
Espanha, apesar da maioria relativa da Unio do Centro Democrtico (UCD), que
detinha 165 cadeiras (47,14%) do Congresso dos Deputados, era preciso contar com
o apoio de outros grupos para alcanar a maioria, sendo particularmente importante
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a participao do Partido Socialista Operrio Espanhol (PSOE), que, juntamente com


o Partido dos Socialistas da Catalunha (PSC), ocupava 118 cadeiras (33,71%) do
Congresso dos Deputados.8 No caso brasileiro, apesar do Partido do Movimento
Democrtico Brasileiro (PMDB) deter a maioria absoluta na Constituinte (52%), no
havia homogeneidade para que sua bancada votasse de modo unificado as matrias.
Assim, a Constituio teria que ser aprovada por parte do PMDB em conjunto com
alguns dos demais partidos, resultando em acordos que oscilavam ora direita, ora
esquerda.9 Essa situao contribua para reforar as demandas dos grupos que podiam
ameaar a aprovao da Constituio caso no fossem atendidos.10
Por fim, o resultado de ambos os processos constituintes, em relao estabilidade constitucional, oposto. A Constituio Espanhola foi reformada uma nica
vez, em 1992, para possibilitar a extenso, a residentes estrangeiros, do direito de
sufrgio ativo e passivo nas eleies municipais, atendendo ao Tratado de Maastricht.
A Constituio Brasileira recebeu 62 emendas at dezembro de 2007, muitas delas
de contedo extenso e que modificaram pontos importantes do texto constitucional.
Esse contraste faz com que a comparao entre os dois casos ajude a identificar a
importncia do processo constituinte para a estabilidade constitucional.
A anlise dos acordos nessas duas Assemblias Constituintes foi desenvolvida em
trs nveis, sempre com base no exame de seus respectivos anais.11 No primeiro,
realizamos o estudo das normas regimentais que presidiram seu funcionamento,
buscando identificar os marcos em que os acordos poderiam ser estabelecidos e os
procedimentos que favoreciam sua obteno. No segundo, tabulamos as votaes
que aprovaram dispositivos constitucionais no Plenrio do Congresso dos
Deputados da Constituinte espanhola e no Plenrio (primeiro turno) da
Constituinte brasileira e calculamos seu desvio padro,12 o que nos permitiu identificar as matrias mais polmicas, bem como distinguir as votaes consensuais das
votaes no consensuais.
Os dois primeiros estudos serviram de base para a anlise dos debates constitucionais, na qual buscamos verificar o modo pelo qual as maiorias foram formadas,
examinando sua relao com a estabilidade constitucional. Nesse estudo, utilizamos
trs categorias, concesses mtuas, no-deciso e maioria aritmtica, que correspondem
a trs processos distintos de formao de maiorias na Constituinte.
O primeiro [processo] implica uma deciso em que h concesses mtuas entre
os grupos polticos, concesses essas que significam tanto regular uma matria de
modo a atender a interesses divergentes, quanto aceitar a posio de um grupo em
determinado tema para que ele ceda em outro. Esse modo de formao da maioria
pode, muitas vezes, recorrer a frmulas de compromisso,13 incorporando ao texto
constitucional orientaes normativas distintas sobre a matria objeto de acordo.
No segundo processo, a maioria se forma para no decidir, adiando a resoluo
do conflito para a legislao infraconstitucional. Assim, sendo impossvel um acordo,
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opta-se por atribuir maioria poltica a deciso sobre a matria, fazendo com que as
normas constitucionais apenas atribuam competncia ao legislador ordinrio.
Por fim, a maioria forma-se to-somente pelo critrio aritmtico, sem ampliar o
apoio da deciso a um conjunto maior de grupos polticos. Assim, enquanto os dois
primeiros processos tendem a gerar uma votao consensual, o terceiro processo
tende a gerar uma votao no consensual.
Antes de ingressar na exposio, deve-se ressaltar que, mesmo acordos que
incorporam amplas parcelas da Constituinte no significam unanimidade. A formao de maiorias em processos constituintes marcados pelo pluralismo sempre levar
formao de minorias. Assim, como pouco provvel que todos os interesses presentes sejam igualmente atendidos, a estabilidade constitucional tambm depender
do acerto da Constituinte em selecionar os interesses daqueles grupos cuja adeso
Constituio necessria para no coloc-la em risco.

1 ANLISE DOS REGIMENTOS


Os primeiros acordos da Constituinte so firmados em torno de seu regimento. Ao
contrrio das legislaturas ordinrias, que comeam a trabalhar com base em regras
pr-estabelecidas, as Constituintes tm como primeiro encargo a definio das normas de seu funcionamento, mesmo que algumas delas j estejam dispostas no
momento de sua convocao.14 Alm disso, as normas regimentais podem favorecer
ou no a obteno de acordos na Constituinte, tendo em vista, particularmente, o
modo como determinam a elaborao do projeto de Constituio, a apresentao de
emendas, os debates e a participao dos parlamentares na sua feitura.
A Constituio Espanhola foi redigida a partir do anteprojeto elaborado por uma
comisso (Ponencia), formada por sete representantes dos Grupos Parlamentares.15
Esse anteprojeto foi apreciado em seguida pela Comisso Constitucional do
Congresso dos Deputados e por seu Plenrio, sendo posteriormente enviado para
votao na Comisso Constitucional e no Plenrio do Senado, cabendo a uma
Comisso Mista das duas Casas a redao do texto final.16
Em todas as etapas, o regimento previa a possibilidade de modificao do projeto
pelos integrantes do Parlamento por meio de emendas (na Ponencia, os participantes
propunham votos particulares, em vez de emendas) que poderiam advir da iniciativa
do Grupo Parlamentar ou, individualmente, de um Parlamentar, caso no qual a emenda deveria ser subscrita pelo porta-voz do Grupo para conhecimento da mesma. O
processo espanhol dispunha tambm das emendas in voce, que representavam um
entendimento entre os Grupos Parlamentares e eram propostas oralmente no
momento dos debates (ver infra).
Na Constituinte brasileira, aps uma demorada discusso de seu regimento
(ver infra), houve a seguinte organizao: 24 Subcomisses Temticas, 8 Comisses
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Temticas,17 1 Comisso de Sistematizao, Votao de primeiro turno em


Plenrio,Votao de segundo turno em Plenrio, e 1 Comisso de Redao. A elaborao do projeto de Constituio iniciou-se nas Subcomisses, que
encaminharam seus anteprojetos s respectivas Comisses, cujos substitutivos
foram enviados Comisso de Sistematizao.
A Comisso de Sistematizao, formada inicialmente por 49 membros titulares,
alm dos Presidentes e Relatores das demais Comisses e Subcomisses, foi encarregada da compatibilizao das matrias oriundas das Comisses. O texto sado da
Comisso de Sistematizao comps o primeiro projeto de Constituio, denominado Projeto A,18 ao qual seguiu-se o Projeto B, resultante da votao em primeiro
turno, o Projeto C, sado da votao de segundo turno, e o Projeto D, que encerrou a elaborao constitucional aps o trabalho da Comisso de Redao.19
Inicialmente, segundo a Resoluo n. 2, a modificao do Projeto de Constituio
oriundo da Comisso de Sistematizao seria realizada mediante a propositura de
emendas, desde que no substitussem integralmente o projeto ou se referissem a mais
de um dispositivo, sendo que no ltimo caso estavam ressalvadas as hipteses de modificaes correlatas. Segundo a mesma Resoluo, a autoria das emendas caberia aos
Constituintes (emendas individuais) e aos eleitores (emendas populares). As emendas
populares deveriam ser subscritas por 30 mil ou mais eleitores brasileiros, em listas
organizadas por, no mnimo, trs entidades associativas legalmente constitudas.
Entretanto, o Regimento da Assemblia Constituinte brasileira sofreu alteraes
substanciais com a aprovao da Resoluo n. 3, de forma que os debates passaram a se
organizar em torno de emendas coletivas, emendas de fuso (estas sero explicadas no
item posterior) e destaques. A alterao do Regimento marca a formao definitiva do
Centro, agrupamento de tendncia liberal-conservadora integrado, sobretudo, por
PFL, PDS e PTB, e que teve importante atuao durante a Constituinte brasileira.
As emendas coletivas eram propostas pela maioria absoluta dos membros da
Assemblia, podendo substituir integralmente ttulos, captulos, sees e subsees
do Projeto de Constituio e tendo preferncia na ordem de votao. Assim, tornouse possvel que, no momento da votao em Plenrio do texto proposto na Comisso
de Sistematizao, fosse aprovado um texto substitutivo apresentado atravs de uma
emenda coletiva, que passava a servir de base para as votaes.
Os destaques poderiam ser de trs tipos: para supresso, para aprovao e para
votao em separado. Aqueles que estivessem descontentes com algum dispositivo do
texto substitutivo aprovado, poderiam requerer o destaque para sua supresso ou um
destaque para aprovao do texto original da Sistematizao.20
Alm disso, mediante requerimento subscrito por 187 Constituintes, o Plenrio
apreciaria o destaque para votao em separado (DVS). Com essa modalidade de destaque, apartava-se determinado texto (dispositivo ou captulo) do substitutivo para
votao do Plenrio, exigindo-se maioria absoluta 280 votos para sua aprovao.
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Assim, o DVS serviu como importante arma das minorias, pois a aprovao da emenda coletiva no impedia que as partes mais polmicas do texto fossem destacadas
para votao em separado.Tendo em vista o carter polmico dessas matrias, o DVS
impunha que fosse feito um acordo para alcanar os 280 votos.21
Esses elementos acentuam as diferenas entre os processos constituintes estudados, sendo visvel que a Constituinte brasileira nasce com uma base ampla, possibilitada
pela participao da sociedade nas audincias das subcomisses e comisses e na apresentao de emendas populares, mas se estreita durante o processo, a partir do
momento em que as mudanas produzidas no Projeto de Constituio deslocaram as
decises para as negociaes entre os grupos polticos. Por sua vez, o processo espanhol limitou a elaborao da Constituio, desde seu incio, aos representantes
partidrios, mas, ao final, submeteu o projeto a referendo popular.
A efetividade das formas adotadas em cada processo deve ser observada de acordo com seus resultados prticos. Enquanto a Constituio espanhola, em um universo
de 17.873.301 votos emitidos, contou com 15.706.078 votos sim, das emendas
populares brasileiras, somente uma chegou a ser aprovada em primeiro turno, tendo
sido fundida com a propositura de outros partidos.
Em um processo constituinte como o brasileiro, em que a reforma do Regimento
ampliou as possibilidades de alterao do projeto inicial, compreensvel que, nas votaes em primeiro turno, 78,92% da matria aprovada tenham sido oriundos de
emendas, enquanto 14,04% representaram a manuteno do texto aprovado na
Sistematizao. J no caso espanhol, 94,84% das votaes no Plenrio do Congresso dos
Deputados mantiveram o texto aprovado na Comisso Constitucional, e apenas 5,16%
das votaes configuraram a aprovao de emendas ao projeto de Constituio.
Para concluir essa discusso, cabe identificar, nos regimentos das Constituintes,
os mecanismos que favoreciam a obteno de acordos. Nas matrias de maior divergncia, a composio de interesses deu-se pelas emendas in voce, na Espanha, e pelas
fuses, no Brasil.
As emendas in voce eram reguladas da seguinte forma:
Art. 119 - En caso de que se formulasen enmiendas "in voce", cuyo texto deber ser
depositado en la Mesa de la Comisin, que slo las admitir a trmite si trataran
de alcanzar un acuerdo entre los distintos criterios expuestos, el debate se realizar
igualmente, mediante un turno a favor y uno en contra, con una duracin mxima
de 15 minutos cada uno.

Da leitura do dispositivo, surgem as seguintes concluses: (a) as emendas originavam-se a partir de um acordo celebrado entre as lideranas; (b) eram apresentadas
oralmente; e (c) continham uma proposta de acordo entre as emendas anteriores, da
a necessidade de um procedimento especial para sua tramitao. A anlise das votaes
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demonstra que as frmulas que abriram espao para as composies tenderam a alcanar maior sucesso, de tal modo que das dez emendas ao Projeto de Constituio
espanhola aprovadas no Congresso dos Deputados, sete eram emendas in voce.
Na Constituinte brasileira, a fuso de emendas adveio com a Resoluo n. 3,
desde que a proposta de fuso (a) no apresentasse inovaes em relao s demais
emendas que a compunham; e (b) fosse assinada pelos primeiros subscritores das
propostas originais.
Pela dinmica das votaes, sempre houve um inter-relacionamento entre
emendas coletivas22 e fuses. Em um primeiro momento, as fuses eram utilizadas com o objetivo de aparar as arestas do substitutivo apresentado, ou seja, na
votao das emendas coletivas construa-se um acordo em que os Constituintes
se comprometiam a propor fuses para aperfeioar o texto do substitutivo.
Contudo, esse acordo em torno do aperfeioamento do texto por meio das
fuses no garantia a aceitao geral do substitutivo pela Assemblia, pois ainda
podiam existir pontos considerados inconciliveis, os quais eram levados para a
deciso em Plenrio, podendo resultar em uma nova negociao (mais fuses) ou
na disputa voto a voto.
Apesar disso, as fuses foram um instrumento fartamente utilizado, inclusive
trazendo inovaes em seu texto. Em um segundo momento, precisamente aps a
derrota da emenda apresentada pela Centro ao Captulo II, do Ttulo da Ordem
Econmica, o substitutivo era aprovado quase como uma formalidade para fornecer
votao um texto base, sendo as fuses utilizadas como um segundo substitutivo,
que alterava o primeiro.
Das 191 emendas aprovadas em primeiro turno, 140 (73,30%) eram oriundas de
fuses, enquanto 48 (25,13%) eram emendas individuais. No restam dvidas de que
as proposies que estimularam os membros da Assemblia ao acordo desfrutaram
de um alto ndice de aprovao. Na Constituinte brasileira, das 323 emendas rejeitadas, 70 (21,67%) eram fuses e 247 (76,47%), emendas individuais.
As conseqncias das diferenas regimentais tambm se revelam na anlise quantitativa das votaes. Considerando como votao consensual aquela que se inclui
dentro do desvio padro calculado a partir da base de votos no no Plenrio do
Congresso dos Deputados da Espanha (votaes com at 19 votos contrrios), e no primeiro turno da Constituinte brasileira (votaes com at 85 votos contrrios), no caso
espanhol, somente 2% das votaes foram no consensuais; no caso brasileiro, 15%
das votaes se enquadram nessa categoria.23
Tendo identificado a importncia dos acordos na feitura das Constituies,
devemos agora buscar esclarecer a natureza dos acordos estabelecidos, isto , se
incluam a minoria nas decises, se geraram votaes consensuais ou se representaram, to-somente, a imposio de uma maioria. Essas questes sero objeto das
sees seguintes.
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2 OS ACORDOS NA CONSTITUINTE ESPANHOLA24


Aos olhos do observador estrangeiro, a Constituinte espanhola possui um carter singular pela importncia que o discurso do consenso adquiriu durante o processo.Todos os
principais partidos polticos apresentavam-se opinio pblica propugnando que a
Constituio fosse aceita por todos e defendendo suas posies em nome do consenso.
Essa caracterstica manifesta particularidades da histria espanhola. Desde o
sculo XIX, a Espanha foi marcada pela instabilidade constitucional, vendo suas
vrias Constituies serem substitudas por outra de signo oposto.25 Alm disso, a
lembrana da guerra civil (19361939) mostrava a todos os grupos polticos a necessidade da convivncia entre os adversrios, a fim de superar a fratura do pas.
Isso no significa que a transio para a democracia tenha ocorrido sem dificuldades. Aps a morte do general Franco, em 1975, a perda de legitimidade do regime
que ele comandava tornara-se patente, e impunha mudanas polticas. Contudo, a
oposio sem fora suficiente para promover uma ruptura da ordem vigente
levou a uma transio negociada que teve como base jurdica o ordenamento do regime autoritrio. Assim, utilizando os procedimentos previstos nas leis fundamentais
do franquismo e, aps referendo popular, foi promulgada a Ley de Reforma Poltica
(Lei 1/77), convocando eleies diretas para o Congresso dos Deputados e o
Senado.26 O art. 3o dessa lei estabelecia um procedimento de "reforma constitucional", que poderia ser iniciado pelo Governo ou pelo Congresso dos Deputados,
requerendo aprovao por maioria absoluta dos membros do Congresso e do Senado
e sendo submetida igualmente a referendo. Paralelamente, o Governo tomava uma
srie de medidas que liberalizavam o regime, tal como o abrandamento da Lei de
Ordem Pblica, a ampliao do direito de associao poltica e de associao sindical, e a concesso de anistia. O momento mais marcante desse processo foi a
legalizao do Partido Comunista da Espanha.
Dessas eleies democrticas, saram vitoriosos, em primeiro lugar, a Unio do
Centro Democrtico (UCD), de centro-direita, que, no entanto, no possua maioria para fazer sozinha a Constituio. Em segundo lugar, o Partido Socialista
Operrio Espanhol (PSOE) e seus associados, de centro-esquerda, que firmara-se
como a principal fora de oposio.
Em que pesem as negociaes entre governo e oposio inclurem a adoo de
uma nova Constituio e a Lei de Reforma Poltica estabelecer um procedimento
para sua elaborao, no era pacfica a necessidade dessa mudana, e nem mesmo os
prprios representantes eleitos em 1977 estavam certos de haver recebido esse mandato do povo.27 Inicialmente, o Governo tentou elaborar um anteprojeto a partir de
uma comisso de especialistas, o que no foi aceito pela oposio, que defendia que
a iniciativa partisse do Parlamento. O primeiro passo foi a criao da Comisso
Constitucional, em agosto de 1977, e a escolha da Ponencia (ver supra). Assim, o reconhecimento dos poderes constituintes do Parlamento eleito em junho de 1977 decorreu
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do prprio resultado eleitoral, no qual, apesar dos setores reformistas do regime


terem obtido maioria relativa, o xito do PSOE-PSC eliminava a possibilidade de a
UCD controlar integralmente o processo de transio, sendo necessrio negociar
com a oposio para obter aprovao popular.
Como amplamente sabido, o principal eixo de acordo na Constituinte espanhola deu-se entre UCD e PSOE-PSC.28 A fora dessa aliana pode ser demonstrada pelas
votaes no Plenrio do Congresso dos Deputados, no qual somente em oito ocasies
os dois partidos no votaram conjuntamente.29 Alm dessa ampla maioria constituinte, a estabilidade constitucional espanhola tambm foi beneficiada do fato de o PSOE
e seus aliados terem governado a Espanha de 1982 a 1996.
2.1 CONCESSES MTUAS
Na maior parte dos casos, as votaes da Constituinte espanhola seguem o padro das
concesses mtuas: os dois partidos majoritrios logram um acordo sobre o texto
constitucional, ao qual se somam, em quase todas as ocasies, o Partido Comunista
(5,71%) e a Minoria Catal (3,71%). O principal grupo que ficou de fora desses
acordos foi a Aliana Popular (AP), que detinha 4,57% do Congresso dos Deputados,
oriunda dos setores mais conservadores do franquismo.30
Tais concesses iniciaram-se durante o processo de negociao da transio. O
franquismo colocara como condio para a retomada da democracia a manuteno da
monarquia, o que foi aceito pela oposio, desde que a Coroa no tivesse prerrogativas polticas. As razes desse acordo so explicitadas em uma declarao de voto do
representante comunista, Sol Tura:
Ns tambm ramos partidrios, e assim o expressamos ao largo desses anos,
de que a Constituio da forma de governo tinha que ser decidida por um
referendo prprio e especfico. Mas isso exigia umas condies que no se
deram. Essas condies eram, para ns, aquelas sintetizadas pelo conceito de
ruptura, e essa ruptura, que no se obteve fundamentalmente pelas carncias
da prpria oposio democrtica, nos coloca diante de uma situao em que
a ruptura tem outras conotaes e em que o referendo sobre a forma de
governo, que ns queramos anterior Constituio democrtica, coincide
com esta. [...] Hoje o que divide os cidados deste pas, fundamentalmente,
no a linha divisria entre monrquicos e republicanos, mas entre partidrios
da democracia e inimigos da democracia. [...] Se queremos que essa
democracia funcione, necessitamos que se incorporem a ela foras polticas,
institucionais fundamentais que hoje se esto incorporando de uma maneira
lenta, mas progressiva e quero saber que segura , atravs precisamente
da instituio monrquica. [...] enquanto a monarquia respeite a Constituio
e a soberania popular ns respeitaremos a monarquia.31
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Em dois outros temas, encontramos bons exemplos de como o acordo baseado em
concesses mtuas permite chegar a uma votao consensual. Nos debates sobre a pena
de morte, vrios partidos posicionaram-se a favor de sua total abolio. Na Comisso
Constitucional, duas posies se enfrentaram: para a AP e a UCD, essa matria no
deveria ser tratada na Constituio, mas sim na lei;32 para os abolicionistas essa era
uma deciso que no poderia deixar de ser tomada pela Constituinte. 33
Nessa questo, nota-se como a busca de um acordo oscila entre a concesso e a
no-deciso. Aps a derrota da proposta de abolio, as declaraes de voto dos
vitoriosos tentam convencer os grupos contrrios pena de morte a adiarem a soluo do conflito para no prejudicarem o consenso constitucional. Segundo Herrero
de Mion (UCD), H muitas coisas que todos consideramos importantes; h muitas coisas que todos consideramos desejveis e, sem embargo, no acreditamos que
a Constituio seja o lugar adequado para estabelec-las, pelo carter especialmente rgido e absoluto dos termos constitucionais, que no permitem as matizaes
adequadas.34 Em contrapartida, a esquerda insistia na necessidade de tomar uma
deciso sobre a matria, tal como defendeu o futuro Presidente do Governo, Felipe
Gonzlez (PSOE):
[...] damos muita importncia s questes da economia, mas nos parece que so
temas sobre os que cabe chegar a uma transao, a uma negociao, como
ocorre quase sempre em temas dessa natureza. Sem embargo, no equiparvel
o comparvel, como se fez aqui, o problema do modelo econmico com o
problema se h ou no abolio da pena de morte. 35

Os debates se encerraram com uma grave advertncia de Sol Tura (PCE-PSUC),


de que se estava colocando em risco a poltica do consenso:
Considero que perdemos uma grande ocasio para afirmar solenemente
no texto constitucional algo que tambm fundamental [...] A Constituio
tem que servir para criar um sistema que funcione, mas tambm tem que
servir para enunciar princpios nos quais queremos assentar este
funcionamento democrtico. Por isso, era fundamental que a abolio da
pena de morte figurasse no texto constitucional. H tambm outra questo
que me preocupa. Debatemos entre ontem e hoje temas como o direito
de asilo, como a maioridade e agora a pena de morte que so questes
importantes, mas seguramente tampouco decisivas para a arquitetura
do texto constitucional. Sem embargo, em todas elas nos estamos
introduzindo lentamente em um terreno de conflitividade que vai-se
resolvendo pelo jogo mecnico de maiorias e de minorias que no nos leva
a lugar algum. 36
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Essa advertncia dos defensores da abolio, no Plenrio, acabou forando a


UCD a modificar sua posio, apresentando no Plenrio do Congresso dos
Deputados um emenda in voce nos seguintes termos: Queda abolida la pena de
muerte, salvo lo que puedan disponer las leyes penales militares para delitos cometidos por
personas sujetas por su propia condicin al fuero castrense. 37 Assim, obtinha-se a abolio pretendida, o que representava uma concesso da UCD, ao mesmo tempo
em que os setores abolicionistas aceitavam que a legislao estabelecesse a pena
de morte na jurisdio militar. O compromisso aparece claro em Garca Aoveros
(UCD): "Gostaramos que pudssemos obter, como utopia possvel neste momento, um apoio
para o texto que propomos.38 Os termos do acordo foram aceitos pelos demais partidos, exceo da AP, que se absteve.
A votao do direito de propriedade tambm resultou de concesses mtuas. Na
discusso no Plenrio do Congresso dos Deputados, a AP tentou restaurar o texto
original do informe da Ponencia, que trazia a exigncia de indenizao prvia em
casos de desapropriao. O artigo havia sido alterado durante as negociaes que
precederam as votaes na Comisso Constitucional, levando ao protesto da AP, que
considerava que essa era uma questo fundamental, na qual no poderia haver concesses, como expe seu representante De La Vallina Valverde:
Compreendo e compartilho que devemos nos esforar todos para fazer uma
Constituio ampla, flexvel, que permita acolher nelas quantos mais, melhor,
que permita governar a distintas foras polticas; mas tratando-se de direitos
fundamentais, como o de propriedade, no podem caber ambigidades.39

Ao contrrio do exemplo da pena de morte, essa advertncia no foi considerada pelos partidos majoritrios, que acordaram o seguinte texto,
correspondente ao art. 33.3 da CE: Nadie podr ser privado de sus bienes y derechos,
sino por causa justificada de utilidad pblica o inters social, mediante la correspondiente indemnizacin y de conformidad con lo dispuesto por las leyes. Assim, a esquerda
aceitou o reconhecimento do direito indenizao, enquanto a direita abriu mo
da indenizao prvia. 40
Sem embargo, nesse acordo aparecem interpretaes distintas sobre o texto
aprovado. Apesar de ambos saudarem o consenso, a declarao de voto do representante socialista, Fajardo Spnola, destaca que:
Este conceito de propriedade privada, talvez em 1931 no teria sido possvel;
o foi, mas depois de um longo debate. Hoje, no entanto, foi muito fcil
o parto do artigo 31, precisamente porque duas organizaes polticas
confluram com seu bom senso em torno a um articulado que as conquistas
jurdicas j haviam conseguido.41
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J o representante da UCD, Meilan Gil, afirma que o artigo no desmistificava a
propriedade, como dissera o representante socialista, mas vinha apenas:
[...] constitucionalizar uma realidade vigente na legalidade ordinria e na
doutrina e sobretudo na realidade social. [...] A palavra mediante h que
coloc-la em relao com a expresso conforme o disposto nas leis.
Em termos finais, isto o que se faz no nvel constitucional, deixando
flexibilidade da legislao ordinria que se determine o que aqui est descrito
de uma maneira abstrata, a atual redao no impede em absoluto que esse
mediante se traduza por o prvio pagamento que ser a regra geral
numa lei de expropriao forada na qual se garanta realmente o respeito
propriedade privada, adequando-a s circunstncias nas quais se joga o
interesse pblico que justifica a expropriao.42

Essa divergncia de interpretao manifesta-se mais claramente em outras ocasies,


em que podemos identificar o uso de frmulas de compromisso para lograr o acordo.
No item referente ao planejamento pblico da economia, opunham-se duas propostas. Desde os debates da Comisso Constitucional, a AP defendia que o planejamento
fosse declarado apenas indicativo para o setor privado e, do mesmo modo que na votao
sobre desapropriao, apresentava a questo como inegocivel. De acordo com Fraga:
Se existe algo em que esto de acordo todos os tericos das Constituies
que isso um conjunto de decises ou de normas fundamentais, e que entre
elas figura justamente o modelo econmico-social. [...] De modo que essa
deciso transcendental, a mais importante de todas, e realmente se sobre
ela no se toma deciso na Constituio (seja ideologizada ou desideologizada),
como dizer que a Constituio ter um nico artigo e, segundo quem
governe (como naqueles regimes em que a rua de que manda), seguir-se-
um modelo econmico ou outro. Isso no fazer uma Constituio.43

A frmula vitoriosa, que aparece no art. 131.1 da CE, dispe que: El Estado,
mediante ley, podr planificar la actividad econmica general para atender a las necesidades
colectivas, equilibrar y armonizar el desarrollo regional y sectorial y estimular el crecimiento
de la renta y de la riqueza y su ms justa distribucin.
O carter de compromisso dessa frmula aparece nas divergncias sobre a interpretao desse texto apresentadas pelos grupos que o apoiaram. Assim, quando o
representante da UCD, Alierta Izuel, rebate a emenda defendida pela AP, ele destaca
que a Constituio j havia tomado uma srie de decises, tais como a liberdade de
empresa, a liberdade de profisso e a negociao coletiva, que, conjuntamente,
excluam um modelo econmico de planificao centralizada:
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[...] a interpretao que deve dar-se a este artigo no contexto da Constituio,


e que nosso Grupo de Unio de Centro Democrtico interpreta, que a
planificao que se recolhe nele e que estamos debatendo no ser em nenhum
caso coativa e em todo caso poderia assimilar-se ao que vem se definindo
ultimamente pelo setor privado como planificao indicativa.44

Essa nfase no compartilhada pelos socialistas, tal como se infere da declarao de Pons Irazazabal:
Devemos deixar o texto aberto para que, ante uma eventual insuficincia da
planificao indicativa, possam ser abordadas outras frmulas mais eficazes
para o cumprimento dos fins concretos que assinala o prprio art. 125. E eu
diria que no se trata de constitucionalizar a planificao indicativa nem a
planificao vinculante. Nisso discordamos da interpretao que o Sr. Fraga
manteve aqui e que j manteve na Comisso Constitucional. Trata-se de fugir,
junto com outros artigos do texto constitucional, da fixao rgida de um
modelo econmico e social. Ns entendemos e o temos repetido at a
exausto que esta Constituio deve ser de uso alternativo e que no deve
fixar rigidamente um modelo econmico e social. O art. 125 inscreve-se
em uma srie de previses prudentes que permitiro que perdure o sistema
de democracia poltica plasmado na Constituio, ao compasso das
transformaes que a evoluo econmica e social demande, sem que isso
obrigue pr em questo a prpria Constituio ou o sistema poltico. [...]
Qualquer medida na qual se contivessem normas vinculantes para um setor,
com o fim de encaminh-lo consecuo de objetivos predeterminados,
poder-se-ia denunciar como anticonstitucional, se tivessem sido admitidas
as emendas apresentadas a este artigo. [...] A margem de incerteza que existe
ineliminvel em uma sociedade politicamente plural.45

Em outro dos temas mais polmicos da Constituinte espanhola, referente ao


direito educao, o consenso tambm foi obtido por meio de uma frmula de
compromisso. Na Comisso Constitucional, tal como acontecera nos casos anteriores, a AP critica a busca de acordo e insiste que a Constituio no deixe margens
legislao ordinria.46 Um dos pontos de discrdia era a insistncia da AP de que
se inclusse a liberdade de gesto das instituies privadas, o que foi refutado por
Alzaga (UCD):
O termo gesto, verdade, no est recolhido literalmente [...] no ltimo
texto que elaboramos do art. 26 que vai ser objeto de votao, introduziu-se
um apartado importante ao nmero 1 do mesmo onde se diz que se reconhece
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a liberdade de ensino. E a liberdade de ensino tem um contedo suficiente
cunhado pela doutrina, como o tem tambm o direito de reunio, o direito
de associao, a liberdade de imprensa e tantas outras, sem necessidade de
explicitar em um texto constitucional os ingredientes que vem a compor essa
liberdade. A doutrina entende por liberdade de ensino a liberdade de fundar
centros docentes, de dirigi-los, de gestion-los, de escolher professores,
de fixar, quando couber, um iderio do centro; a liberdade de ministrar nos
mesmos, no caso de que se considere pertinente pelos padres e os diretores
do centro, a formao religiosa, etc.47

No Plenrio, a declarao de voto do Grupo Socialista foi feita por Gmez Llorente:
Entendemos que esse artigo era o artigo possvel nesses momentos, de acordo
com o atual estado da conscincia coletiva das foras polticas e sociais de
nosso pas. Era o texto que podia encontrar o necessrio consenso, isto ,
que podia expressar o denominador comum do pensamento, ao menos da
imensa maioria dos Grupos Parlamentares. E logo insistirei que este artigo
no recolhe a filosofia socialista da educao, a filosofia especfica e particular
que ns gostaramos de manter. Mas tal como ocorre com outros muitos
artigos da Constituio, e dada a natureza da empresa histrica que estamos
tentando realizar, isso perfeitamente lgico para que a Constituio seja
sobretudo duradoura.48

Mas o exemplo paradigmtico de frmula de compromisso refere-se ao tema


mais polmico da Constituinte espanhola: a organizao territorial do poder. O
Estado espanhol formara-se no incio da Idade Moderna mantendo vrias prerrogativas de suas unidades, o que explica a diversidade lingstica e cultural presentes
em sua histria. A partir do sculo XIX, o iderio burgus passou a pregar maior
centralizao do Estado, levando abolio daquelas prerrogativas. Isso levou ao
surgimento de correntes polticas nacionais, que reivindicavam o retorno de suas
autonomias, particularmente em duas regies de grande importncia econmica:
Catalunha e Pas Basco. Sob a Constituio de 193, essas regies tiveram o reconhecimento de sua autonomia, a qual foi posteriormente suprimida pelo regime
franquista, fazendo com que as correntes nacionalistas reaparecessem com fora no
processo constituinte.
O compromisso entre centralismo e autonomia verifica-se nos prprios termos
do art. 2o da CE, que dispe: La Constitucin se fundamenta en la indisoluble unidad de
la Nacin Espaola, patria comn e indivisible de todos los espaoles, y reconoce y garantiza el derecho a la autonoma de las nacionalidades y regiones que la integran y la solidaridad
entre ellas.
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Para o Deputado da UCD, Arias-Salgado, na votao desse artigo:


Encontramo-nos, sem dvida, diante de um dos preceitos mais polmicos do
texto constitucional e de mais difcil elaborao consensual. [...] Entendemos
que a redao ltima da Ponencia tem defeitos e imperfeita. Mas, como
frmula de compromisso, parece-nos suficiente porque susceptvel de dar
satisfao bastante s nacionalidades e regies e porque marca claramente
os limites infranqueveis do princpio de seu direito autonomia.49

A tentativa de conciliar a "unidade da nao espanhola" com as "nacionalidades" que


a integram s podia dar margem a interpretaes divergentes. Ainda para Arias Salgado:
O termo nacionalidades do art. 2o implica, simplesmente, o reconhecimento
da existncia de formaes scio-histricas s quais se confere um direito
autonomia, cujo limite de princpio infranquevel reside precisamente na
soberania da unidade poltica que as compreende e cujo limite de contedo
se concretiza normativamente no articulado do prprio texto constitucional. 50

J para o representante da Minoria Catal, Roca Junyent, a nfase outra:


[...] Espanha uma realidade plurinacional e essa realidade pode ser
perfeitamente assumida em uma Constituio que, ao lado de definir essa nao
espanhola, nao-Estado, define aquelas outras nacionalidades que so aquelas
identidades histricas e culturais [...] As autonomias so forma de participao
no poder poltico e no supem, em absoluto, nada que degrade nem que
desagregue o poder do Estado, porque so tambm parte do poder do Estado
e, portanto, do que se trata de distribuir esse poder pblico.51

De modo coerente com essa frmula de compromisso, a repartio de competncias entre o Estado e as Comunidades Autnomas (CCAA) deixou uma ampla margem
regulao infraconstitucional, incluindo a elaborao dos Estatutos de Autonomia, no
qual estariam definidas as competncias assumidas pelas CCAA (art. 147). 52
2.2 NO-DECISO
Em outras ocasies da Constituinte espanhola, a dificuldade de chegar a um acordo
substantivo sobre determinada questo levava os principais partidos a no tomarem
uma deciso sobre ela, adiando a soluo do conflito para a legislao infraconstitucional, qual caberia integralmente a regulao da matria.
O exemplo mais tpico dessa opo a votao sobre o divrcio. No havendo
acordo em torno de sua aprovao, o texto constitucional foi redigido da seguinte
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maneira: La ley regular las formas de matrimonio, la edad y capacidad para contraerlo,
los derechos y deberes de los cnyuges, las causas de separacin y disolucin y sus efectos
(art. 32.2). Apesar dos Deputados da AP considerarem que essa redao constitucionalizava o divrcio, e terem apresentado emendas ao texto para suprimir a
referncia dissoluo do matrimnio, o texto no vinculava o legislador a optar
pelo divrcio como forma de dissoluo, deixando "aberta a porta para que o legislador ordinrio possa resolver sobre esta questo de acordo com o que possa
entender como mais adequado realidade social a que pretende dirigir-se", tal como
exps Roca Junyent (Minoria Catal).53 Para Sol Tura (PCE-PSUC), a desistncia
da proposta de constitucionalizao do divrcio pelos comunistas, justificava-se
para "tentar resolver da maneira mais equilibrada possvel os temas de princpio,
temas em que, evidentemente, difcil pr de acordo foras to distintas como as que
aqui estamos representadas".54
Outro exemplo de no-deciso encontra-se na composio do Conselho Geral
do Poder Judicirio (CGPJ). Desde os trabalhos da Ponencia, no foi possvel chegar
a um acordo sobre o direito dos juzes elegerem diretamente membros da categoria
para o CGPJ, proposta defendida pela esquerda. Assim, a Constituinte no se pronunciou sobre a matria, recusando tambm uma emenda apresentada pela AP que
proibia essa eleio pelos membros da Magistratura.
2.3 MAIORIA ARITMTICA
Por fim, em poucas ocasies a votao na Constituinte espanhola no incorporou os
principais grupos polticos, baseando-se em uma maioria aritmtica. Tal ocorreu na
votao do art. 16.3, que fazia referncia expressa Igreja Catlica e teve a oposio
dos socialistas: Ninguna confesin tendr carcter estatal. Los poderes pblicos tendrn en
cuenta las creencias religiosas de la sociedad espaola y mantendrn las consiguientes relaciones de cooperacin con la Iglesia Catlica y las dems confesiones.
Essa meno Igreja Catlica fora acrescentada no informe da Ponencia, contra a
posio socialista, comunista e catal. A proposta foi da UCD, que era menos enftica que aquelas apresentadas pela AP. Na Comisso Constitucional, Fraga (da AP)
realou que esse era um dos artigos mais importantes da Constituio, e que seria
bom que fosse aprovado com o mximo consenso,55 apelando esquerda que cedesse nesse ponto. Apesar de o Partido Comunista ter votado a favor, os socialistas no
aderiram proposta, justamente por considerarem que ela no era consensual, tal
como exps Peces-Barba:
Somos contra essa meno no justificada porque, de alguma maneira, rompeu a
tentativa que se fez de estabelecer um consenso. [...] fizemos neste tema, como
em muitos temas j votados com anterioridade, um enorme esforo para chegar a
frmulas que assegurem uma vida tranqila, pacfica e sria a esta Constituio.56
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Outro exemplo de maioria aritmtica deu-se na discusso sobre o direito sindicalizao dos juzes, reivindicao de socialistas e comunistas que no foi admitida
pela UCD, e na votao sobre a composio do Senado, na qual o acordo entre a
UCD e os Socialistas no incorporou os Comunistas e as minorias basca e catal, que
defendiam que a circunscrio eleitoral dos Senadores fosse constituda pelas
Comunidades Autnomas, com representao proporcional, e no pelas Provncias,
como acabou prevalecendo.
O pequeno nmero de decises tomadas na Constituinte espanhola por maioria
aritmtica no teve grande repercusso sobre a estabilidade constitucional. Somente
a questo da composio do Senado continua sendo alvo de debates constitucionais
na Espanha, acompanhando o tema da organizao territorial do poder.

3 OS ACORDOS NA CONSTITUINTE BRASILEIRA57


A convocao de uma Assemblia Constituinte era um dos pontos do Programa da
"Aliana Democrtica", acordo poltico que reunira setores da oposio e do regime
para promover a transio do regime autoritrio, aps a derrota da proposta de emenda constitucional que convocava eleies diretas para a sucesso do General. Joo
Batista Figueiredo.Vitorioso o candidato da AD,Tancredo Neves, no Colgio Eleitoral,
o governo civil assume em maro de 1985, sob o comando de seu vice, Jos Sarney,
tendo em vista os problemas de sade que acometeram Tancredo e acabaram levandoo morte. Em novembro de 1985, aps um longo processo de negociao, foi
promulgada a Emenda Constitucional n. 26, Constituio de 1967, conferindo poderes ao Congresso Nacional que seria eleito em novembro de 1986, para aprovar a nova
Constituio em reunio unicameral, por maioria absoluta.58
A Constituinte brasileira iniciou-se com uma extensa polmica sobre seu
Regimento, no qual explicitou-se inclusive a divergncia sobre o carter originrio
ou derivado do poder constituinte que seria exercido.59 As divergncias internas dos
partidos tambm se manifestaram logo no incio dos trabalhos. Antes mesmo da discusso do Regimento, alguns Deputados do PMDB questionaram que as normas
provisrias tivessem sido definidas somente pelas lideranas, que vinham da legislatura anterior, ainda que de modo consensual. O Deputado Tidei de Lima (PMDB)
pregou que no deveria haver voto de liderana na Constituinte e ironizou:
Creio que so necessrias pelo menos 24 horas para sugerir alguma correo,
ou incluir alguma medida, apesar de entendermos que os lderes so os luminares
com grandes conhecimentos, so quase infalveis. Mesmo assim podem, por um
momento ou outro, ser falveis. Gostaramos, humildes mortais desta plancie,
de ter 24 horas para tomar conhecimento das normas provisrias, a fim de
sugerir alguma coisa que possa at embasar o regimento definitivo.60
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A discusso do Regimento tambm foi bastante polmica, como comprovam as
949 emendas apresentadas ao projeto e o episdio ocorrido na sesso de 25.02, em
que a bancada aliada ao Governo retirou-se do Plenrio para inviabilizar sua votao.61 As principais divergncias incidiam sobre os poderes que a Assemblia
Constituinte teria especialmente se ela poderia promulgar "projetos de deciso" e
se o Congresso Nacional teria funcionamento regular bem como sobre a convocao de um referendo popular para aprovao da Constituio.
As dificuldades de aprovao do Regimento demonstraram que os lderes do
PMDB no tinham controle sobre sua bancada, o que os obrigava a negociar com o
PFL e o PDS. Del Bosco Amaral expressa essa posio da base do PMDB, dizendo
que seus membros votam de acordo com suas conscincias: (...) estou vontade
para votar fora de minha bancada na Constituinte, quando sentir que existem interesses anti-nacionais, para no usar a expresso subalternos.62 Ao final da sesso,
o lder do PFL, Jos Loureno, assim se manifestou: [...] aqui no existem vencidos, nem vencedores. [...] Mais do que nunca ficou provado hoje que s atravs do
entendimento poltico conseguiremos resultados que vo ao encontro da vontade
da Nao.63
Finalmente, na sesso de 10.04, o Regimento foi aprovado em votao simblica, ressalvados os destaques. Os projetos de deciso foram restringidos em troca da
aceitao das emendas populares, da reduo de quorum para destaque e da limitao
do funcionamento da Cmara e do Senado.
Assim como na Espanha, vemos que o processo constituinte brasileiro foi desenvolvido com base no acordo entre os grupos polticos. O nmero alto de votaes
no consensuais, contudo, indica maiores dificuldades para lograr esses acordos, tal
como veremos a seguir.
3.1 CONCESSES MTUAS
O melhor exemplo de concesses mtuas na Constituinte brasileira encontra-se
nas votaes do captulo referente aos direitos individuais. De incio, foi aprovada a emenda coletiva do Centro ao Captulo I do Ttulo II do Projeto A, que
recebeu o apoio do PMDB, PDT, PL, PDC, PCB e PTB, em troca da concordncia com a modificao de vrios de seus dispositivos. Por outro lado, restou a
irresignao do PT, PSB e PCdoB, sobretudo em relao ao atendimento de certas demandas consideradas como princpios prvios, sem os quais o acordo no
era possvel. Alm disso, mesmo para aqueles que integraram o acordo, alguns
pontos surgiram como inconciliveis, sendo remetidos deciso no momento da
votao em Plenrio.
Para os partidos que compuseram a maioria, o acordo que garantiu o entendimento em torno da aprovao da emenda do Centro envolveu concesses mtuas,
como exemplificou a fala de Gastone Righi (PTB):
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So poucos, muito poucos os pontos em que divergimos. E hoje viveremos


um acordo, uma composio, que no se fez total ou global, mas que atinge
um espectro to largo da matria que vamos votar que se poderia dizer que
representa um consenso tranqilo do pensamento desta casa. Iremos, por
consenso, aprovar o substitutivo dito do Centro. Aceitaram os membros
do Centro com os de outras correntes que ou a ns se agregaram, ou
caminham paralelamente a ns, como o grupo dos 32, o Centrinho, o PMDB,
o PDT e tantos outros. E nos entendemos para fazer mais de trinta
modificaes no substitutivo, modificaes que vo desde as redacionais, at
as de fundo, as de conceito [...] Assim, as lideranas concordaram com trinta
modificaes e com o direito democrtico de haver destaques e de irmos para
Plenrio para a discusso.64

Referindo-se somente ao captulo dos direitos individuais e coletivos (Ttulo II,


Captulo I), Roberto Freire (PCB) esclareceu a lgica da negociao:
Basta atentar para um detalhe: so mais ou menos 60 pargrafos e algumas
emendas aditivas.Todos os partidos aqui representados, sem exceo, inclusive
os blocos, apresentaram destaques para 26 desses pargrafos. Quanto aos
demais, todos ns admitamos que era um texto democrtico. Com a
negociao, desses 26, 20 representaram avanos democrticos.65

Da mesma forma, a manifestao de Mrio Covas (PMDB):


Sr. Presidente, devo dizer aos companheiros que a liderana participou de um
acordo com as demais lideranas, e em princpio fixou o seguinte: uma reforma
regimental. E a Assemblia testemunha de que esta liderana manifestou-se
contra tal reforma.Todavia, pela vontade da maioria, ela ocorreu. Portanto,
as regras de funcionamento desta Casa so decorrentes da mudana regimental.
Nessas condies, ouvindo os companheiros, a liderana houve por bem
concordar com a votao do substitutivo, apresentado pelo Centro.
Em contrapartida, obtivemos do Centro concordncia no que diz respeito
s 22 das 27 reivindicaes feitas pelo PMDB.66

Contudo, os depoimentos j demonstravam que a negociao no agregara


todos os partidos, nem obtivera consenso sobre todas as matrias. Ao se manifestarem, os lderes partidrios enunciavam o elenco das questes que seriam
decididas em plenrio, porque delas no se abriria mo. O PMDB, por exemplo,
destacou cinco reivindicaes no atendidas pelo Centro as quais iria disputar
em Plenrio:
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Esses pontos referem-se aos 8o - ( livre a locomoo no territrio nacional
em tempo de paz...), 9o (tortura) e 38 (asilo poltico) Da Propriedade
ao pargrafo que permite s entidades representarem em juzo ou fora dele
os seus filiados e, finalmente, o mandado de segurana coletivo. So os itens
que disputaremos nos votos em Plenrio. Quanto aos demais, votaremos em
conjunto, o mais breve possvel.67

Alm disso, outros partidos se colocaram margem da negociao, criticando-a


principalmente por haver promovido mudanas conservadoras ao texto da Comisso
de Sistematizao e por no ter garantido vrios direitos aos trabalhadores.68
A necessidade de concesses mtuas para chegar a um acordo aparece com maior
nitidez na discusso do 39, art. 6 o , da emenda do Centro ao Ttulo II. Conforme
havia anunciado o lder Mrio Covas, o PMDB requereu destaque para a votao em
separado que exigia maioria absoluta para aprovao do seguinte texto:
39 - assegurado o direito de propriedade. A lei estabelecer o procedimento
para a desapropriao por necessidade ou utilidade pblica ou por interesse
social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro. Em caso de perigo
pblico iminente, a autoridade competente poder usar propriedade
particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior se houver dano.

Em conjunto com PDT, PT, PCB e PCdoB, o PMDB derrubou o texto por 248
votos contra 236 votos. Contudo, as emendas apresentadas para substituir a proposta do Centro tambm foram rejeitadas, gerando um "buraco negro". Aplicando o
Regimento, o relator apresentou uma proposta conciliadora alcanada aps sucessivas reunies das lideranas:
garantido o direito de propriedade. A propriedade atender sua funo
social, a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade
e utilidade pblica ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao
em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio. Em caso de
perigo pblico iminente a autoridade competente poder usar propriedade
particular, assegurado ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano.

Nos termos do acordo, a esquerda aceitou a consagrao do direito de propriedade e da indenizao em dinheiro em troca da aceitao, pela direita, do princpio
da funo social da propriedade e das excees indenizao para fins de reforma
agrria e urbana.69
A emenda foi aprovada por ampla maioria (446 votos sim, 40 votos no, e 4
abstenes). Contudo, PT, PCdoB e PSB votaram contra, pois haviam eleito como
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ponto inegocivel excluir do texto constitucional a fixao do dinheiro como forma


de pagamento das indenizaes, alm de considerarem que no havia garantia de que
o Centro como um todo honraria os compromissos de aprovar os demais dispositivos objeto do acordo.
3.2 NO-DECISO E MAIORIA ARITMTICA
Ao contrrio do processo espanhol, em que o recurso no-deciso gera, na maioria das vezes, uma votao consensual, na Constituinte brasileira no possvel
identificar essa relao em vrias matrias importantes. Nesse caso, o adiamento da
soluo do conflito para a legislao infraconstitucional no aceito por minorias
relevantes, o que acaba gerando uma deciso por maioria aritmtica.
Esse problema aparece logo na discusso do Captulo II do Ttulo II, referente aos
direitos sociais. J na votao da emenda substitutiva do Centro a esse captulo, o
nmero de votos contrrios (163) foi bem maior do que na votao do Captulo I
(56). A discordncia estava presente mesmo entre os partidos que indicaram a aprovao da emenda substitutiva, como se manifesta nas declaraes dos lderes do
PMDB e do PTB: o primeiro afirma que haver disputa de votos em vrios pontos;
o segundo repudia o tratamento dado estabilidade no emprego.70
As dificuldades para fazer acordos esquerda e direita nessa matria so exemplificadas por duas votaes especficas.
O texto do substitutivo do Centro dera o seguinte tratamento s horas extras:
Servio extraordinrio com remunerao cinqenta por cento acima do normal ou
conforme conveno ou acordo coletivo. A partir de emenda substitutiva, negociada
entre PMDB, PFL, PDS e PTB, o texto assumiu o seguinte teor: Servio extraordinrio com remunerao no mnimo superior em cinqenta por cento da normal.
A esquerda considerou esse acordo um retrocesso diante do que se tinha alcanado na Comisso de Sistematizao, que estabelecia remunerao da hora extra em cem
por cento, valor que j era concedido pelos tribunais em litgios trabalhistas. Ademais,
argumentava-se que aumentar o valor da hora extra ampliaria a proteo ao trabalhador, foraria novas contrataes e diminuiria os riscos de acidente de trabalho.
Para os defensores da emenda, o valor de cinqenta por cento representava um
piso, e no um teto que congelasse a remunerao da hora extra. Asseguravam que a
vantagem de fixar esse piso encontrava-se em proteger os trabalhadores carentes de
organizao, que teriam garantido constitucionalmente o valor mnimo. A votao da
matria no pode ser enquadrada como consensual: 307 votos sim, 112 votos
no, e 3 abstenes.
Assim como o acordo sobre as horas extras no abrangeu a esquerda, o acordo
sobre a jornada de trabalho em turnos de revezamento no abrangeu a direita. O
texto do art. 8o, XIII, do substitutivo do Centro, dispunha: Jornada especial de trabalho para turnos de revezamento, ininterruptos, conforme conveno ou acordo
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coletivo. A emenda substitutiva, apresentada por PMDB, PT e PCdoB, propunha:
Jornada mxima de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de
revezamento, salvo negociao coletiva.
A defesa da emenda argumentou sobre os efeitos: (i) preserva a sade, bem-estar
e condies de vida digna do trabalhador, o que d matria status constitucional; (ii)
estabelece as seis horas mximas como regra geral pelo benefcio dos trabalhadores
que no so favorecidos com os acordos e convenes coletivas; e (iii) no traz grandes nus para o faturamento da empresa.
Os turnos contra a emenda destacaram os efeitos negativos: (i) impor arbitrariamente o limite da jornada descapitalizar o trabalho e limitar a margem de atuao
dos sindicatos; e (ii) ao estabelecer no texto constitucional o mximo de seis
horas, seria demagogia dizer que por meio de negociao ou acordo se pode ampliar
esse perodo.
O PDT, o PTB e o PDC encaminharam voto sim; ao passo que o PDS e o PFL lideravam os votos no. Como proposta conciliadora, o relator props que os autores da
emenda, no segundo turno, se comprometessem a apresentar uma emenda supressiva
ao termo mxima, onde residiria o mago das divergncias, proposta aceita pelos autores da emenda, mas negada por seu contraditores, o que justifica os 125 votos contra.
Segundo Joo Paulo (PT): Os autores da emenda diante da exposio do nobre
relator, esto acordes em apresentar um destaque supressivo retirando a palavra
mxima. No mesmo sentido, Mrio Covas (PMDB):
H duas maneiras de agirmos numa Casa como esta, num instante como este.
H as frmulas definitivas e h os compromissos futuros. Em vrios acordos aqui
feitos, temos fixado compromissos que s sero cumpridos no futuro. A emenda
que ora se vai votar tem dois patronos: O Constituinte que acabou de anunci-la
[...] e que se prope a tirar a palavra mais adiante.71

Essas promessas no foram aceitas pelo Centro. Para Lus Roberto Ponte (PMDB):
[...] falando aqui na possibilidade de retirada de uma palavra, que V. Exa. diz no
ser possvel nesta fase, mas somente na segunda. No h nada mais lgico, se essa
inteno, se isso resolver, acho que devemos meditar se isso realmente resolve,
no nesse af e nessa correria que vamos decidir isso. Qual o instrumento
lgico? O instrumento lgico deixarmos um buraco negro provisrio para
negociarmos serenamente, completando as nossas informaes para no criarmos
o caos neste Pas. Por isso sugerimos que a votao seja no.72

A discusso sobre a estabilidade no emprego tambm aparece como uma das


mais polmicas no captulo dos direitos sociais e exemplifica as dificuldades para
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obter acordos nessa matria. O substitutivo aprovado com a emenda coletiva do


Centro fixou como texto base: Estabilidade no emprego, aps doze meses, mediante garantia de indenizao correspondente a um ms de salrio por ano de servio
prestado, nos casos de demisso sem justa causa e, nos casos de fora maior, de indenizao na forma da lei.
Aprovado o substitutivo, duas emendas de fuso visaram alter-lo. A primeira, de
autoria do PT, PDT, PCB, PCdoB, PSB e uma parcela do PMDB, estabelecia:
Relao de emprego protegida contra a despedida arbitrria ou sem justa causa definida em lei, com nulidade do ato de demisso e os casos de indenizao, sem prejuzo
de outros direitos.
A segunda, resultante do acordo entre PFL, PDS e outra parcela do PMDB, propunha: Relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa
causa, nos termos de lei complementar que prever indenizao compensatria, dentre outros direitos.
O ponto comum de todas as propostas de correo da emenda coletiva centravase na existncia de indenizao. Domingos Leonelli (PMDB), referindo-se proposta
dos partidos menores de esquerda, afirmou: Nesta nossa emenda est o que os
empresrios do Centro exigiram desde o comeo, e aquilo a que a esquerda resistiu no incio, que exatamente a incluso da indenizao no texto permanente.73
No mesmo sentido, o pronunciamento de Mrio Covas: No conheo qualquer
emenda que, de alguma forma, no tenha falado em indenizao. Nem a do companheiro Lula, que tambm a contempla, embora a critrio do trabalhador.74
Dentre as propostas, apenas a ltima foi discutida e debatida, pois sua aprovao
prejudicou as demais. Em sua manifestao, Mrio Covas argumentou que ela trazia
grandes ganhos em relao ao mnimo que se havia estabelecido, alegando, ao fim, que
o que estava para ser aprovado era o mximo suportvel dentro da bancada do partido:
Por outro lado, no menos verdade que a posio do Centro e dos setores
mais conservadores da sociedade brasileira, aqui, foi sempre a de vincular a
relao de emprego a uma nica coisa: a indenizao. Essa sempre foi a exigncia
contida em tudo aquilo que se possa identificar como emendas originrias desse
setor. [...] O Centro defendeu a seguinte posio: garantia de emprego,
garantia atravs da indenizao. Recebi, neste intervalo, proposta subscrita por
setores sindicalistas que merecem o maior respeito. O que dizem esses setores?
Que seriam capazes de ir at o seguinte limite: Relao de emprego protegida
contra despedidas arbitrrias ou sem justa causa na forma da lei, que dispor
sobre a nulidade do contrato de demisso e sobre casos de indenizao.
Parece-me que falta aqui acrescentar e outros direitos [...] Os sindicalistas
chegaram a aceitar o seguinte limite: garantia de emprego, nos termos da lei,
desde que includa a nulidade e a indenizao [...], e meu partido, a Comisso
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de Sistematizao, defendeu a seguinte posio: garantia de emprego, contra
decises imotivadas, nos termos da lei. Finalmente, consultada a bancada,
chegamos a um texto julgado suportvel, que no , em hiptese alguma,
nenhuma forma de desprestgio classe trabalhadora. [...] A posio do
PMDB deixava a lei em aberto. Esto estabelecidos parmetros. De um lado,
a indenizao compensatria no mesmo nvel dos direitos. Nem sei como isso
ser estabelecido. Essa uma luta a ser travada em Lei Complementar. 75

A aprovao da emenda foi assegurada dentro do limite em que o PMDB garantiu o apoio da bancada e firmou compromissos com alguns setores envolvidos.
Como, da emenda aprovada, parte da deciso (indenizao e outros direitos) foi
repassada para a lei infraconstitucional, ainda na Constituinte os autores comprometeram-se a fazer aprovar algumas garantias para o trabalhador, com o que supriram
temporariamente a inexistncia de lei que regulasse a matria. Assim, houve o compromisso de fazer aprovar no ADCT um acrscimo de dez por cento ao total do
FGTS como indenizao e garantir a estabilidade dos lderes sindicais, das gestantes
e dos trabalhadores da Cipa (Comisso Interna de Preveno de Acidentes).
Observa-se que, ao contrrio dos dois casos anteriores, a emenda vitoriosa,
resultante de fuso que expressa concesses mtuas o Centro admitiu o princpio
da proteo da relao de emprego e as disposies transitrias sobre a matria, e o
PMDB aceitou a indenizao buscou tambm o caminho do acordo fundado na nodeciso, delegando legislao ordinria o contedo da proteo.76 Apesar disso, a
esquerda pressionava pela nulidade da demisso e tambm divergia da exigncia de
lei complementar, o que no permitiu uma votao consensual: 151 constituintes
foram contra o acordo.
A dificuldade de no decidir na Constituinte brasileira tambm aparece nas votaes do Ttulo VII da Ordem Econmica, provocando mais uma vez votaes no
consensuais. A votao do Captulo I desse Ttulo, referente aos princpios gerais da
ordem econmica, fundara-se, no primeiro momento, em uma negociao bemsucedida, que permitiu o acordo bsico sobre temas polmicos como o conceito de
empresa nacional, a nacionalizao dos minrios e os contratos de risco. Assim, a
Emenda coletiva ao Captulo I, do Ttulo VII, foi aprovada com 519 votos a favor, 9
votos contra e 6 abstenes. No entanto, permaneciam divergncias sobre aspectos
especficos dessas matrias, como demonstra o depoimento de Mrio Covas durante
os debates.77
A divergncia sobre a conceituao da empresa brasileira aparecia na tentativa de
incluso do seguinte texto: "O poder pblico dar tratamento preferencial aquisio de bens e servios produzidos no Pas por empresas brasileiras".78
Para os deputados do Centro, esse texto estava alm dos limites da negociao,
como exemplifica o Deputado Ricardo Fiza (PFL): O que se quer acrescentar j
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est contido no 2, mas no de forma cartorial. E alguns empresrios que defendem a livre iniciativa querem ter seus cartrios e gozar dos benefcios da ausncia de
concorrncia.79 A reivindicao de que essa lei fosse complementar tambm no
contou com o apoio da maioria, levando a uma votao no consensual, com 148
constituintes contrrios proposta.
Processo semelhante ocorreu com a votao sobre a explorao de recursos do
subsolo. Nesse caso, a divergncia existia quanto ao grau de nacionalizao que deveria conter essa matria, defendendo o Centro e seus aliados a seguinte proposta ao
artigo 205:
3 o - O aproveitamento dos potenciais de energia hidrulica e a pesquisa
e a lavra de recursos e jazidas minerais somente podero ser efetuados mediante
autorizao e concesso da Unio, no interesse nacional. So privativos de
brasileiros ou de empresas brasileiras de capital nacional o aproveitamento
de potenciais de recursos hdricos e a pesquisa e a lavra de recursos minerais
considerados estratgicos, na forma da lei, bem como aqueles situados em
faixa de fronteira e em terra indgena, obedecida a legislao pertinente.80

A esquerda pretendia ampliar a nacionalizao alm do que fosse considerado


estratgico, e props o seguinte texto, que foi vitorioso:
3 o - O aproveitamento dos potenciais de energia hidrulica e a lavra
de recursos e jazidas minerais somente podero ser efetuados mediante
autorizao ou concesso da Unio, no interesse nacional, por brasileiros
ou empresas brasileiras de capital nacional, na forma da lei, que regular
as condies especficas quando estas atividades se desenvolverem em faixa
de fronteira ou terras indgenas.

Justificou-se a emenda argumentando acerca da tradio das constituies do


Pas de nacionalizar os recursos minerais e da importncia estratgica destes, principalmente para um Pas de dimenses e riquezas naturais to vastas. Contraditouse argumentando que a proposio ia contra os interesses nacionais, considerando-se
sobretudo o volume de capital estrangeiro investido aqui, atravs desse setor, e pelo
fato de a proposta no passar de um programa partidrio que traa os esforos de
composio de acordo realizados nas emendas anteriores. Nesse caso, tambm houve
forte oposio: 126 constituintes votaram contra.
Como se sabe, ambas as disposies da ordem econmica foram posteriormente
alteradas pela Emenda Constitucional n. 6. O mesmo destino tiveram outros artigos
oriundos de votaes no consensuais na Constituinte brasileira, tais como o prazo
prescricional das aes trabalhistas (art. 7o, XXIX, alterado pela EC no 28), o direito
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de greve dos servidores pblicos (art. 37, VII, alterado pela EC no 19) e a fixao da
taxa mxima de juros em doze por cento (art. 192, 3 o, alterado pela EC n. 40), que
tiveram, respectivamente, 115, 89 e 112 votos contrrios.

CONCLUSO
A comparao dos dois processos indica que as maiorias na Constituinte espanhola se
formaram com base em concesses mtuas, incluindo a ampla utilizao de frmulas de compromisso, bem como por meio de acordos para no tomar decises sobre
determinadas matrias, deixando sua regulao para a legislao infraconstitucional.
J no caso da Constituinte brasileira, observa-se que, em vrios temas importantes,
os acordos no incorporaram minorias relevantes, limitando-se a organizar uma
maioria aritmtica.
Essas diferenas explicam, em parte, a estabilidade dos dois textos constitucionais.
Como vimos, vrias votaes que no contaram com amplo apoio na Constituinte brasileira resultaram em disposies que foram posteriormente alteradas por emenda
constitucional ou que ainda esto pendentes de regulamentao. Em contrapartida, a
Constituio Espanhola mantm-se com seu texto praticamente inalterado.
Verificadas essas diferenas, cabe ensaiar sua explicao. A dificuldade para
lograr acordos na Constituinte brasileira encontra um de seus motivos na ausncia
de partidos disciplinados, que facilitassem a negociao e o cumprimento desses
compromissos. No caso espanhol, o acordo entre os dois principais partidos, UCD
e PSOE-PSC, garantia uma ampla maioria s votaes, s quais se incorporaram,
em quase todos os momentos, o Partido Comunista e a Minoria Catal. No caso
brasileiro, as negociaes envolviam um nmero maior de agentes, tendo em vista
que os partidos continham diferentes grupos em seu interior. A melhor expresso
das dificuldades no processo de negociao aparece nas vrias ocasies em que as
lideranas partidrias no tinham certeza do resultado da votao em plenrio ou
viam seus encaminhamentos serem rejeitados por membros de sua prpria bancada. Essa incerteza servia de incentivo para que os grupos presentes na Constituinte
tentassem aprovar suas propostas mesmo sem contar com o apoio das lideranas
dos demais grupos.
Em segundo lugar, o processo de elaborao da Constituio influenciou de
modo distinto, em cada um dos casos, o recurso s concesses mtuas e no-deciso como estratgia de negociao e formao de maiorias. No caso espanhol, os
trabalhos iniciais da Ponencia e da Comisso Constitucional limitaram o contedo
da Constituio, em razo do pequeno nmero de constituintes envolvidos no
debate, mas, principalmente, por neles terem sido forjados boa parte dos acordos
que permaneceram na votao em Plenrio. J, no Brasil, o processo de elaborao
a partir das subcomisses gerou um texto constitucional detalhado, que ampliava
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as possibilidades de desacordo no Plenrio, especialmente aps a substituio do


projeto aprovado na Comisso de Sistematizao pelas emendas do Centro.
O reconhecimento desses fatores esclarece as formas que facilitam a obteno de
acordos constituintes. No entanto, no podemos deixar de examinar as conseqncias desses diferentes modos de formao de maiorias.
No modelo espanhol, a ausncia de deciso sobre determinadas matrias ou o
recurso a frmulas de compromisso atribui legislao ordinria e justia constitucional um papel decisivo na soluo dos conflitos. Isso significa que o xito dessa
Constituio depender da continuidade do processo de negociao no plano da
legislao infraconstitucional, e de uma justia constitucional ativa no desenvolvimento do contedo dos acordos fundamentais obtidos no processo constituinte. No
caso da Constituio de 1978, a poltica do consenso na legislao complementar foi
favorecida pela exigncia de maioria absoluta para aprovao das leis orgnicas, que
deveriam regulamentar as matrias mais importantes, enquanto o Tribunal
Constitucional desenvolveu uma jurisprudncia criadora para tornar efetivos os
preceitos constitucionais, particularmente no que se refere organizao territorial
do poder.80
No modelo brasileiro, a formao de maiorias pelo critrio aritmtico resulta
em menor indeterminao do texto constitucional, com um amplo recurso a regras,
em vez dos princpios que caracterizam as frmulas de compromisso. Contudo, essa
Constituio se encontra mais sujeita a reformas caso a maioria poltica deixe de acatar as decises constitucionais, como ocorreu com a Carta de 1988. Nesse modelo,
o papel da justia constitucional tambm ser acentuado, considerando a variedade
de argumentos que podero ser utilizados para contestar a constitucionalidade das
leis, mas a jurisprudncia constitucional tender a exercer mais uma funo de defesa que de criao do ordenamento constitucional.
Vale observar ainda que, mesmo votaes consensuais como as que caracterizaram a Constituinte espanhola, podem no abrigar minorias expressivas. Isso ocorreu
com a minoria nacionalista basca, que, frente do governo de sua Comunidade
Autnoma, continua reivindicando a soberania poltica. Por outro lado, tambm
pode ocorrer que as minorias do processo constituinte, ao se tornarem maiorias
polticas, tenham alterado sua valorao da Constituio. No caso espanhol, o principal grupo excludo dos acordos constituintes, a Aliana Popular, chegou ao governo
espanhol em 1996, como Partido Popular, aps um processo de mudanas internas
que o levou a uma posio de apoio ao regime constitucional. Guardadas as diferenas, fenmeno semelhante pode ser verificado, no Brasil, com o Partido dos
Trabalhadores, que votou contra o texto final da Constituio de 1988, ainda que
houvesse reconhecido a legitimidade do processo constituinte ao assin-la.
Em ambos os casos, nota-se que a estabilidade da Constituio encontra-se
estreitamente associada dinmica democrtica. No momento de sua aprovao, a
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Constituio espanhola parecia deixar um alto grau de incerteza no processo poltico, que foi sendo superado pela aceitao de suas normas pelos grupos polticos,
situao oposta quela vivida pela Constituio brasileira. Isso significa que o processo constituinte apenas o ponto de partida ainda que muito relevante da
permanente construo do consenso constitucional, ou seja, da busca do equilbrio
entre o que deve e o que no deve ser dito pela Constituio.
: ARTIGO APROVADO (04/11/2008) :

RECEBIDO EM

30/07/2008

NOTAS

1 Escritos de Derecho Constitucional (Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1992, p. 69).


2 Tal como ocorreu com a aceitao da reedio indiscriminada de medidas provisrias antes da promulgao da
Emenda Constitucional n. 32.
3 Cf. Antonio G. Moreira Maus, Poder e Democracia: O Pluralismo Poltico na Constituio de 1988 (Porto Alegre:
Sntese, 1999, p. 13-17).
4 Cf. Robert Dahl, La Poliarquia. Participacin y oposicin (Madrid: Tecnos, 1989, especialmente p. 13-25).
5 Sobre o tema, ver Jacinto Nelson de Miranda Coutinho (Org.), Canotilho e a Constituio Dirigente (Rio de
Janeiro: Renovar, 2003).
6 As tenses entre o constitucionalismo, entendido como um conjunto de limites ao poder, e a democracia, entendida
como poder da maioria, um tema recorrente do pensamento constitucional. Para muitos autores, os limites impostos pela
Constituio s podem ser justificados democraticamente quando fortalecem a prpria democracia, estabelecendo normas que
asseguram a continuidade e a qualidade da deliberao pblica. Cf. Stephen Holmes, Precommitment and the paradox of
democracy. In: Jon Elster, Rune Slagstad (Eds.). Constitutionalism and Democracy. Cambridge: Cambridge University Press, 1988.

7 O processo legislativo e o exerccio do controle de constitucionalidade formam tambm momentos


fundamentais na busca do consenso constitucional. No primeiro caso, o legislador deve respeitar os acordos feitos na
Constituinte e desenvolver seu contedo normativo; no segundo caso, a justia constitucional deve proteger o contedo
desses acordos, fiscalizando tanto as aes quanto as omisses do legislador.
8 Alm dos citados, a Constituinte espanhola contou com a representao dos seguintes partidos (o nmero de
parlamentares est indicado entre parnteses): Partido Comunista da Espanha-Partido Socialista Unificado da Catalunha,
PCE-PSUC (20); Aliana Popular, AP (16); Pacto Democrtico pela Catalunha e Unio do Centro e a Democracia Crist da
Catalunha (Minoria Catal, 13); Partido Nacionalista Basco, PNV (8). Outros pequenos partidos somavam 9 representantes,
formando o Grupo Misto.
9 Os seguintes partidos estiveram representados desde o incio da Constituinte brasileira (o nmero de
parlamentares est indicado entre parnteses): Partido do Movimento Democrtico Brasileiro, PMDB (294); Partido da
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Frente Liberal, PFL (133); Partido Democrtico Social, PDS (38); Partido Trabalhista Brasileiro, PTB (26); Partido
Democrtico Trabalhista, PDT (24); Partido dos Trabalhadores, PT (16); Partido Liberal, PL (8); Partido Socialista Brasileiro,
PSB (6); Partido Comunista do Brasil, PCdoB (5); Partido Democrata Cristo, PDC (5); Partido Comunista Brasileiro, PCB
(3); Partido Trabalhista Renovador, PTR (1).
10 Em sua inovadora anlise dos jogos de linguagem nos processos constituintes, situada nas experincias
americana de 1787 e francesa de 1789, Jon Elster (Argumenter et ngocier dans deux Assembles Constituantes. In:
Revue Franaise de Science Politique, vol. 44, n. 2, 1994) destaca o uso de recursos extrapolticos nas negociaes
constitucionais, considerando que os recursos polticos (ameaas, advertncias e promessas) so pouco eficazes. No se
pode negar que a mobilizao de recursos extrapolticos tambm esteve presente nas Constituintes espanhola e
brasileira, como exemplificam o papel cumprido pelas Foras Armadas, no primeiro caso, e pelo Poder Executivo, no
segundo caso. No obstante, a ausncia de maioria absoluta favorecia a utilizao de recursos polticos pelos atores, que
se via reforada, na Espanha, pela necessidade de aprovar a Constituio em referendo e, no Brasil, pelas incertezas das
votaes em plenrio.
11 Essa opo metodolgica no significa desconhecer que o processo de negociao de uma Constituio tambm
se realiza em instncias externas Assemblia Constituinte, envolvendo diretamente os atores sociais, as quais, no
entanto, no foram objeto de anlise neste trabalho.
12 Esse recorte justifica-se pelo nmero reduzido de alteraes trazidas aos projetos de Constituio pelas votaes
no Senado espanhol e no segundo turno da Constituinte brasileira.
13 A importncia das frmulas de compromisso nas Constituies democrticas foi destacada de modo pioneiro por
Carl Schmitt. Cf. Teora de la Constitucin (Madrid: Alianza, 1982, p. 52-57). Ao contrrio da viso de Schmitt, contudo,
consideramos que as frmulas de compromisso contm normatividade, devendo ser diferenciadas das situaes de nodeciso, nas quais a Constituio no oferece pautas substantivas para a soluo de conflitos.
14 As normas do regime autoritrio que haviam servido de base para a convocao das duas Constituintes
impunham que seu funcionamento seria bicameral na Espanha e unicameral no Brasil, e o quorum para aprovao final do
texto, alm da exigncia de referendo no caso espanhol.
15 A Ponencia foi composta da seguinte maneira: UCD: 3 representantes, PSOE-PSC, PCE-PSUC, AP e Minoria
Catal: 1 representante cada.
16 Apesar da participao do Senado, o Congresso dos Deputados foi o principal frum de debate e elaborao da
Constituio. Alm de sua maior representatividade, o Congresso era composto de um nmero maior de parlamentares,
o que lhe daria vantagem em caso de divergncias com o Senado, as quais seriam resolvidas por maioria absoluta em
reunio conjunta das duas Casas.
17 I) Comisso da Soberania e dos Direitos e Garantias do Homem e da Mulher: A) Subcomisso da Nacionalidade,
da Soberania e das Relaes Internacionais; B) Subcomisso dos Direitos Polticos, dos Direitos Coletivos e Garantias; C)
Subcomisso dos Direitos e Garantias Individuais.
II) Comisso da Organizao do Estado: A) Subcomisso da Unio, Distrito Federal e Territrios; B) Subcomisso
dos Estados; C) Subcomisso dos Municpios e Regies.
III) Comisso da Organizao dos Poderes e Sistema de Governo: A) Subcomisso do Poder Legislativo; B)
Subcomisso do Poder Executivo; C) Subcomisso do Poder Judicirio e Ministrio Pblico.
IV) Comisso da Organizao Eleitoral, Partidria e Garantia das Instituies: A) Subcomisso do Sistema Eleitoral
e Partidos Polticos; B) Subcomisso de Defesa do Estado; Sociedade e de sua Segurana; C) Subcomisso de Garantia da
Constituio, Reformas e Emendas.
V) Comisso do Sistema Tributrio, Oramento e Finanas: A) Subcomisso de Tributos, Participao e Distribuio
de Receitas; B) Subcomisso de Oramento e Fiscalizao Financeira; C) Subcomisso do Sistema Financeiro.
VI) Comisso da Ordem Econmica: A) Subcomisso de Princpios Gerais, Interveno do Estado, Regime da
Propriedade do Subsolo e da Atividade Econmica; B) Subcomisso da Questo Urbana e Transporte; C) Subcomisso da
Poltica Agrcola e Fundiria e da Reforma Agrria.
VII) Comisso da Ordem Social: A) Subcomisso dos Direitos dos Trabalhadores e Servidores Pblicos; B)
Subcomisso de Sade, Seguridade e Meio Ambiente; C) Subcomisso dos Negros, Populaes Indgenas, Pessoas
Deficientes e Minorias.
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VIII) Comisso da Famlia, da Educao, Cultura e Esportes, da Cincia e Tecnologia e da Comunicao: A)
Subcomisso da Educao, Cultura e Esportes; B) Subcomisso da Cincia e Tecnologia e da Comunicao; C)
Subcomisso da Famlia, do Menor e do Idoso.
18 O primeiro Projeto da Comisso de Sistematizao foi duramente criticado, ao que se seguiu apresentao de
dois substitutivos pelo Relator.
19 As 24 subcomisses temticas funcionaram de 07.04.1987 a 25.05.1987; as 8 comisses temticas, de
01.04,1987 a 12.06.1987; a Comisso de Sistematizao, de 09.04.1987 a 18.11.1987; as votao de primeiro turno
ocorreram de 03.02.1988 a 05.07.1988; e as votaes de segundo turno, de 07.07.1988 a 02.09.1988.
20 Na Constituinte brasileira, uma emenda coletiva foi oferecida e aprovada como substitutivo para cada um dos
oito ttulos da Constituio, para o Prembulo e para o ADCT, o que fez dos destaques um mecanismo bastante utilizado,
principalmente o destaque para aprovao, que visava preservar o texto da Comisso de Sistematizao. Quanto autoria,
44 dos 51 destaques aprovados no primeiro turno eram individuais, enquanto apenas 4 advieram da fuso de emendas e
outros 3 destaques foram propostos atravs da co-autoria entre os parlamentares.
21 Isso tambm gerou o problema conhecido na Constituinte como "buraco negro". Derrubado o texto base por
meio do DVS poderia ocorrer que nenhuma outra emenda obtivesse os 280 votos necessrios para sua aprovao. Nesse
caso, o Regimento previa que, em um prazo de 48 horas, o Relator ou a maioria dos parlamentares submeteriam ao
Plenrio uma frmula conciliadora. O buraco negro ocorreu na votao de trs matrias: (i) direito de propriedade; (ii)
captulo referente poltica agrcola e reforma agrria; (iii) direito de greve do servidor pblico.
22 Todas as emendas coletivas aos Ttulos do Projeto de Constituio foram aprovadas, exceo do Captulo III da
Ordem Econmica.
23 O clculo do desvio padro justifica-se pela grande variabilidade no nmero de votos recebidos pelas diferentes
proposies nas Constituintes, evitando, ainda, a fixao de um percentual arbitrrio para definir as votaes consensuais
e as votaes no consensuais. Assim, utilizando como varivel os votos no dados a cada proposio, calculou-se uma
medida de 49 votos como grau mximo de disperso no primeiro turno da constituinte brasileira e 15 votos para a votao
da constituinte espanhola no Congresso dos Deputados. A partir da mdia aritmtica (36 votos Brasil, primeiro turno,
e 04 votos Espanha, Congresso dos Deputados), pode-se estabelecer o grau mximo de disperso para enquadrar uma
votao como consensual. Assim, numericamente, uma votao no primeiro turno da constituinte brasileira foi
considerada consensual caso no ultrapassasse 85 votos no, enquanto no processo espanhol o limite foi fixado em 19
votos no. A escolha dos votos no como varivel se justifica porque o no representa a contrariedade ao que se est
votando, enquanto a base de votos sim pode ser influenciada pelo quorum, ou seja, o baixo nmero de sim em uma
votao pode significar apenas que havia poucos parlamentares presentes naquele momento, no sendo suficiente para
atestar se os ausentes da votao estavam contra ou a favor da matria aprovada.
24 Sobre a Constituinte espanhola, v. Gregorio Peces-Barba Martinez, La elaboracin de la Constitucin de 1978
(Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1988); J. F. Tezanos; R. Cotarelo; A. de Blas (Orgs), La transicin
democrtica espaola (Madrid: Sistema, 1989); Francisco Rubio Llorente, El proceso constituyente en Espaa. In: La forma
del poder (Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1997); Jos Maria Garca Escudero; Maria Asuncin Garca
Martnez, La Constitucin da a da (Madrid: Congreso de los Diputados, 1998).
25 Tal fato foi destacado pelas lideranas dos partidos polticos j no primeiro dia de debates do projeto de
Constituio. Para Herrero (UCD), o nico caminho para chegar democracia era a deciso soberana de uma assemblia
constituinte: "Na realidade, nossa histria rica em experincia contrrias. Em 1876, a Constituio, com razo denominada
canovista, foi um projeto governamental, ao que as Cortes se limitaram a dar um assentimento formal. Pelo contrrio, em
1931 cedeu-se a uma tentao contrria e as Cortes ditaram uma Constituio que sucumbiu frente ao que caberia
denominar sectarismo; quer dizer, frente tentao de fazer uma Constituio vlida para parte da Cmara, mas dificilmente
aceita pela totalidade da representao nacional. Da surgiram Constituies, em um e outro caso, qualificveis de
hemiplticas e muito teis para serem utilizadas como armas pela metade da Espanha contra a outra metade, mas nas quais
no se podia ver refletida a Espanha integral e total", (Constitucin Espaola. Trabajos Parlamentarios, vol. I, Madrid, Cortes
Generales, 1989, p. 637). A Constituio no deveria ser "a imposio de ningum sobre ningum, mas sim a imposio da
vontade geral dos espanhis, entendendo por vontade geral aquilo que h de geral e estatal em todo partido, aquilo que h
de cidado em todo homem concreto, aquilo que h de altrusta em toda reivindicao parcial e egosta", (ibid., p. 637).
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Para Peces-Barba (PSOE): "Ns temos afirmado e defendido a necessidade do consenso. [...] devemos tender a no
fazer um texto onde exista algo que seja absolutamente inaceitvel para um Grupo Parlamentar. O consenso no somente
um problema quantitativo [...] entendemos que com esta Constituio todos devem poder governar; isto , todos aqueles
aos que a vontade popular leve ao Governo. [...] E pedimos desde esta perspectiva a todos os Grupos Parlamentares que
tomem nota daqueles aspectos que supem para ns graves dificuldades de aceitao, da mesma forma que ns estamos
com a mxima ateno e com o mximo interesse escutando os argumentos dos demais Grupos Parlamentares para tomar
boa nota, tambm, daquilo que possa ser absolutamente inaceitvel para os demais", (ibid., p. 648-649).
O carter principiolgico da Constituio tambm ajudava o consenso. Segundo Carrillo (PCE): "Ns no vemos
no projeto de Constituio nenhum obstculo fundamental realizao de nossos ideais. [...] Certamente, desde uma
ptica puramente partidria, essas objees poderiam ser muito mais numerosas, interminveis. [...] Mas trata-se de
lograr uma Constituio capaz de conseguir o consenso da grande maioria. Uma Constituio que dure, que no seja
facilmente empurrada por qualquer vendaval, como foram outras neste pas. Ainda que no seja perfeita, que nos d abrigo
a todos e seja slida", ibid., p. 651; 654-655).
Por fim, Fraga (AP) afirmou: "No passado, outra constante foi a imposio de uma frmula constitucional por um
grupo de espanhis sobre os demais. Tambm pela primeira vez estamos trabalhando sobre pressupostos diferentes; o
grupo constituinte de amplo espectro, e cabe esperar que nossa obra, tanto na parte dos princpios dogmticos quanto
no desenvolvimento orgnico das instituies, permita diversas alternativas de programa poltico e de Governo e um
turno pacfico entre as foras polticas e os blocos que o formem. [...] Ao estabelecer-se este pacto, quer dizer, ao
renunciar a impor uns aos outros um 'trgala' constitucional, evidente que o consenso s pode ser alcanado a partir de
um clima de confiana. Um compromisso, entendido no sentido britnico, de um acordo baseado em mtuas concesses,
s pode ser tal se as partes entram em um verdadeiro compromisso (no sentido espanhol, agora) com o pactado, no
considerando-o como uma astcia, como uma etapa em direo a outras metas. Isso exige tambm que as estipulaes e
as palavras do pacto constitucional signifiquem claramente o mesmo para todos, o que obriga a fugir de toda ambigidade
ou contradio nos termos. Finalmente, o compromisso no pode nunca chegar a cem por cento do escrito, e a reside
precisamente a verdadeira atitude de um consenso democrtico, em aceitar, sem vetos nem reservas, essa parte inevitvel
de todo acordo parlamentar, que o respeito regra de maioria" (ibid., p. 655-657).
26 Nessa Cmara, o Rei poderia nomear um quinto de seus membros.
27 Cf. Gregorio Peces-Barba, La elaboracin de la Constitucin de 1978, p. 15-16.
28 Isso no significa que esse acordo tenha sido obtido sem tenses. Dentre os vrios momentos difceis vividos,
ocorridos durante as negociaes, pode-se destacar o abandono do representante socialista, Peces-Barba, dos trabalhos da
Ponencia, alegando a recusa da UCD em aceitar as propostas do PSOE-PSC. Apesar disso, no era conveniente para a UCD
compor a maioria com a AP, pois a exigncia de submeter a Constituio a referendo colocava em risco a aprovao do
projeto, caso no contasse com a adeso do eleitorado socialista. Da parte do PSOE-PSC, as declaraes de seus membros
indicam o reconhecimento da necessidade de fazer uma Constituio negociada com a UCD, disposio essa acentuada
pela aposta de que o PSOE no tardaria a ganhar as eleies, preferindo uma Constituio de carter principiolgico, que
no dificultasse seu possvel governo. Assim, as lideranas dos dois maiores partidos encontraram-se vrias vezes fora do
Plenrio ou no intervalo das sesses para negociar frmulas que pudessem ser aceitas por ambas as partes.
29 Isso ocorreu nas votaes sobre a forma de governo monrquica, direitos dos estrangeiros, meno Igreja
Catlica, medidas de conflito coletivo, regras de sucesso da monarquia e Conselho de Estado, em que os socialistas se
abstiveram, e nas votaes sobre o direito vida e o direito sindicalizao dos juzes, em que se posicionaram contra o
texto aprovado.
30 Considerando o clculo do desvio padro, somente em duas situaes o acordo UCD-PSOE-PSC gerou uma
votao no consensual: o art. 2o , referente definio de nao, e o art. 69, referente composio do Senado. Isso
demonstra que o acordo entre os partidos majoritrios teve xito em incorporar as minorias, pois a mera soma de suas
bancadas no seria suficiente para manter uma votao dentro do desvio padro.
31 Ainda que o PSOE-PSC tenha mantido o voto republicano na Comisso Constitucional, fez questo de esclarecer
que aceitaria o resultado da primeira votao sobre o tema. Nos debates da Comisso, seu representante Gomes Llorente
assim se pronunciou: "Se, na atualidade, o Partido Socialista no se empenha como causa central e prioritria de seu fazer
mudar a forma de Governo , na medida em que pode abrigar razoveis esperanas de que sejam compatveis a Coroa e
a democracia, de que a Monarquia se assente e se imbrique como pea de uma Constituio que seja susceptvel de um
uso alternativo pelos Governos de direita ou de esquerda que o povo determine atravs do voto e que viabilize a
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autonomia das nacionalidades e as regies diferenciadas que integram o Estado. [...] Ns aceitaremos como vlido o que
resulte neste ponto do Parlamento constituinte. No vamos questionar o conjunto da Constituio por isso. Acatamos
democraticamente a lei da maioria. Se, democraticamente, estabelece-se a Monarquia, enquanto seja constitucional, nos
consideraremos compatveis com ela. O processo da reforma poltica torna inevitvel que na sua ocasio o povo se
pronuncie sobre o conjunto da Constituio, e posto que isso previsvel e racionalmente inevitvel, no faremos
obstruo, seno facilitaremos o mximo consenso a uma Constituio que deve fechar o quanto antes este perodo da
transio e abrir o caminho a novas etapas de progresso e transformaes econmicas e sociais, as quais em nada
renunciamos, e para as quais s pretendemos ser um instrumento de nosso povo, (Constitucin Espaola. Trabajos
Parlamentarios, vol. I, Madrid, Cortes Generales, 1989, p. 773, 796-797). Vale destacar que o PNV tambm votou a favor
da Monarquia, ainda que invocando seu compromisso histrico com a defesa dos direitos do povo basco.
32 Era a opinio de Fraga (AP): No prejulgo a atitude que meu Grupo possa tomar mais adiante e, desde j,
esclareo que meu Grupo, examinando este tema diante de um eventual projeto de lei anunciado, reconheceu neste ponto,
como questo de conscincia, liberdade de voto a seus membros. Mas aqui no estamos discutindo essa lei, mas, de uma
vez e para todos os casos, se introduz-se por via constitucional o tema da pena de morte, exclui-lo para todos os casos. [...]
deixe-se essa questo para a lei; a lei pode matizar em um mesmo pas umas circunstncias e outras (ibid., p. 990).
33 De acordo com Martn Toval (PSC), abolir a pena de morte pela Constituio absolutamente oportuno,
porque seria um ato constituinte; portanto, um ato fundamental, um ato, se se prefere, de carter filosfico, de crena
humanstica coletiva por cima da poltica dos partidos e dos interesses enfrentados, (ibid., p. 991).
34 Ibid., p. 1006.
35 Ibid., p. 1008.
36 Ibid., p. 1009.
37 O texto foi posteriormente modificado no Senado, sendo promulgada a seguinte redao: Queda abolida la pena
de muerte, salvo lo que puedan disponer las leyes penales militares para tiempos de guerra, (art. 15).
38 Para o representante socialista Gmez Llorente: Sem embargo, em plena conscincia da responsabilidade que
nos incumbe nesta Cmara e sabendo que o que votamos era o passo mximo, a atitude mais progressista que poderia terse na prtica e com eficcia de modo a abolir a pena de morte, votamos como o fizemos. No obstante, queremos fazer
tambm aqui a afirmao de que seguiremos atuando na mesma linha de pensamento que nos inspirou sobre este ponto e
que tentaremos, sem descanso, que na legislao ordinria fique definitiva e absolutamente abolida a pena de morte,
(Constitucin Espaola.Trabajos Parlamentarios, vol. I, Madrid, Cortes Generales, 1989, p. vol. II, p. 2022, 2024).
39 Ibid., p. 2162.
40 Para Pons Irazazabal (PSOE): Entendemos que a frmula do dictamen, cuja aprovao propomos, permite
reconstruir um novo equilbrio no qual estes dois fatores tanto os poderes da Administrao como as garantias dos
administrados saiam reforados pelo bem da economia da sociedade, das prprias garantias dos cidados e,
definitivamente, do pas todo, (Constitucin Espaola. Trabajos Parlamentarios, vol. II, p. 2164). Para Clar Garau (UCD),
Este artigo contm talvez uma das idias bsicas mais importantes do nosso ordenamento jurdico e que inclusive
constituiu durante muitos anos a fronteira entre ideologias opostas. Por isso queremos demonstrar agora que o 31 vem a
ser um artigo muito progressista e que rompe totalmente com a concepo tradicional que existia da propriedade
privada, (ibid., p. 2166).
41 Ibid., vol. II, p. 2173.
42 Ibid., vol. II, p. 2174-2175.
43 A rplica ao pensamento de Fraga pode ser exemplificada pelo Deputado comunista Tamames Gomez: [...] a
Constituio deve ser um marco, um eixo de coordenadas dentro das quais possa mover-se o desenvolvimento econmico
em razo da correlao de foras existentes.Tentar cristalizar a Constituio seria como ideologiz-la, e ideologiz-la seria
como uma vitria de um determinado grupo sobre outro. [...] A mim me parece, insisto, que a redao atual bastante
correta, que se fala daquilo que h que se falar, de necessidades coletivas, de harmonizar o desenvolvimento regional, de
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buscar equilbrios setoriais, tambm estimular o crescimento dos recursos do pas. E que isso deve se fazer por meio de um
plano, que ser um plano de governo ou de uma coalizo governamental, que poder ser em um momento dado indicativo
somente para o setor privado ou vinculante para o setor privado em algumas propores mais ou menos importantes, de
acordo com o grau de interveno do setor pblico em cada caso concreto, (ibid., vol. II, p. 1447-1448).
44 Ibid., vol. II, p. 2330-2331.
45 Ibid., vol. II, p. 2344-2345.
46 De acordo com Silva Muoz (AP), "se esgotamos at suas ltimas conseqncias o argumento da neutralidade
da Constituio, ao que chegaramos, como conseqncia ltima inevitvel, a que a Constituio sobrava e que, por
conseguinte, as leis ordinrias seriam as que teriam que resolver todos esses problemas, (ibid., vol. I, p. 1141-1142).
47 Ibid., vol. I, p. 1142-1143.
48 Ibid., vol. II, p. 2113-2115.
49 Ibid., vol. I, p. 808-809.
50 Ibid., vol. I, p. 811.
51 Ibid., vol. I, p. 817-818.
52 Essa abertura reconhecida pelos prprios parlamentares. Segundo Perez-Llorca Rodrigo (UCD): "Estamos
prevendo para nosso pas uma organizao autnoma suficiente, flexvel e aberta, com a inteno e o esprito de que se
pacifiquem os problemas existentes nesse momento e que no se fechem as portas ao futuro, e que preservando a unidade
nacional se possam ir solucionando gradualmente, a partir da Constituio, os velhos problemas histricos colocados em
nosso pas", (iibid., vol. II, p. 1537-1538). No mesmo sentido, afirma Sol Tura (PCE-PSUC): "Com isso quero dizer que este
art. 141 no deve ser visto como artigo que fecha, mas como um artigo que abre; quer dizer, como um artigo que estabelece
os limites mximos da competncia do Estado central, mas ao mesmo tempo deixa aberta uma srie de possibilidades de
delegao para que essas faculdades sejam exercidas tanto a nvel executivo quanto a nvel regulamentar, como inclusive
a nvel legislativo em alguns casos, pelas Comunidades Autnomas", (ibid., vol. II, p. 1640).
53 Ibid., vol. I, p. 1162.
54 Apesar de seu carter ainda mais polmico, a votao sobre o direito vida tambm pode exemplificar o acordo
para no decidir. Houve consenso na troca da palavra pessoa por todos no seguinte dispositivo: Todos tienen derecho a
la vida y a la integridad fsica y moral, sin que, en ningn caso, puedan ser sometidos a tortura ni a penas o tratos inhumanos o
degradantes (art. 15). Apesar da resistncia de AP, essa troca no implicava a legalizao do aborto, tal como ficou
demonstrado na igualmente polmica sentena do Tribunal Constitucional sobre o tema, (ibid., vol. II, p. 2156).
55 Ibid., vol. I, p. 1012.
56 Ibid., vol. I, p. 1029.
57 Sobre a Constituinte brasileira, ver: Florestan Fernandes, A Constituio Inacabada (So Paulo: Estao Liberdade,
1989); Bolvar Lamounier (Org.), De Geisel a Collor: o balano da transio (So Paulo: Sumar, 1990); Paulo Bonavides e
Paes de Andrade, Histria Constitucional do Brasil (So Paulo: Paz e Terra, 1991).
58 Os Senadores eleitos em 1982, para um mandato de 8 anos, e que correspondiam a um tero da Casa, tambm
integrariam a Constituinte. Apesar da semelhana de forma com o processo constituinte espanhol, a histria
constitucional brasileira j conhecia a atribuio de poderes constituintes ao Congresso Nacional, tcnica que foi utilizada
para a elaborao das Constituies de 1891, 1946 e 1967, sempre levando limitao dos poderes da Assemblia.
59 A extenso dos poderes da Constituinte tambm foi objeto de grandes polmicas, como exemplifica o projeto
de resoluo", apresentado pelo Dep. Maurlio Ferreira Lima (PMDB), atribuindo Constituinte o poder de editar
resolues constitucionais para alterar a Constituio ento vigente, ou a proposta de suspenso do funcionamento do
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Congresso enquanto durasse a Constituinte. direita, o Partido Liberal (PL) havia apresentado uma consulta ao STF
sobre a vigncia do processo de reforma constitucional, enquanto vrios defendiam que o poder constituinte era
reformador, e no originrio.
60 Ao projeto de normas provisrias foram apresentadas 74 emendas, muitas delas buscando reforar a soberania da
Constituinte e limitar o papel dos lderes, (Anais da Assemblia Nacional Constituinte, Vol. 1, Braslia, Senado Federal, s/d,
vol. 1, p. 35).
61 A manifestao do Deputado Amaral Netto (PDS) expressa as dificuldades da negociao: Senhores, se no nos
cedem nada, se no nos do nada, agentem com as conseqncias. No estamos preocupados com a opinio pblica neste
momento. [...] no admitimos seis ou sete pontos terrveis neste Regimento. Pedimos que fossem modificados; no nos
ouviram, ningum conversou, ou, se conversou, apenas fingiu que o fez, (ibid., p. 35, 595).
62 Ibid., vol. 1, p. 641.
63 Ibid., vol. 12, p. 6755.
64 Ibid., vol. 1, p. 641.
65 Ibid., vol. 12, p. 6758.
66 Ibid., vol. 12, p. 6759.
67 Ibid., vol. 12, p. 6759.
68 Note-se que a votao do Ttulo II, que inclua os direitos sociais, dificultava a obteno de acordo, conforme
anunciou Luiz Incio Lula da Silva (PT): O que percebo que a ttica adotada nas negociaes aqui na Constituinte
toma os mesmos rumos daquela entre sindicatos e trabalhadores e sindicatos patronais, quase sem qualquer objetivo.
O Centro, em suas crticas Comisso de Sistematizao, dizia que era preciso tripudiar sobre ela de toda forma,
porque esta comisso estava tentando fazer um projeto socializante. Portanto, era preciso brec-la, antes que aplicasse
o socialismo neste Pas. O ttulo II da Comisso de Sistematizao foi colocado em xeque principalmente no que diz
respeito aos interesses da classe trabalhadora brasileira: estabilidade no emprego, direito greve, imprescritibilidade
nos processos trabalhistas, direito do sindicato representar os trabalhadores e jornada de trabalho...Observamos, nas tentativas
de negociao divulgadas pelos jornais, que os companheiros contrrios ao texto da Comisso de Sistematizao querem
que aceitemos um acordo do qual no consta absolutamente nada de garantias efetivas para os trabalhadores, (ibid.,
vol. 12, p. 6756). Especificamente quanto aos direitos individuais, o PCdoB recusou-se a anuir ao substitutivo por
estar nele includo (i) o direito propriedade, ao lado do elenco de outros direitos fundamentais no caput, art. 6o;
(ii) a vinculao do crime de tortura ao de terrorismo; e (iii) a propriedade enquanto direito absoluto, com prvia e
justa indenizao em dinheiro para o caso de desapropriao. Haroldo Lima (PC do B) concluiu: Ento, Sr.
Presidente, Srs. Constituintes, por estas trs razes bsicas, ns, do Partido Comunista do Brasil, ficamos fora do
acordo. No participamos deste entendimento que agora foi feito. Iremos, sim, votar contra o substitutivo do
Centro" (ibid., vol. 12, p. 6758). Segundo Ademir Andrade (PSB): No aceitamos votar o caput do art. 6o, que
iguala a questo da propriedade com o direito vida. No aceitamos votar que a propriedade no esteja submetida
subordinao do bem social. No aceitamos votar que a desapropriao para efeito de utilidade pblica ou para bemestar social seja paga em dinheiro, justa e prvia indenizao em dinheiro, como est no projeto do Centro, (ibid.,
vol. 12, p. 6758). Apesar das crticas, o nmero de votos contrrios emenda coletiva foi reduzido (56 votos),
mantendo essa votao dentro do desvio padro.
69 O entendimento confirmado pela declarao do lder Mrio Covas: ... votada esta proposta, todos ns
estamos nos comprometendo a votar tambm o texto que, alis, comum na proposta da Comisso de Sistematizao
e na do Centro, que prev o pagamento em ttulos da reforma agrria. Estamos nos comprometendo tambm a
aprovar o texto que comum, relativo reforma urbana, ao do Centro e ao da Sistematizao que, em
determinadas circunstncias, prev o pagamento em ttulos; e, mais que isto, estamos nos comprometendo tambm
em comum, a aceitar o dispositivo do art. 191 que a condiciona ordem econmica, funo social da propriedade
e preservao do meio ambiente, (ibid., vol. 12, p. 7201). Tambm o lder Jos Loureno (PFL) confirma: O
entendimento poltico agora concludo, que atende aos interesses maiores do Pas, significa, para ns, que esto
preservados os entendimentos anteriormente havidos, para pagamento em ttulos da dvida agrria para a
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desapropriao de terras e pagamento em dinheiro para as benfeitoria. Para os imveis urbanos ocorrer o mesmo
comportamento. Quanto preservao do meio ambiente na defesa da ecologia, naturalmente todos ns e todos os
partidos com assento nesta Casa tm a mesma viso do problema, (ibid., vol. 12, p. 7201). Sem embargo, outros
membros do Centro negavam esse acordo, como, por exemplo, Bonifcio de Andrada: O nobre Lder do PMDB
referiu-se a compromissos em matria posterior. O nosso compromisso do Centro votar esse texto. Os conceitos
de funo social, de reforma agrria, de reforma urbana, como tambm de matria ecolgica, para ns so os que
esto no projeto do Centro, (ibid., vol. 12, p. 7201).
70 Afirmou Mrio Covas: No momento, tendo em vista o fato de que V. Exa. ir colocar em votao o
conjunto, quero dizer que, em relao grande parte do texto global, houve acordos, embora parciais. Para que eles
possam ser cumpridos, votaremos a favor, votaremos sim. Mais do que isso, h certos textos sobre os quais no
houve acordos, por isso o PMDB oportunamente se manifestar sobre eles com total liberdade para votar, (ibid.,
vol. 13, p. 7520).
Segundo Gastone Righi (PTB): Queremos, inicialmente, declarar que o PTB no foi consultado e, portant,o
no apia esse acordo que tem curso em Plenrio. O PTB est contra ele e no concorda em transacionar, ainda mais
pela forma insensata e irresponsvel como foi feito. O dispositivo que este acordo pretende impor absolutamente
inaceitvel. A no se garante ao trabalhador indenizao ou estabilidade alguma ou emprego qualquer. Posterga-se
isso tudo para uma legislao futura, que talvez os trabalhadores jamais vejam e, qui, seja a espada de Dmocles a
impedir ao empresariado seu desenvolvimento ou novos investimentos no Pas", (ibid., vol. 13, p. 7518).
Os partidos excludos do acordo tambm manifestam fortemente sua discordncia. Para Luiz Incio Lula da
Silva (PT): importante salientarmos que a chamada esquerda nesta Casa, da qual o Partido dos Trabalhadores faz
parte, fez todo o possvel para que consegussemos um acordo sobre a questo da estabilidade e dos direitos sociais.
verdade que, por diversas, sequer fomos ouvidos sobre o que pensvamos a respeito de questes importantes
contidas nos direitos sociais. Achamos que o acordo feito esprio e no interessa ao conjunto da classe trabalhadora
brasileira. [...] Muito nos surpreende o fato de os partidos considerados minoritrios o PT, o PDT, o PCdoB, os
companheiros do PSB e porque no dizer os companheiros do MUP, como me falou aqui o companheiro Domingos
Leonelli terem sido deixados para escanteio pelas lideranas dos partidos majoritrios, porque somos considerados
radicais, sectrios, (ibid., vol. 13, p. 7519).
71 Ibid., vol. 13, p. 7623.
72 Ibid., vol. 13, p. 7623.
73 Ibid., vol. 13, p. 7532.
74 Ibid., vol. 13, p. 7532.
75 Ibid., vol. 13, p. 7532.
76 Vale lembrar que esta lei ainda no foi editada.
77 Depois de tentativas de acordo, produzimos algumas emendas relativas a determinados artigos sobre as
quais, embora os textos do Centro e da Sistematizao fossem diferentes, no havia grande divergncia. Quanto aos
pontos divergentes, o primeiro, como todos sabem, baseava-se na conceituao de empresa nacional e de empresa de
capital nacional. Ento, nos termos do acordo, ficou convencionado que votaramos uma emenda de fuso com um
texto completo e, a seguir, por no haver concordncia sobre se a lei a vigorar no texto seria ou no complementar,
votar-se-ia, subsidiariamente, se a lei seria complementar ou no. H acordo em relao ao texto global e, com
referncia lei complementar, cada partido votar segundo a sua vocao. No que diz respeito aos minrios,
convencionou-se votar um texto bsico que garante a nacionalizao dos minrios estratgicos, definidos em lei, dos
minerais contidos em faixa de fronteira e nas terras indgenas. Posteriormente, votar-se- isto no acordo , a
nacionalizao total ou no. Finalmente, em termos de contrato de risco, manter-se- o pargrafo da Sistematizao,
por acordo global, e votaremos posteriormente, nas Disposies Transitrias, um mecanismo que discipline os atuais
contratos para que o Pas, as empresas e a Petrobrs no sejam prejudicados. o texto do acordo feito, ressalvadas
algumas outras emendas voltadas para os demais artigos, mas em relao aos quais no h grande discordncia. Este
acordo teve a participao de todos os partidos e, at onde eu sei, de todos os grupos existentes na Constituinte,
(ibid., vol. 17, p. 9892). Outras lideranas tambm se manifestaram pela aceitao do acordo geral. Gastone Righi
(PTB): Sr. Presidente, complementando a questo de ordem do ilustre lder Mrio Covas, gostaria de declarar que a
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liderana do PTB votar a favor do substitutivo da emenda coletiva do Centro, o que agora se coloca em votao.
O acordo a que chegamos demonstra a postura correta, adotada ontem pela liderana do PTB, ao pleitear a absteno,
para que tivssemos essas 24 horas, quando todas as lideranas chegaram ao consenso, (ibid., vol. 17, p. 9893).
Amaral Netto (PDS): Sr. Presidente, como Lder do PDS, no estive presente reunio. Quero aqui ratificar o que
ficou acordado com os Constituintes Jarbas Passarinho, Delfim Netto, Bonifcio de Andrada e Gerson Peres.
Parabenizo os que conseguiram chegar a um acordo que no pode contentar a todos, mas satisfaz um pouco a cada
um, e d ao Pas a possibilidade de ter uma Constituio cuja votao no leve a litgios, (ibid., vol. 17, p. 9893).
Dep. Vladimir Palmeira (PT): "em primeiro lugar preciso que fique claro que este um texto de acordo. Portanto,
natural que nem todos estejam satisfeitos. Esta definio, portanto, por ser resultado de um acordo, no tem as
qualidades que ns, da esquerda, gostaramos que tivesse, mas ela evita o confronto, que nos poderia ser prejudicial,
porque poderia ser aprovada a emenda do Centro que diz: Empresa brasileira s aquela instalada no Pas (ibid.,
vol. 17, p. 9903). Ou ainda, as palavras do relator: O Centro fez concesses quanto ao controle decisrio efetivo,
titularidade permanente e ao controle tecnolgico. Isto , quis fazer fuso, (ibid., vol. 17, p. 9904).
78 A emenda aprovada continha o seguinte texto: "Art. 200. Ser considerada empresa brasileira aquela
constituda sob as leis brasileiras e que tenha no pas sua sede e administrao. 1o - Empresa brasileira de capital
nacional aquela cujo controle efetivo esteja em carter permanente sob a titularidade direta ou indireta de pessoas
fsicas domiciliadas e residentes no pas ou de entidade de direito pblico interno. Entende-se por controle efetivo da
empresa, para fins deste pargrafo, a titularidade da maioria de seu capital votante e o exerccio, de fato e de direito,
do poder decisrio para gerir suas atividades. 2o - A empresa brasileira de capital nacional poder gozar, na forma da
lei, de proteo e benefcios especiais temporrios para desenvolver atividades consideradas estratgicas defesa
nacional ou imprescindveis ao desenvolvimento tecnolgico do pas. 3o - A lei prevista no pargrafo anterior, que
considerar um setor imprescindvel para o desenvolvimento tecnolgico nacional, poder ainda, com relao empresa
brasileira de capital nacional, entre outras condies e requisitos: a) Exigir que o controle referido no pargrafo
primeiro se estenda s atividades tecnolgicas da empresa, assim entendido o exerccio de fato e de direito, do poder
decisrio para desenvolver ou absorver tecnologia, na forma por ela estabelecida; b) determinar percentuais de
participao no capital das pessoas fsicas domiciliadas e residentes no pas ou entidade de direito pblico interno."
79 Ibid., vol. 17, p. 9912.
80 O texto do caput fora aprovado, sem nenhum encaminhamento contra e resultante de fuso, com o seguinte
teor: "Art. 205. As jazidas, minas e demais recursos minerais e os potenciais de energia hidrulica constituem propriedade
distinta do solo para efeito de explorao ou aproveitamento industrial e pertencem Unio, garantida ao concessionrio
ou autorizado a propriedade do produto da lavra. Pargrafo nico. assegurada ao proprietrio do solo a participao nos
resultados da lavra; a lei regular a forma e o valor da participao".
80 Cf. Eliseo Aja. El Estado Autonmico (Madrid: Alianza, 1999) e Antonio G. Moreira Maus; Itziar Gmez
Fernndez (Orgs.) Ordenamiento Territorial en Brasil y Espaa (Valencia: Tirant lo blanch, 2005).

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Antonio Gomes Moreira Maus


Av. Serzedelo Corra, 1035/202
Batista Campos 66033-770
Belm PA Brasil

PROFESSOR ASSOCIADO

DA

UNIVERSIDADE FEDERAL
PESQUISADOR

DO

DO

PAR

CNPQ

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lida Lauris dos Santos


Rua Almirante Gago Coutinho, n 43
4 esquerdo 3030-326
Coimbra Portugal

MESTRE

EM

DOUTORANDA

DIREITO

EM

PELA

SOCIOLOGIA

UNIVERSIDADE FEDERAL
PELA

UNIVERSIDADE

DE

DO

PAR

COIMBRA

elidalauris@gmail.com

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