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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Conferncia das Jurisdies Constitucionais dos


Pases de Lngua Portuguesa
I Assembleia

RELATRIO

FISCALIZAO DA CONSTITUCIONALIDADE E ESTATUTO DAS


JURISDIES CONSTITUCIONAIS

BRASIL

PASES DE LNGUA PORTUGUESA

LISBOA - MAIO DE 2010

Supremo Tribunal Federal da Repblica


Federativa do Brasil

Estrutura e atribuies

Presidente Ministro Cezar Peluso

A. Estrutura
O Supremo Tribunal Federal o rgo de cpula do Poder Judicirio
brasileiro, o qual tambm composto pelos seguintes rgos: Conselho Nacional de
Justia; Superior Tribunal de Justia; Tribunais Regionais Federais e Juzes
Federais; Tribunal Superior do Trabalho; Tribunais Regionais do Trabalho e Juzes
do Trabalho; Tribunal Superior Eleitoral; Tribunais Regionais Eleitorais e Juzes
Eleitorais; Superior Tribunal Militar; Tribunais e Juzes Militares; e Tribunais e Juzes
dos Estados e do Distrito Federal e Territrios.
A Repblica Federativa do Brasil, em sua organizao polticoadministrativa, formada pelos seguintes entes federativos: Unio, Estados, Distrito
Federal e Municpios. O Supremo Tribunal Federal, o Conselho Nacional de Justia
e os Tribunais Superiores (STJ, TSE, TST, STM) tm sede na Capital Federal,
Braslia DF. O Supremo Tribunal Federal e os Tribunais Superiores tm jurisdio
em todo o territrio nacional. Os Tribunais Regionais (TRFs, TREs, TRTs) tm
jurisdio em sua respectiva regio (formada por um conjunto de Estados) e os
Tribunais de Justia tem sua jurisdio delimitada pelo territrio de cada Estado.

O Supremo Tribunal Federal do Brasil composto por 11 (onze)


Ministros, escolhidos dentre cidados brasileiros natos, que possuam mais de trinta
e cinco e menos de sessenta e cinco anos de idade, alm de notvel saber jurdico e
reputao ilibada (art. 12, 3, IV, e art. 101, ambos da Constituio Federal).
Ademais, no podem ter assento, simultaneamente, no Tribunal,
parentes consangneos ou afins na linha ascendente ou descendente, e na
colateral, at o terceiro grau, inclusive (art. 18 do Regimento Interno do Supremo
Tribunal Federal).
O processo de nomeao para o cargo vitalcio (art. 95 da Constituio
Federal c.c art. 16 do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal) de Ministro
do Supremo Tribunal Federal, descrito no art. 101 da Constituio Federal, inicia-se
com indicao pelo Presidente da Repblica, observada a satisfao dos prrequisitos constitucionais. Aps, o indicado deve ser aprovado pela maioria absoluta
do Senado Federal, cuja deliberao precedida de argio pblica pela Comisso
de Constituio, Justia e Cidadania daquela Casa Legislativa. Uma vez aprovado

pelo Senado, o escolhido nomeado pelo Presidente da Repblica e est habilitado


a tomar posse no cargo, em sesso solene do Plenrio do Tribunal.
Uma vez empossado, o Ministro s perder o cargo por renncia,
aposentadoria compulsria (aos 70 anos de idade) ou impeachment. A Constituio
Federal, em seu art. 52, II, atribui ao Senado Federal a competncia para processar
e julgar os Ministros do Supremo Tribunal Federal nos crimes de responsabilidade.
O mesmo dispositivo, em seu pargrafo nico, estabelece que a condenao, que
somente ser proferida por dois teros dos votos do Senado Federal, limitar-se-
perda do cargo, com inabilitao, por oito anos, para o exerccio de funo pblica,
sem prejuzo das demais sanes judiciais cabveis.
So rgos do Tribunal o Plenrio, as 2 (duas) Turmas e o Presidente.
O Plenrio composto pelos 11 (onze) Ministros e presidido pelo Presidente do
Tribunal. As Turmas so constitudas, cada uma, de 5 (cinco) Ministros. O Ministro
mais antigo preside a Turma.

Os Ministros se renem, ordinariamente, trs vezes durante a semana


para o julgamento de processos. s teras-feiras, ocorrem as sesses das duas
Turmas de julgamento, compostas por cinco Ministros cada, excludo o Presidente
do Tribunal. s quartas e quintas-feiras os onze Ministros renem-se nas sesses
do Tribunal Pleno.
Aspecto interessante da jurisdio constitucional brasileira diz respeito
ampla publicidade e organizao dos julgamentos e dos atos processuais.

O art. 93, inciso IX, da Constituio de 1988 prescreve que todos os


julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, podendo a lei limitar a
presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou
somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do
interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao.
Ao contrrio do que ocorre em diversos sistemas de justia
constitucional, nos quais as aes de inconstitucionalidade so julgadas em
audincias privadas, as sesses de julgamento do Supremo Tribunal Federal, no
exerccio de sua jurisdio constitucional, so amplamente pblicas.
Os debates so transmitidos ao vivo pela TV Justia, canal aberto de
televiso, e pela Rdio Justia, ambos com alcance em todo o territrio nacional.
Criada pela Lei n 10.461/2002, a TV Justia um canal de televiso
pblico, de carter no-lucrativo, coordenado pelo Supremo Tribunal Federal, e que
tem por objetivo a ampla divulgao das atividades do Poder Judicirio, do Ministrio
Pblico, da Advocacia e da Defensoria Pblica. Trata-se de um canal de
aproximao entre o cidado e tais rgos, definidos na Constituio como
essenciais Justia. Em linguagem de fcil assimilao pelo cidado comum, a TV
Justia tem a funo de esclarecer, informar e ensinar s pessoas como defender
seus direitos. A atuao da TV Justia nos ltimos anos tem tornado mais
transparente as atividades do Poder Judicirio perante a populao brasileira,
contribuindo para a abertura e democratizao desse Poder.
As sesses de julgamento so conduzidas pelo Presidente do Tribunal.
Aps a leitura, pelo Ministro relator do processo, do relatrio descritivo da
controvrsia constitucional, e das sustentaes orais dos advogados e do
representante do Ministrio Pblico, abre-se a oportunidade para que cada Ministro
profira seu voto. Nos processos de controle abstrato de constitucionalidade,
exigido um quorum mnimo de 8 ministros. A questo constitucional ser decidida se
houver pelo menos 6 votos no sentido da procedncia ou da improcedncia da ao.
Os votos so revelados apenas na sesso de julgamento, em carter
pblico. Assim, comum que os votos produzam intensos debates entre os
Ministros da Corte, tudo transmitido ao vivo pela televiso. Ao sentir a necessidade

de refletir melhor sobre o tema debatido, ante os argumentos levantados na ocasio


do debate, facultado aos Ministros fazerem pedido de vista do processo. Previsto
expressamente no Cdigo de Processo Civil, no art. 555, 2 (No se considerando
habilitado a proferir imediatamente seu voto, a qualquer juiz facultado pedir vista
(...)), o pedido de vista corolrio da democracia, pois visa qualificao do
debate, ao incremento da argumentao, ao aperfeioamento do raciocnio, enfim,
ao regular e profcuo desenvolvimento do julgamento.
No se pode olvidar que a Jurisdio Constitucional legitima-se
democraticamente pela reflexo e argumentao produzida segundo a racionalidade
prpria das normas e procedimentos que conduzem os julgamentos.
Finalizado o julgamento, cabe ao relator do processo, ou ao condutor
do voto vencedor, redigir o acrdo, que ser publicado no Dirio da Justia,
publicao diria, de circulao nacional, da imprensa oficial brasileira.
Alm da publicao do acrdo no Dirio da Justia (em verso
impressa e digital), o inteiro teor do julgamento disponibilizado a todos na pgina
oficial do Supremo Tribunal Federal (www.stf.gov.br).
A ampla publicidade e a peculiar organizao dos julgamentos fazem
do Supremo Tribunal Federal um foro de argumentao e de reflexo com eco na
coletividade e nas instituies democrticas.
Administrativamente, o Tribunal organizado da seguinte forma:

O Presidente do Tribunal eleito, por voto secreto, pelos prprios


Ministros, e seu mandato tem a durao de dois anos, vedada a reeleio para o
perodo seguinte. Apesar de no haver qualquer previso regimental nesse sentido,
criou-se a tradio de eleger-se para ocupar o cargo de Presidente do Tribunal
sempre o Ministro mais antigo da Corte que ainda no ocupou o cargo.
Dentre as atribuies do Presidente, esto as de velar pelas
prerrogativas do Tribunal; represent-lo perante os demais poderes e autoridades;
dirigir-lhe os trabalhos e presidir-lhe as sesses plenrias; executar e fazer executar
as ordens e decises do Tribunal; decidir, nos perodos de recesso ou de frias, as
questes de urgncia; dar posse aos Ministros; etc.
Cabe, ainda, ao Presidente, o exerccio da competncia privativa do
Supremo Tribunal Federal para a propositura de projeto de lei sobre a criao e a
extino de cargos e a fixao da remunerao dos seus membros, bem como
sobre a alterao da organizao e da diviso judiciria (art. 96, I, d, e II, da
Constituio Federal). Tambm de competncia privativa do Supremo Tribunal
Federal o projeto de lei complementar sobre o Estatuto da Magistratura (art. 93 da
Constituio Federal).

Este rol taxativo, de modo que o Supremo Tribunal

Federal s tem competncia para propor projeto de lei sobre essas matrias.

Administrativamente, esto subordinadas ao Presidente a Secretaria


do Tribunal, a Secretaria-Geral da Presidncia1, a Secretaria de Segurana2 e a
Secretaria de Controle Interno3.
Secretaria do Tribunal (ST), dirigida pelo Diretor-Geral, compete a
execuo dos servios judicirios e administrativos do STF, conforme a orientao
estabelecida pelo Presidente e as deliberaes do Tribunal. esta Secretaria esto
subordinadas a Secretaria Judiciria4; a Secretaria das Sesses5; a Secretaria de
Documentao6; a Secretaria de Administrao e Finanas7; a Secretaria de

1 Secretaria-Geral da Presidncia (SG), unidade de assistncia direta e imediata ao Presidente do


Tribunal, integrada pelo Gabinete do Secretrio-Geral, pelas Assessorias Especial, de Cerimonial, de
Assuntos Internacionais e de Articulao Parlamentar e pela Secretaria de Comunicao Social,
compete apoiar o relacionamento externo do Tribunal, assistir o Presidente no despacho de seu
expediente e cumprimento de sua agenda de trabalho, prestar-lhe assessoria no planejamento e
fixao de diretrizes para a administrao, bem como no desempenho das demais atribuies
previstas em lei e no Regimento Interno, inclusive no que concerne s funes de representao
oficial e social.
2 Secretaria de Segurana (SEG) competem os servios de controle de acesso s dependncias
do Tribunal; de segurana patrimonial, de autoridades, servidores e pessoas que demandam o STF;
de controle da frota de veculos oficiais e do uso da garagem; de conduo de ministros, servidores e
pessoas em objeto de servio; de transporte de materiais; e os assuntos correlatos.
3 A Secretaria de Controle Interno (SCI), unidade especializada de controle e auditoria, tem por
finalidade acompanhar a gesto oramentria, financeira, contbil, operacional, patrimonial e de
pessoal no Tribunal, quanto legalidade, moralidade e legitimidade, bem como a execuo dos
programas de trabalho; orientar a atuao dos gestores; verificar a utilizao regular e racional dos
recursos e bens pblicos e avaliar os resultados obtidos pela Administrao quanto economicidade,
eficincia e eficcia.
4 A Secretaria Judiciria tem por finalidade desenvolver as atividades de protocolo judicial, autuao,
classificao e distribuio de feitos, execuo judicial, expedio, baixa e informao processual,
bem como as de apoio aos gabinetes dos Ministros e aos advogados.
5 A Secretaria das Sesses exerce as atividades de apoio s sesses de julgamento do Plenrio e
das Turmas, realizar o apanhamento taquigrfico, controle de votos e composio de acrdos.
6 Secretaria de Documentao compete recolher, analisar e difundir a jurisprudncia do Tribunal;
coletar, preservar e divulgar a memria bibliogrfica e documental do Tribunal, de natureza
administrativa e judiciria, bem assim museolgica; ampliar e facilitar o acesso aos seus servios e
produtos e a utilizao destes.
7 A Secretaria de Administrao e Finanas tem por finalidade desenvolver as atividades de
administrao de material e patrimnio; licitaes, contrataes e aquisies; oramento e finanas; e
manuteno e conservao predial.

Recursos Humanos8; a Secretaria de Servios Integrados de Sade9; e a Secretaria


de Tecnologia da Informao10.
A Constituio prescreve que os recursos correspondentes s
dotaes oramentrias, compreendidos os crditos suplementares e especiais,
destinados ao Poder Judicirio, ser-lhe-o entregues at o dia 20 de cada ms, em
duodcimos, na forma da lei complementar. O quadro abaixo contm as informaes
relativas aos oramentos da Unio e do Supremo Tribunal Federal nos ltimos dez
anos (1999 a 2008), bem como o percentual que representa a participao do
Tribunal nas peas oramentrias desse perodo.

Participao do Supremo Tribunal Federal no Oramento


Geral da Unio

Oramento Geral da Unio

(1999 a 2008)

Participao do STF

Ano

Valor

Valor

1999

545.903.187.097

112.207.101

0,021

2000

1.012.807.272.455

133.410.479

0,013

2001

950.202.360.392

157.792.910

0,017

8 A Secretaria de Recursos Humanos desenvolve as atividades de administrao de pessoal;


compreendendo assuntos como recrutamento e seleo, registros funcionais, estudos e pareceres
sobre direitos e deveres do servidor, folha de pagamento e seus consectrios, treinamento e
desenvolvimento, avaliao de desempenho, progresso funcional e promoo, aposentadoria e
penses.
9 A Secretaria de Servios Integrados de Sade realiza, mediante atendimento ambulatorial, a
prestao direta da enfermagem mdica, materno-infantil, odontolgica, de enfermagem e social,
bem como administra o Plano de Benefcios Sociais do Tribunal e o Plano de Sade dos servidores,
ministros, dependentes, pensionistas e beneficirios especiais, de conformidade com o regulamento
prprio, e desenvolver percias na rea de sade.
10 A Secretaria de Tecnologia da Informao tem por finalidade o desenvolvimento de sistemas e
aplicativos computacionais no mbito do Tribunal, a prospeco e absoro de novas tecnologias, a
administrao da rede de informtica e do banco de dados, o suporte tcnico de softwares e
equipamentos e o atendimento especializado no mbito do Tribunal.

2002

650.409.607.960

160.008.787

0,025

2003

1.036.056.083.262

194.581.553

0,019

2004

1.469.087.406.336

223.666.750

0,015

2005

1.606.403.171.042

302.426.969

0,019

2006

1.660.772.285.176

299.988.223

0,018

2007

1.526.143.386.099

370.459.402

0,024

2008

1.362.268.012.584

404.842.258

0,030

Fonte: Leis Oramentrias Anuais (1999-2008). Valores em reais (moeda brasileira).

Essas so as principais caractersticas da estrutura do Supremo


Tribunal Federal da Repblica Federativa do Brasil. A seguir, sero apresentados os
principais aspectos do sistema de controle de constitucionalidade adotado no Brasil.
B. Sistema de controle de constitucionalidade
A Jurisdio Constitucional possui razes nas culturas jurdicas
formadas nos contextos anglo-americano e europeu-continental. No parece
incorreto dizer que quase impossvel fazer um estudo sobre a temtica do controle
de constitucionalidade sem fazer referncia aos clssicos modelos difuso, de origem
norte-americana, e concentrado, de origem europia (continental).
no contexto ibero-americano, porm, que a jurisdio constitucional
assumiu, ao longo de sua histria, as formas mais peculiares e complexas de que se
tem conhecimento. A anlise dos sistemas que foram conformados nos pases iberoamericanos pode revelar modelos de controle de constitucionalidade extremamente
criativos, condicionados prpria realidade plural e complexa das diversas
nacionalidades, sobretudo no contexto latino-americano. Como bem analisou o
Professor Francisco Fernndez Segado, um dos maiores estudiosos sobre a

matria, os pases latino-americanos constituem um verdadeiro laboratrio


constitucional no tocante s tcnicas de controle de constitucionalidade11.
Assim, mais do que modelos estanques fundados nos clssicos
sistemas norte-americano ou europeu-continental, a jurisdio constitucional nos
pases ibero-americanos caracterizada por modelos hbridos, construdos de forma
criativa de acordo com a heterogeneidade cultural que caracteriza a regio.
O Brasil no se distancia dessa realidade. Assim como os pases iberoamericanos em geral, a jurisdio constitucional brasileira foi construda num
ambiente constitucional democrtico e republicano, apesar das interrupes
causadas pelos regimes autoritrios. Se as influncias do modelo difuso de origem
norte-americana foram decisivas para a adoo inicial de um sistema de fiscalizao
judicial da constitucionalidade das leis e dos atos normativos em geral, o
desenvolvimento das instituies democrticas acabou resultando num peculiar
sistema de jurisdio constitucional, cujo desenho e organizao renem, de forma
hbrida, caractersticas marcantes de ambos os clssicos modelos de controle de
constitucionalidade.
A Jurisdio Constitucional no Brasil pode ser hoje caracterizada pela
originalidade e diversidade de instrumentos processuais destinados fiscalizao da
constitucionalidade dos atos do poder pblico e proteo dos direitos
fundamentais, como o mandado de segurana uma criao genuna do sistema
constitucional brasileiro o habeas corpus, o habeas data, o mandado de injuno,
a ao civil pblica e a ao popular. Essa diversidade de aes constitucionais
prprias do modelo difuso ainda complementada por uma variedade de
instrumentos voltados ao exerccio do controle abstrato de constitucionalidade pelo
Supremo Tribunal Federal, como a ao direta de inconstitucionalidade (ADI), a
ao direta de inconstitucionalidade por omisso (ADO), a ao declaratria de
constitucionalidade (ADC) e a argio de descumprimento de preceito fundamental
(ADPF).

11 Cfr.: FERNNDEZ SEGADO, Francisco. Del control poltico al control jurisdiccional. Evolucin y
aportes a la Justicia Constitucional en Amrica Latina. Bologna: Center for Constitutional Studies and
Democratic Development, Libreria Bonomo; 2005, p. 39.

Os principais aspectos desse singular sistema brasileiro de controle de


constitucionalidade sero analisados a seguir.
B.1. Controle difuso de constitucionalidade
O modelo de controle difuso adotado pelo sistema brasileiro permite
que qualquer juiz ou tribunal declare a inconstitucionalidade de leis ou atos
normativos, no havendo restrio quanto ao tipo de processo. Tal como no modelo
norte-americano, h um amplo poder conferido aos juzes para o exerccio do
controle da constitucionalidade dos atos do poder pblico.
No Brasil, no obstante, os diversos tipos de aes ou writs
constitucionais destinados proteo de direitos so o campo mais propcio para o
exerccio da fiscalizao da constitucionalidade das leis. Como explicado acima, ao
contrrio de outros modelos do direito comparado, o sistema brasileiro no reserva a
um nico tipo de ao ou de recurso a funo primordial de proteo de direitos
fundamentais,

estando

cargo

desse

mister,

principalmente,

as

aes

constitucionais do mandado de segurana, uma criao genuna do sistema


constitucional brasileiro, o habeas corpus, o habeas data, o mandado de injuno, a
ao civil pblica e a ao popular. Algumas delas, por sua maior importncia no
sistema de proteo de direitos, sero analisadas neste tpico.
B.1.1. Habeas corpus
O habeas corpus configura proteo especial das liberdades
tradicionalmente oferecida no sistema constitucional brasileiro.
No sistema atual da Constituio de 1988, o habeas corpus destina-se
a proteger o indivduo contra qualquer medida restritiva do Poder Pblico sua
liberdade de ir e vir. A jurisprudncia prevalecente no STF dominante no sentido
de que no ter seguimento habeas corpus que no afete diretamente a liberdade
de locomoo do paciente. No obstante, se a coao liberdade individual comumente advm de atos emanados do Poder Pblico, no se pode descartar a possibilidade da impetrao de habeas corpus contra atos de particular.

A liberdade de locomoo h de ser entendida de forma ampla,


afetando toda e qualquer medida de autoridade que possa em tese acarretar
constrangimento para a liberdade de ir e vir.
Como especializao do direito de proteo judicial efetiva, o habeas
corpus tambm dotado de mbito de proteo estritamente normativo e reclama, por
isso, expressa conformao legal, que, obviamente, no afete o seu significado
como instituto especial de defesa da liberdade de ir e vir. O Cdigo de Processo
Penal estabelece nos arts. 647 a 667 as regras procedimentais bsicas do instituto.
B.1.2. Mandado de segurana
O mandado de segurana o instrumento processual de proteo de
direitos de criao genuinamente brasileira.
A crise que produziu a reviso da doutrina brasileira do habeas corpus,
com a reforma constitucional de 1926, tornou evidente a necessidade de adoo de
um instrumento processual-constitucional adequado para proteo judicial contra
leses a direitos subjetivos pblicos no protegidos pelo habeas corpus. Assim, a
Constituio de 1934 consagrou, ao lado do habeas corpus, e com o mesmo
processo deste, o mandado de segurana para a proteo de direito certo e
incontestvel, ameaado ou violado por ato manifestamente inconstitucional ou ilegal
de qualquer autoridade (art. 113, 33).
Contemplado por todos os textos constitucionais posteriores12, com
exceo da Carta de 1937, o mandado de segurana assegurado pela atual
Constituio em seu art. 5, LXIX, que dispe: conceder-se- mandado de
segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou
habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for
autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do poder
pblico. O texto constitucional tambm prev o mandado de segurana coletivo,
que poder ser impetrado por partido poltico com representao no Congresso
Nacional, organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente
constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa de seus
membros ou associados (art. 5, LXX, a e b).
12 Art. 141, 24, da Constituio de 1946. Art. 153, 21, da Constituio de 1967/69.

O carter normativo do seu mbito de proteo e as caractersticas de


instituto destinado proteo de direito lquido e certo no protegido por habeas
corpus ou por habeas data exigem uma disciplina processual mais ou menos
analtica para o mandado de segurana. Assim, a ao constitucional de mandado
de segurana encontra-se disciplinada pela Lei n. 1.533, de 31-12-1951, pela Lei n.
4.348, de 26-6-1964, e pela Lei n. 5.021, de 9-6-1966.
O mandado de segurana pode ser impetrado por pessoas naturais ou
jurdicas, privadas ou pblicas, em defesa de direitos individuais. Nesse caso, a
jurisprudncia bastante estrita, recusando a possibilidade de impetrao do
mandado de segurana para defesa de interesses outros no caracterizveis como
direito subjetivo13.
Reconhece-se tambm o direito de impetrao de mandado de
segurana

diferentes

rgos

pblicos

despersonalizados

que

tenham

prerrogativas ou direitos prprios a defender, tais como as Chefias dos Executivos e


de Ministrio Pblico; as Presidncias das Mesas dos Legislativos; as Presidncias
dos Tribunais; os Fundos Financeiros; as Presidncias de Comisses Autnomas; as
Superintendncias de Servios e demais rgos da Administrao centralizada ou
descentralizada contra atos de outros rgos pblicos.
Nesses casos, o mandado de segurana destina-se tambm a resolver
conflitos de atribuies entre rgos pblicos, colmatando lacuna relativa ausncia
de efetivo instrumento para soluo desse tipo de conflito.
Tem-se considerado possvel tambm a impetrao do mandado de
segurana pelo Ministrio Pblico, que atuar, nesse caso, como substituto
processual na defesa de direitos coletivos e individuais homogneos.
Tambm os estrangeiros residentes no Pas, pessoas fsicas ou
jurdicas, na qualidade de titulares de direitos, como disposto no art. 5, caput, da
Constituio, podero manejar o mandado de segurana para assegurar direito
lquido e certo ameaado ou lesionado por ato de autoridade pblica.

13 MS 20.936/DF, Rel. para o acrdo Seplveda Pertence, DJ de 11-9-1992; MS-AgRg-QO 21.291,


Rel. Celso de Mello, DJ de 27-10-1995; RMS 22.530/DF, Rel. Sydney Sanches, DJ de 8-11-1996.

Como especializao do direito de proteo judicial efetiva, o mandado


de segurana destina-se a proteger direito individual ou coletivo lquido e certo
contra ato ou omisso de autoridade pblica no amparado por habeas corpus ou
habeas data (CF, art. 5, LXIX e LXX). Pela prpria definio constitucional, o
mandado de segurana tem utilizao ampla, abrangente de todo e qualquer direito
subjetivo pblico sem proteo especfica, desde que se logre caracterizar a liquidez
e certeza do direito, materializada na inquestionabilidade de sua existncia, na
precisa definio de sua extenso e aptido para ser exercido no momento da
impetrao14.
Embora destinado defesa de direitos contra atos de autoridade, a
doutrina e a jurisprudncia consideram legtima a utilizao do mandado de
segurana contra ato praticado por particular no exerccio de atividade pblica
delegada (cf. tambm a Lei n. 1.533/ 51, art. 1, 1).
Suscita-se questo sobre o cabimento do mandado contra ato
normativo. O Supremo Tribunal Federal tem orientao pacfica no sentido do nocabimento de mandado de segurana contra lei ou ato normativo em tese (Smula
266), uma vez que ineptos para provocar leso a direito lquido e certo. A
concretizao de ato administrativo com base na lei poder viabilizar a impugnao,
com pedido de declarao de inconstitucionalidade da norma questionada.
Admite-se, porm, mandado de segurana contra lei ou decreto de
efeitos concretos.
A Constituio de 1988 admite expressamente o uso de mandado de
segurana por partido poltico com representao no Congresso Nacional, organizao sindical, entidade de classe ou por associao legalmente constituda e em
funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos direitos de seus membros ou
associados (mandado de segurana coletivo) (art. 5, LXX, a e b). A ao
constitucional de mandado de segurana, portanto, est destinada tanto proteo
de direitos individuais como tutela coletiva de direitos individuais e coletivos.

14 Hely Lopes Meirelles, Mandado de segurana, 28. ed., So Paulo: Malheiros, 2005, p. 36-37.
Apesar da intensa discusso que se levantou em torno desse conceito, atualmente doutrina e
jurisprudncia j possuem posicionamento pacificado segundo o qual o direito lquido e certo deve
ser entendido como o direito cuja existncia pode ser demonstrada de forma documental.

Segundo a orientao dominante, o mandado de segurana coletivo h


de ser impetrado na defesa de interesse de uma categoria, classe ou grupo,
independentemente da autorizao dos associados. No se trata, dessa forma, de
nova modalidade de ao constitucional, ao lado do mandado de segurana
tradicional, mas de forma diversa de legitimao processual ad causam. Segundo
jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, os princpios bsicos que regem o
mandado de segurana individual informam e condicionam, no plano jurdicoprocessual, a utilizao do writ mandamental coletivo15, que, do mesmo modo,
apenas ser cabvel na hiptese de direito lquido e certo violado por ato ilegal ou
abuso de poder emanados de autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no
exerccio de atribuies do Poder Pblico. Assim, tambm entende o Tribunal que
simples interesses, que no configuram direitos, no legitimam a vlida utilizao
do mandado de segurana coletivo16. Por outro lado, preciso reconhecer que o
regime de substituio processual conferido ao mandado de segurana para a tutela
coletiva de direito lquido e certo deu novas dimenses ao writ, transformando-o em
verdadeira ao coletiva. Por isso, ao mandado de segurana coletivo so aplicadas
tambm as normas relativas s aes coletivas17.
Quanto legitimao dos partidos polticos, o Supremo Tribunal
Federal tem entendido que o mandado de segurana coletivo poder ser utilizado
apenas para a defesa de direitos de seus filiados, observada a correlao com as
finalidades institucionais e objetivos programticos da agremiao18.
Da mesma forma ocorre em relao s organizaes sindicais,
entidades de classe e associaes, que s podero pleitear em juzo direito lquido
e certo de seus prprios associados. Segundo a orientao perfilhada pelo Supremo
Tribunal Federal, objeto do mandado de segurana coletivo ser um direito dos
associados, independentemente de guardar vnculo com os fins prprios da entidade
impetrante do writ, exigindo-se, entretanto, que o direito esteja compreendido nas

15 MS 21.615/RJ, Rel. Nri da Silveira, DJ de 13-3-1998.


16 MS 20.936/DF, Rel. para o acrdo Seplveda Pertence, DJ de 11-9-1992; MS-AgRg-QO 21.291,
Rel. Celso de Mello, DJ de 27-10-1995; RMS 22.530/DF, Rel. Sydney Sanches, DJ de 8-11-1996.
17 Cf. Teori Albino Zavascki, Processo coletivo: tutela de direitos coletivos e tutela coletiva de
direitos, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p. 205 e s.
18 RE 196.184/AM, Rel. Ellen Gracie, DJ de 18-2-2005.

atividades exercidas pelos associados, mas no se exigindo que o direito seja


peculiar, prprio, da classe19.
Portanto, para a configurao da legitimidade ativa ad causam das
entidades de classe, basta que o interesse seja apenas de parcela da categoria, verificada a relao de pertinncia temtica entre o objeto da impetrao e o vnculo
associativo20. Tal orientao est hoje expressa na Smula 630 do Supremo Tribunal
Federal, que diz: a entidade de classe tem legitimao para o mandado de
segurana ainda quando a pretenso veiculada interesse apenas a uma parte da
respectiva categoria21.
Em relao ao objeto do mandado de segurana coletivo, pode-se
afirmar que tal instrumento processual, na qualidade de ao coletiva, no visa
apenas tutela de direitos individuais, mas tambm de direitos coletivos, assim
como dos denominados direitos individuais de carter comum ou homogneo22.
Um desenvolvimento singular na ordem jurdica brasileira diz respeito
utilizao do mandado de segurana por parte de rgos pblicos. Diversos conflitos
entre rgos pblicos tm sido judicializados mediante impetrao de mandado de
segurana. Eventuais desinteligncias entre Tribunal de Contas e rgos do
Executivo ou entre Prefeito e Cmara de Vereadores tm dado ensejo a mandados
de segurana, que, nesses casos, assumem um carter de mecanismo de soluo
de conflito de atribuies.
Destarte, embora concebido, inicialmente, como ao civil destinada
tutela dos indivduos contra o Estado, ou seja, para prevenir ou reparar leso a
direito no seio de uma tpica relao entre cidado e Estado, no se pode descartar a
hiptese de violaes a direitos no mbito de uma relao entre diversos segmentos
do prprio Poder Pblico. A doutrina constitucional23 tem considerado a possibilidade
de que as pessoas jurdicas de direito pblico venham a ser titulares de direitos
19 MS 22.132/RJ, Rel. Carlos Velloso, julgado em 21-8-1996, DJ de 18-11-1996, p. 39848; RE
193.382/SP, Rel. Carlos Velloso, DJ de 28-6-1996.
20 RE 175.401/SP, Rel. Ilmar Galvo, DJ de 20-9-1996; RE 157.234/DF, Rel. Marco Aurlio, DJ de
22-9-1995.
21 Em sentido contrrio: Hely Lopes Meirelles, Mandado de segurana, cit., p. 38.
22 Cf. Teori Albino Zavascki, Processo coletivo, cit., p. 207 e s.
23 Cf. Paulo Gustavo Gonet Branco, Aspectos da teoria geral dos direitos fundamentais, in Inocncio
Mrtires Coelho, Gilmar Ferreira Mendes e Paulo Gustavo Gonet Branco, Hermenutica
constitucional e direitos fundamentais, Braslia: Braslia Jurdica, 2000, p. 165.

fundamentais, por exemplo, nos casos em que a Fazenda Pblica atua em juzo.
Nessas hipteses, em que a pessoa jurdica seja titular de direitos, o mandado de
segurana cumpre papel fundamental na falta de outros mecanismos processuais
aptos a sanar, com a agilidade necessria, leso ou ameaa de leso a direito
lquido e certo provinda de autoridade pblica ou de pessoas naturais ou jurdicas
com funes delegadas do Poder Pblico.
Ressalte-se, todavia, que, na maioria dos casos, o mandado de
segurana ser utilizado no como mecanismo de proteo de direitos
fundamentais, mas de prerrogativas e atribuies institucionais e funcionais da
pessoa jurdica de direito pblico, assumindo feio de instrumento processual apto
a solucionar conflitos entre rgos pblicos, poderes ou entre entes federativos
diversos.
Controvrsia interessante refere-se possibilidade de impetrao de
mandado de segurana por parlamentar contra tramitao de proposta de emenda
constitucional. Ainda sob a Constituio de 1967/69, o Supremo Tribunal Federal
entendeu admissvel a impetrao de mandado de segurana contra ato da Mesa da
Cmara ou do Senado Federal, asseverando-se que quando a vedao
constitucional se dirige ao prprio processamento da lei ou da emenda (...), a
inconstitucionalidade (...) j existe antes de o projeto ou de a proposta se
transformarem em lei ou em emenda constitucional, porque o prprio processamento
j desrespeita, frontalmente, a Constituio24.
Atualmente, a jurisprudncia do Tribunal est pacificada no sentido de
que o parlamentar tem legitimidade ativa para impetrar mandado de segurana com
a finalidade de coibir atos praticados no processo de aprovao de leis e emendas
constitucionais

que

no

se

compatibilizam

com

processo

legislativo

constitucional25. Tambm aqui se afigura evidente que se cuida de uma utilizao


especial do mandado de segurana, no exatamente para assegurar direito lquido e

24 MS 20.257, Rel. Moreira Alves, RTJ, 99(3)/1040.


25 MS 24.642, Rel. Carlos Velloso, DJ de 18-6-2004; MS 20.452/DF, Rel. Aldir Passarinho, RTJ, 116
(1)/47; MS 21.642/DF, Rel. Celso de Mello, RDA, 191/200; MS 24.645/DF, Rel. Celso de Mello, DJ de
15-9-2003; MS 24.593/DF, Rel. Maurcio Corra, DJ de 8-8-2003; MS 24.576/DF, Rel. Ellen Gracie,
DJ de 12-9-2003; MS 24.356/DF, Rel. Carlos Velloso, DJ de 12-9-2003.

certo de parlamentar, mas para resolver peculiar conflito de atribuies ou conflito


entre rgos.
Essas so as conformaes bsicas do mandado de segurana no
direito brasileiro.
B.1.3. Habeas data
Na linha da especializao dos instrumentos de defesa de direitos
individuais, a Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 concebeu o
habeas data como instituto destinado a assegurar o conhecimento de informaes
relativas pessoa do impetrante constantes de registros ou bancos de dados de
entidades governamentais ou de carter pblico e para permitir a retificao de
dados, quando no se prefira faz-lo de modo sigiloso (art. 5, LXXII).
Tal como decorre da prpria formulao constitucional, o habeas data
destina-se a assegurar o conhecimento de informaes pessoais constantes de
registro de bancos de dados governamentais ou de carter pblico ou a ensejar a
retificao de dados errneos deles constantes.
O texto constitucional no deixa dvida de que o habeas data protege a
pessoa no s em relao aos bancos de dados das entidades governamentais,
como tambm em relao aos bancos de dados de carter pblico geridos por
pessoas privadas. Nos termos do art. 1 da Lei n. 9.507/97, so definidos como de
carter pblico todo registro ou banco de dados contendo informaes que sejam
ou que possam ser transmitidas a terceiros ou que no sejam do uso privativo do
rgo ou entidade produtoras ou depositrias das informaes. Tal compreenso
abrange os servios de proteo de crdito ou de listagens da mala direta26.
Como instrumento de proteo do direito de personalidade, afigura-se
relevante destacar que os dados que devem ser conhecidos ou retificados se refiram
pessoa do impetrante e no tenham carter genrico.
B.1.4 Mandado de injuno
A Constituio de 1988 atribuiu particular significado ao controle de
26 Cf. Hely Lopes Meirelles, Mandado de segurana, cit., p. 295.

constitucionalidade da chamada omisso do legislador. O art. 5, LXXI, da


Constituio previu, expressamente, a concesso do mandado de injuno sempre
que a falta de norma regulamentadora tornar invivel o exerccio dos direitos e
liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania
e cidadania. Ao lado desse instrumento destinado, fundamentalmente, defesa de
direitos individuais contra a omisso do ente legiferante, introduziu o constituinte, no
art. 103, 2, um sistema de controle abstrato da omisso, que ser analisado em
tpico posterior especfico.
Assim, reconhecida a procedncia da ao, deve o rgo legislativo
competente ser informado da deciso, para as providncias cabveis. Se se tratar de
rgo administrativo, est ele obrigado a colmatar a lacuna dentro do prazo de trinta
dias.
A expectativa criada com a adoo desse instituto no ordenamento
constitucional brasileiro levou propositura de inmeras aes de mandado de
injuno perante o Supremo Tribunal Federal27, o que acabou por obrig-lo, num
curto espao de tempo, a apreciar no s a questo relativa imediata aplicao
desse instituto, independentemente da promulgao de regras processuais prprias,
como tambm a decidir sobre o significado e a natureza desse instituto na ordem
constitucional brasileira.
O mandado de injuno h de ter por objeto o no-cumprimento de
dever

constitucional

de

legislar

que,

de

alguma

forma,

afete

direitos

constitucionalmente assegurados (falta de norma regulamentadora que torne


invivel o exerccio de direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas
inerentes soberania e cidadania).
A omisso tanto pode ter carter absoluto ou total como pode
materializar-se de forma parcial

28.

Na primeira hiptese, que se revela cada vez

mais rara, tendo em vista o implemento gradual da ordem constitucional instituda


em 1988, tem-se a inrcia do legislador que pode impedir totalmente a
implementao da norma constitucional. A omisso parcial envolve, por sua vez, a
27 Em 1990 e 1991 o STF julgou 203 MIs (dados do BNDPJ). At 16-8-2006 o STF autuou 738 MIs
(dados da Secretaria Judiciria).
28 MI 542/SP, Rel. Celso de Mello, DJ de 28-6-2002.

execuo parcial ou incompleta de um dever constitucional de legislar, que se


manifesta seja em razo do atendimento incompleto do estabelecido na norma
constitucional, seja em razo do processo de mudana nas circunstncias fticojurdicas que venha a afetar a legitimidade da norma (inconstitucionalidade
superveniente), seja, ainda, em razo de concesso de benefcio de forma
incompatvel com o princpio da igualdade (excluso de benefcio incompatvel com
o princpio da igualdade).
Questo interessante que surgiu na doutrina e na jurisprudncia do
STF diz respeito ao mandado de injuno cujo objeto a omisso legislativa quanto
regulamentao do direito de greve dos servidores pblicos, assegurado pelo art.
37, VII, da Constituio de 1988.
No Mandado de Injuno n. 20 (Rel. Celso de Mello, DJ de 22-111996), firmou-se entendimento no sentido de que o direito de greve dos servidores
pblicos no poderia ser exercido antes da edio da lei complementar respectiva,
sob o argumento de que o preceito constitucional que reconheceu o direito de greve
constitua norma de eficcia limitada, desprovida de auto-aplicabilidade. Na mesma
linha, foram as decises proferidas nos MI 485 (Rel. Maurcio Corra, DJ de 23-82002) e MI 585/TO (Rel. Ilmar Galvo, DJ de 2-8-2002). Portanto, nas diversas
oportunidades em que o Tribunal se manifestou sobre a matria, reconheceu-se
unicamente a necessidade de se editar a reclamada legislao, sem admitir uma
concretizao direta da norma constitucional.
Em 25 de outubro de 2007, o Supremo Tribunal Federal, em mudana
radical de sua jurisprudncia

29,

reconheceu a necessidade de uma soluo

obrigatria da perspectiva constitucional e decidiu no sentido de declarar a


inconstitucionalidade da omisso legislativa com a aplicao, por analogia, da Lei
7.783/89, que dispe sobre o exerccio do direito de greve na iniciativa privada.
Afastando-se da orientao inicialmente perfilhada no sentido de estar limitada
declarao

da

existncia

da

mora

legislativa

para

edio

de

norma

regulamentadora especfica, o Tribunal, sem assumir compromisso com o exerccio


de uma tpica funo legislativa, passou a aceitar a possibilidade de uma regulao
29 MI 670, Rel. para o acrdo Gilmar Mendes; MI 708, Rel. Gilmar Mendes e MI 712, Rel. Eros
Grau.

provisria do tema pelo prprio Judicirio. O Tribunal adotou, portanto, uma


moderada sentena de perfil aditivo

30,

introduzindo modificao substancial na

tcnica de deciso do mandado de injuno.


B.1.5 Ao popular e ao civil pblica
Alm dos processos e sistemas destinados defesa de posies
individuais, a proteo judiciria pode realizar-se tambm pela utilizao de
instrumentos de defesa de interesses difusos e coletivos, como a ao popular e a
ao civil pblica.
A Constituio prev a ao popular com o objetivo de anular ato lesivo
ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade
administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural. Considerandose o carter marcadamente pblico dessa ao constitucional, o autor est, em
princpio, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia, salvo comprovada
m-f (art. 5, LXXIII da CF/88).
A ao popular um instrumento tpico da cidadania e somente pode
ser proposta pelo cidado, aqui entendido como aquele que no apresente
pendncias no que concerne s obrigaes cvicas, militares e eleitorais que, por lei,
sejam exigveis.
A ao popular, regulada pela Lei n. 4.717, de 29-6-1965, configura
instrumento de defesa de interesse pblico. No tem em vista primordialmente a
defesa de posies individuais. evidente, porm, que as decises tomadas em
sede de ao popular podem ter reflexos sobre posies subjetivas.
Outro relevante instrumento de defesa do interesse geral a ao civil
pblica prevista no art. 129, III, da Constituio e destinada defesa dos chamados
interesses difusos e coletivos relativos ao patrimnio pblico e social, ao meio
ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico,
turstico, paisagstico, da ordem econmica e da economia popular, dentre outros.

30 As sentenas aditivas ou modificativas so aceitas, em geral, quando integram ou completam um


regime previamente adotado pelo legislador ou, ainda, quando a soluo adotada pelo Tribunal
incorpora soluo constitucionalmente obrigatria.

Tem legitimidade para a propositura dessa ao o Ministrio Pblico,


as pessoas jurdicas de direito pblico, as empresas pblicas e sociedades de
economia mista, as associaes constitudas h pelo menos um ano, nos termos da
lei civil, que incluam entre as suas finalidades institucionais a proteo de interesses
difusos ou coletivos (cf. Lei n. 7.347/ 85, art. 5).
A ao civil tem-se constitudo em significativo instituto de defesa de
interesses difusos e coletivos e, embora no voltada, por definio, para a defesa de
posies individuais ou singulares, tem-se constitudo tambm em importante
instrumento de defesa dos direitos em geral, especialmente os direitos do consumidor.
B.2. Controle abstrato de constitucionalidade
O modelo de controle abstrato adotado pelo sistema brasileiro
concentra no Supremo Tribunal Federal a competncia para processar e julgar as
aes autnomas (ADI, ADC, ADO, ADPF) nas quais se apresenta a controvrsia
constitucional.
Este modelo de controle de constitucionalidade passou a integrar o
sistema brasileiro com a edio da Emenda Constitucional n. 16/1965, com a
adoo da representao de inconstitucionalidade. No mbito da unidade federada,
a Constituio de 1967/69, alm de propor a representao interventiva em face do
direito estadual (art. 11, 1, c), estabeleceu a representao de lei municipal, pelo
chefe do Ministrio Pblico local, tendo em vista a interveno estadual (art. 15, 3,
d). Finalmente, a Emenda n. 7, de 1977, outorgou ao Supremo Tribunal Federal a
competncia para apreciar representao do Procurador-Geral da Repblica para
interpretao de lei ou ato normativo federal ou estadual.
At meados da dcada de oitenta, conviviam no sistema de controle de
constitucionalidade elementos do sistema difuso e do sistema concentrado de
controle de constitucionalidade, ensejando-se modelo hbrido ou misto de controle.
No obstante, o modelo concreto continuou predominante da sistemtica brasileira,
at a promulgao da Constituio de 1988.
A Constituio de 1988 conferiu nfase no mais ao sistema concreto,
mas ao modelo abstrato, uma vez que, praticamente, todas as controvrsias

constitucionais relevantes passaram a ser submetidas ao Supremo Tribunal Federal


mediante processo de controle abstrato de normas. A ampla legitimao, a presteza
e a celeridade desse modelo processual, dotado inclusive da possibilidade de
suspender imediatamente a eficcia do ato normativo questionado, mediante pedido
de cautelar, constituem elemento explicativo de tal tendncia.
A Constituio Federal de 1988 prev (art. 103), como aes tpicas do
controle abstrato de constitucionalidade, a ao direta de inconstitucionalidade
(ADI), a ao direta de inconstitucionalidade por omisso (ADO), a ao declaratria
de constitucionalidade (ADC) e a argio de descumprimento de preceito
fundamental (ADPF). De acordo com a Constituio, possuem legitimidade para a
propositura destas aes o Presidente da Repblica, a Mesa do Senado Federal, a
Mesa da Cmara dos Deputados, a Mesa da Assemblia Legislativa ou da Cmara
Legislativa, o Governador de Estado ou do Distrito Federal, o Procurador-Geral da
Repblica, o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, o partido poltico
com representao no Congresso Nacional e as confederaes sindicais ou
entidades de classe de mbito nacional.
B.2.1. Ao Direta de Inconstitucionalidade
A ao direta de inconstitucionalidade ADI o instrumento destinado
declarao de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual.
O parmetro de controle da ADI , exclusivamente, a Constituio
vigente.
A legislao que regulamenta o instituto da ao direta de
inconstitucionalidade (Lei n 9.868/99) prev a pos sibilidade de o relator admitir a
participao de amicus curiae no processo, bem como de realizar audincias
pblicas para que se ouam setores da sociedade, principalmente o especializado
no assunto em discusso.
As decises proferidas em ao direta de inconstitucionalidade
possuem eficcia ex tunc, erga omnes e efeito vinculante para todo o Poder
Judicirio e para todos os rgos da Administrao Pblica, direta e indireta.
Ressalte-se que o efeito vinculante no abrange o Poder Legislativo.

O fato de a deciso possuir efeito vinculante permite que, quando


desrespeitada por algum rgo do Judicirio ou do Executivo, seja ajuizada
Reclamao perante o Supremo Tribunal Federal para fazer valer a autoridade de
sua deciso (vide B.3.3).
A legislao que regulamenta a ADI (Lei n 9.868/99 ) tambm prev a
possibilidade do Plenrio do Tribunal modular os efeitos das decises no mbito do
controle abstrato de normas (art. 27).
A utilizao dessa tcnica de modulao de efeitos permite ao STF
declarar a inconstitucionalidade da norma: a) a partir do trnsito em julgado da
deciso (declarao de inconstitucionalidade ex nunc); b) a partir de algum momento
posterior ao trnsito em julgado, a ser fixado pelo Tribunal (declarao de
inconstitucionalidade com eficcia pro futuro); c) sem a pronncia da nulidade da
norma; e d) com efeitos retroativos, mas preservando determinadas situaes.
O Supremo Tribunal Federal tem evoludo na adoo de novas
tcnicas de deciso no controle abstrato de constitucionalidade. Alm das muito
conhecidas tcnicas de interpretao conforme Constituio, declarao de
nulidade parcial sem reduo de texto, ou da declarao de inconstitucionalidade
sem a pronncia da nulidade, aferio da lei ainda constitucional e do apelo ao
legislador, so tambm muito utilizadas as tcnicas de limitao ou restrio de
efeitos da deciso, o que possibilita a declarao de inconstitucionalidade com
efeitos pro futuro a partir da deciso ou de outro momento que venha a ser
determinado pelo tribunal (vide ADI 2.240, ADI 3.682, ADI 1.351).
Nesse contexto, a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal tem
evoludo significativamente nos ltimos anos, sobretudo a partir do advento da Lei n
9.868/99, cujo art. 27 abre ao Tribunal uma nova via para a mitigao de efeitos da
deciso de inconstitucionalidade. A prtica tem demonstrado que essas novas
tcnicas de deciso tm guarida tambm no mbito do controle difuso de
constitucionalidade (vide RE 197.917).
B.2.2. Ao Declaratria de Constitucionalidade

A ao declaratria de constitucionalidade - ADC o instrumento


destinado declarao da constitucionalidade de lei ou ato normativo federal. Temse considerado, por isso, a ADC como uma ADI de sinal trocado, ressaltando-se o
carter dplice ou ambivalente dessas aes.
Alm da legitimidade ativa em abstrato, acima apresentada, cogita-se,
no caso da ADC, de uma legitimidade para agir in concreto, que se relaciona com a
existncia de um estado de incerteza gerado por dvidas ou controvrsias sobre a
legitimidade da lei. H de se configurar, portanto, situao hbil a afetar a presuno
de constitucionalidade da lei. Assim, no se afigura admissvel a propositura de ao
declaratria de constitucionalidade se no houver controvrsia ou dvida relevante
quanto legitimidade da norma.
Assim como na ADI, o parmetro de controle da ADC ,
exclusivamente, a Constituio vigente.
A ADC tambm est regulamentada pela Lei n 9.868/9 9.
Da mesma maneira que na ADI, h a possibilidade de o relator admitir
a participao de amici curiae no processo, bem como de realizar audincias
pblicas para que se oua a sociedade, principalmente o setor especializado no
assunto em discusso.
A Lei n 9.868/99 torna possvel ao Supremo Tribuna l, por meio de
medida cautelar, determinar a juzes e Tribunais a suspenso do julgamento dos
processos que envolvam a aplicao da lei ou do ato normativo objeto da ADC at
seu julgamento definitivo (art. 21).
As decises proferidas em ao declaratria de constitucionalidade
tambm possuem eficcia ex tunc, erga omnes e efeito vinculante para todo o Poder
Judicirio e para todos os rgos da Administrao Pblica, direta e indireta.
Tambm na ADC existe igual possibilidade de que, nos casos em que
a deciso com efeitos ex tunc importe em violao severa da segurana jurdica ou
de outro valor de excepcional interesse social, o Plenrio do Tribunal module os
efeitos das decises.

B.2.3. Ao Direta de Inconstitucionalidade por Omisso


A Constituio de 1988 atribuiu particular significado ao controle de
constitucionalidade da chamada omisso do legislador. Por esse motivo, o
constituinte introduziu, no art. 103, 2, um sistema de controle abstrato da omisso,
consistente na ao direta de inconstitucionalidade por omisso.
A ao direta de inconstitucionalidade por Omisso ADO o
instrumento destinado aferio da inconstitucionalidade da omisso dos rgos
competentes na concretizao de determinada norma constitucional, sejam eles
rgos federais ou estaduais, seja a sua atividade legislativa ou administrativa,
desde que se possa, de alguma maneira, afetar a efetividade da Constituio.
Nesse sentido, a ao direta de inconstitucionalidade por omisso pode
ter como objeto tanto a omisso total, absoluta, do legislador, quanto a omisso
parcial, ou o cumprimento incompleto ou defeituoso de dever constitucional de
legislar. Na omisso total, hiptese que se revela cada vez mais rara, tendo em vista
o implemento gradual da ordem constitucional instituda em 1988, tem-se a inrcia
do legislador que pode impedir totalmente a implementao da norma constitucional.
A omisso parcial envolve, por sua vez, a execuo parcial ou incompleta de um
dever constitucional de legislar, que se manifesta seja em razo do atendimento
incompleto do estabelecido na norma constitucional, seja em razo do processo de
mudana nas circunstncias ftico-jurdicas que venha a afetar a legitimidade da
norma (inconstitucionalidade superveniente), seja, ainda, em razo de concesso de
benefcio de forma incompatvel com o princpio da igualdade (excluso de benefcio
incompatvel com o princpio da igualdade).
O parmetro de controle da ADO o mesmo da ADI e da ADC, ou
seja, a Constituio vigente.
A ADO no possui regulamentao especfica. A ela so aplicveis as
regras vlidas para a ADI, constantes da Lei n 9.8 68/99.
Assim, da mesma forma, admite-se a possibilidade da participao de
amici curiae e da realizao de audincias pblicas.

Inicialmente, o Supremo Tribunal Federal adotou o entendimento de


que a deciso que declara a inconstitucionalidade por omisso autorizaria o
Tribunal apenas a cientificar o rgo inadimplente para que este adotasse as
providncias necessrias superao do estado de omisso inconstitucional.
Assim, reconhecida a procedncia da ao, deve o rgo legislativo
competente ser informado da deciso, para as providncias cabveis. Se se tratar de
rgo administrativo, est ele obrigado a colmatar a lacuna dentro do prazo de 30
(trinta dias).
Entretanto, em recentes decises (vide MI 708), o Plenrio do Tribunal
passou a adotar o entendimento de que, diante da prolongada durao do estado
de omisso, possvel que a deciso proferida pelo STF adote providncias aptas
a regular a matria objeto da omisso por prazo determinado ou at que o
legislador edite norma apta a preencher a lacuna. Ressalte-se que, nesses casos, o
Tribunal, sem assumir compromisso com o exerccio de uma tpica funo
legislativa, passou a aceitar a possibilidade de uma regulao provisria do tema
pelo prprio Judicirio. O Tribunal adotou, portanto, uma moderada sentena de
perfil aditivo, introduzindo modificao substancial na tcnica de deciso da ao
direta de inconstitucionalidade por omisso.
O Tribunal tambm passou a considerar a possibilidade de, em alguns
casos especficos, indicar um prazo razovel para a atuao legislativa, ressaltando
as conseqncias desastrosas para a ordem jurdica da inatividade do Legislador no
caso concreto (vide ADI 3.682).
B.2.4 Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental
As mudanas ocorridas no sistema de controle de constitucionalidade
brasileiro a partir de 1988 alteraram radicalmente a relao que havia entre os
controles concentrado e difuso. A ampliao do direito de propositura da ao direta
e a criao da ao declaratria de constitucionalidade vieram reforar o controle
concentrado em detrimento do difuso. No obstante, subsistiu um espao residual
expressivo para o controle difuso relativo s matrias no suscetveis de exame no
controle concentrado, tais como interpretao direta de clusulas constitucionais
pelos juzes e tribunais, direito pr-constitucional, controvrsia constitucional sobre

normas revogadas, controle de constitucionalidade do direito municipal em face da


Constituio.
Em resposta a esse quadro de incompletude, editou-se a Lei
9.882/1999, que regulamenta a argio de descumprimento de preceito
fundamental - ADPF, prevista no art. 102, 1, da Constituio.
Como tpico instrumento do modelo concentrado de controle de
constitucionalidade,

ADPF

tanto

pode

dar

ensejo

impugnao

ou

questionamento direto de lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal, como


pode acarretar uma provocao a partir de situaes concretas, que levem
impugnao de lei ou ato normativo.
No primeiro caso, tem-se um tipo de controle de normas em carter
principal, o qual opera de forma direta e imediata em relao lei ou ao ato
normativo.
No segundo, questiona-se a legitimidade da lei tendo em vista a sua
aplicao em uma dada situao concreta (carter incidental).
Assim como no caso da ADC, pressuposto para o ajuizamento da
ADPF a existncia de controvrsia judicial ou jurdica relativa constitucionalidade
da lei ou legitimidade do ato questionado. Portanto, tambm na argio de
descumprimento de preceito fundamental h de se cogitar de uma legitimao para
agir in concreto, que se relaciona com a existncia de um estado de incerteza,
gerado por dvidas ou controvrsias sobre a legitimidade da lei. necessrio que se
configure, portanto, situao hbil a afetar a presuno de constitucionalidade ou de
legitimidade do ato questionado.
Ademais, a Lei n. 9.882/99, impe que a argio de descumprimento
de preceito fundamental somente ser admitida se no houver outro meio eficaz de
sanar a lesividade (art. 4, 1). O juzo de subsidiariedade h de ter em vista,
especialmente, os demais processos objetivos j consolidados no sistema
constitucional.
Nesse caso, cabvel a ao direta de inconstitucionalidade ou a ao
declaratria

de

constitucionalidade,

no

ser

admissvel

argio

de

descumprimento. Em sentido contrrio, no sendo admitida a utilizao de aes


diretas de constitucionalidade ou de inconstitucionalidade isto , no se
verificando a existncia de meio apto para solver a controvrsia constitucional
relevante de forma ampla, geral e imediata h de se entender possvel a
utilizao da argio de descumprimento de preceito fundamental.
o que ocorre, fundamentalmente, nas hipteses relativas ao controle
de legitimidade do direito pr-constitucional, do direito municipal em face da
Constituio Federal e nas controvrsias sobre direito ps-constitucional j revogado
ou cujos efeitos j se exauriram. Nesses casos, em face do no-cabimento da ao
direta de inconstitucionalidade, no h como deixar de reconhecer a admissibilidade
da argio de descumprimento.
Nos termos da Lei n. 9.882/99, cabe a argio de descumprimento de
preceito fundamental para evitar ou reparar leso a preceito fundamental, resultante
de ato do Poder Pblico (art. 1, caput).
O pargrafo nico do art. 1 explicita que caber tambm a argio de
descumprimento quando for relevante o fundamento da controvrsia constitucional
sobre lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal, inclusive anteriores
Constituio (leis pr-constitucionais).
muito difcil indicar, a priori, os preceitos fundamentais da
Constituio passveis de leso to grave que justifique o processo e julgamento da
argio de descumprimento.
No h dvida de que alguns desses preceitos esto enunciados, de
forma explcita, no texto constitucional.
Nessa linha de entendimento, a leso a preceito fundamental no se
configurar apenas quando se verificar possvel afronta a um princpio fundamental,
tal como assente na ordem constitucional, mas tambm a disposies que confiram
densidade normativa ou significado especfico a esse princpio.
Assim como nos demais instrumentos do controle abstrato, o relator da
ADPF poder admitir a participao de amici curiae e poder convocar audincias
pblicas para ouvir a sociedade acerca do tema discutido. Ressalte-se que uma das

audincias pblicas mais importantes realizadas pelo Supremo Tribunal Federal


ocorreu na ADPF n 54, na qual se discute a questo do aborto de fetos
anencfalos.
Ademais, facultada ao relator a possibilidade de ouvir as partes nos
processos que ensejaram a argio (art. 6, 1). Outorga-se, assim, s partes nos
processos subjetivos um limitado direito de participao no processo objetivo
submetido apreciao do STF. que, talvez em decorrncia do universo
demasiado amplo dos possveis interessados, tenha pretendido o legislador
ordinrio outorgar ao relator alguma forma de controle quanto ao direito de
participao dos milhares de interessados no processo.
Aplicam-se ADPF as tcnicas de deciso e de modulao de seus
efeitos que foram acima apresentadas.
Julgada a ao, dever ser feita comunicao s autoridades
responsveis pela prtica dos atos questionados, fixando-se, se for o caso, as
condies e o modo de interpretao e aplicao do preceito fundamental.
O Presidente do Tribunal deve determinar o imediato cumprimento da
deciso, publicando-se, dentro de dez dias a contar do trnsito em julgado, sua parte
dispositiva em seo especial do Dirio de Justia e do Dirio Oficial da Unio (art.
10, 1 e 2).
Aps o julgamento da ADPF 33, na qual o Tribunal fixou os contornos
dessa nova ao constitucional, a ADPF tem evoludo vertiginosamente na
jurisprudncia do STF. Recentemente, o Tribunal discutiu temas importantes, como
a constitucionalidade da Lei de Imprensa (ADPF n 1 30) e a questo da
possibilidade de se proibir a participao de candidatos em eleies com base em
dados que desabonem sua vida pregressa (ADPF n 144 ).
B.3. Singularidades de um sistema de convivncia entre os modelos difuso e
concentrado de controle de constitucionalidade
B.3.1. O Supremo Tribunal Federal e a fiscalizao da constitucionalidade das
decises proferidas pelos demais juzes e tribunais: o Recurso Extraordinrio

recurso

extraordinrio

consiste

no

instrumento

processual-

constitucional destinado a assegurar a verificao de eventual afronta Constituio


em decorrncia de deciso judicial proferida em ltima ou nica instncia do Poder
Judicirio (CF, art. 102, III, a a d).
At a entrada em vigor da Constituio de 1988, era o recurso
extraordinrio tambm quanto ao critrio de quantidade o mais importante
processo da competncia do Supremo Tribunal Federal. Esse remdio excepcional,
desenvolvido segundo o modelo do writ of error norte-americano31 e introduzido na
ordem constitucional brasileira por meio da Constituio de 1891, nos termos de seu
art. 59, 1, a, pode ser interposto pela parte vencida

32,

no caso de ofensa direta

Constituio, declarao de inconstitucionalidade de tratado ou lei federal ou


declarao de constitucionalidade de lei estadual expressamente impugnada em
face da Constituio Federal (CF, art. 102, III, a, b e c). A EC 45/2004 passou a
admitir o recurso extraordinrio quando a deciso recorrida julgar vlida lei ou ato de
governo local em face da Constituio (CF, art. 102, III, d).
No mbito da Reforma do Judicirio implementada pela Emenda
Constitucional n 45, de 2004, o art. 102, 3, da Constituio, foi alterado para
fazer constar o novo instituto da repercusso geral, criado com conhecido objetivo
de tentar solucionar o problema da crise numrica do recurso extraordinrio.
O referido dispositivo constitucional agora prescreve que no recurso
extraordinrio o recorrente dever demonstrar a repercusso geral das questes
constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de que o tribunal examine
a admisso do recurso, somente podendo recus-la pela manifestao de dois
teros de seus membros.
A regulamentao desse dispositivo constitucional foi realizada pela
recente Lei n 11.418, de 19 de dezembro de 2006. T rata-se de uma mudana
significativa no recurso extraordinrio, cuja admisso dever passar pelo crivo da
Corte referente repercusso geral da questo constitucional nele versada. De

31 O writ of error foi substitudo no Direito americano pelo appeal (cf., a propsito, HALLER, Walter.
Supreme Court und Politik in den USA. Berna, 1972, p. 105).
32 O recurso extraordinrio, assim como outros recursos, pode ser proposto tambm pelo terceiro
prejudicado (CPC, art. 499).

acordo com a inovao legal, para efeito de repercusso geral, ser considerada a
existncia, ou no, de questes relevantes do ponto de vista econmico, poltico,
social ou jurdico, que ultrapassem os interesses subjetivos da causa. Haver
tambm repercusso geral sempre que o recurso impugnar deciso contrria a
smula ou jurisprudncia dominante do Tribunal (art. 543-A, 3). A adoo desse
novo instituto dever ressaltar a feio objetiva do recurso extraordinrio.
A lei tambm passou a permitir que o Tribunal, na anlise da existncia
de repercusso geral, admita a interveno de terceiros (amicus curiae).
Se o Tribunal negar a existncia da repercusso geral, a deciso valer
para todos os recursos sobre matria idntica, os quais sero indeferidos
liminarmente.
Para evitar a avalanche de processos que chega ao Supremo Tribunal,
os Tribunais de origem podero selecionar um ou mais recursos representativos da
controvrsia e encaminh-los somente estes ao STF, sobrestando os demais.
Negada a existncia de repercusso geral, os recursos sobrestados considerar-seo automaticamente no admitidos. Por outro lado, declarada a existncia da
repercusso geral e assim julgado o mrito do recurso extraordinrio, os recursos
sobrestados sero apreciados pelos Tribunais de origem, que podero declar-los
prejudicados ou retratar-se (art. 543-B, 2 e 3).
Interessante anotar que todo o processo e julgamento quanto
repercusso geral dos recursos extraordinrios so realizados inteiramente por meio
eletrnico (Lei n 11.419/2006) 33. Assim, segundo o Regimento Interno do Tribunal,
o relator do recurso submeter aos demais Ministros da Corte, por meio eletrnico,
sua manifestao sobre a existncia, ou no, de repercusso geral. Recebida essa
manifestao do relator, os demais Ministros encaminhar-lhe-o, tambm por meio
eletrnico, suas manifestaes sobre a questo da repercusso geral.

33 A informatizao do processo e julgamento do recurso extraordinrio tornou-se possvel com a


publicao da Lei n 11.419, de 19 de dezembro de 2 006, que regula a utilizao de meios
eletrnicos na transmisso de processos, de peas e comunicao de atos processuais, mais uma
inovao no processo judicial brasileiro. De acordo com esta lei, os rgos do Poder Judicirio
podero desenvolver sistemas eletrnicos de processamento de aes judiciais por meio de autos
total ou parcialmente digitais, utilizando, preferencialmente, a rede mundial de computadores e
acesso por meio de redes internas e externas (art. 8).

O Regimento do Tribunal tambm prev a repercusso geral presumida,


que, uma vez caracterizada, dispensa o procedimento de anlise eletrnica da
repercusso. Ser presumida a repercusso geral quando a questo j tiver sido
reconhecida ou quando o recurso extraordinrio impugnar deciso contrria smula
ou jurisprudncia dominante da Corte 34.
As decises pela inexistncia da repercusso geral so irrecorrveis,
valendo para todos os recursos que versem sobre questo idntica

35.

Uma vez

decidida a repercusso geral, a Presidncia do STF dever promover ampla e


especfica divulgao do teor dessas decises, bem como diligenciar para a formao
e atualizao de banco de dados eletrnico sobre o assunto36.
Na medida em que tende a reduzir drasticamente o volume numrico
de processos que chegam Corte, assim como a limitar o objeto dos julgamentos a
questes constitucionais de ndole objetiva, a nova exigncia da repercusso geral
no recurso extraordinrio abre promissoras perspectivas para a jurisdio
constitucional no Brasil, especialmente quanto assuno pelo Supremo Tribunal
Federal do tpico papel de um verdadeiro Tribunal Constitucional.
B.3.2. O Supremo Tribunal Federal e a edio de smulas dotadas de efeito
vinculante para os demais juzes e tribunais
Desde 1963 o Supremo Tribunal Federal edita smulas orientaes
jurisprudenciais consolidadas com objetivo de orientar a prpria Corte e os demais
Tribunais sobre o entendimento dominante do STF sobre determinadas matrias.
At o ano de 2007, foram editadas 735 Smulas.
A Smula do Supremo Tribunal Federal, que deita razes nos assentos
da Casa de Suplicao da poca do Brasil colnia, nasce com carter oficial, dotada
de perfil indiretamente obrigatrio. E, por conta dos recursos, constitui instrumento
de autodisciplina do Supremo Tribunal Federal, que somente dever se afastar da
orientao nela preconizada de forma expressa e fundamentada.

34 RISTF, art. 323, 1 (redao da Emenda Regimental n 21/07).


35 RISTF, art. 326 (redao da Emenda Regimental n 21/07).
36 RISTF, art. 329 (redao da Emenda Regimental n 21/07.

A Emenda Constitucional n 45/2004 autorizou o Supr emo Tribunal


Federal a editar a denominada smula vinculante. Nos termos do art. 103-A da
Constituio, a smula vinculante dever ser aprovada por maioria de dois teros
dos votos do Supremo Tribunal Federal (oito votos), havendo de incidir sobre
matria constitucional que tenha sido objeto de decises reiteradas do Tribunal. A
norma constitucional explicita que a smula ter por objetivo superar controvrsia
atual sobre a validade, a interpretao e a eficcia de normas determinadas capaz
de gerar insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos. Esto
abrangidas,

portanto,

as

questes

atuais

sobre

interpretao

de

normas

constitucionais ou destas em face de normas infraconstitucionais.


Tendo em vista a ampla competncia do Supremo Tribunal Federal,
essas normas tanto podero ser federais, como estaduais ou municipais. possvel,
porm, que a questo envolva to-somente interpretao da Constituio e no de
seu eventual contraste com outras normas infraconstitucionais. Nesses casos, em
geral submetidos ao Tribunal sob alegao de contrariedade direta Constituio
(art. 103, III, a), discute-se a interpretao da Constituio adotada pelos rgos
jurisdicionais.
Outro requisito para edio da smula vinculante refere-se
preexistncia de reiteradas decises sobre matria constitucional. Exige-se aqui que
a matria a ser versada na smula tenha sido objeto de debate e discusso no
Supremo Tribunal Federal. Busca-se obter a maturao da questo controvertida
com a reiterao de decises. Veda-se, deste modo, a possibilidade da edio de
uma smula vinculante com fundamento em deciso judicial isolada. necessrio
que ela reflita uma jurisprudncia do Tribunal, ou seja, reiterados julgados no mesmo
sentido, dizer, com a mesma interpretao.
A smula vinculante, ao contrrio do que ocorre no processo objetivo,
decorre de decises tomadas, em princpio, em casos concretos, no modelo
incidental, no qual tambm existe, no raras vezes, reclamo por soluo geral. Ela
s pode ser editada depois de deciso do Plenrio do Supremo Tribunal Federal ou
de decises repetidas das Turmas.

Esses requisitos acabam por definir o prprio contedo das smulas


vinculantes. Em regra, elas sero formuladas a partir das questes processuais de
massa ou homogneas, envolvendo matrias previdencirias, administrativas,
tributrias ou at mesmo processuais, suscetveis de uniformizao e padronizao.
Nos termos do 2 do art. 103-A da Constituio, a aprovao, bem como a reviso
e o cancelamento de smula, poder ser provocada pelos legitimados para a
propositura da ao direta de inconstitucionalidade, sem prejuzo do que vier a ser
estabelecido em lei.
Como consectrio de seu carter vinculante e de sua fora de lei para
o Poder Judicirio e para a Administrao, requer-se que as smulas vinculantes
sejam publicadas no Dirio Oficial da Unio. Procura-se assegurar, assim, a sua
adequada cognoscibilidade por parte de todos aqueles que lhe devem obedincia.
Assim, uma vez editada a smula, da deciso judicial ou ato
administrativo que contrari-la, negar-lhe vigncia ou aplicar-lhe indevidamente,
caber reclamao ao Supremo Tribunal Federal (vide tpico posterior), sem
prejuzo de recursos ou outros meios admissveis de impugnao (art. 7 da Lei n
11.419/2006).
Nos termos da Emenda Constitucional n. 45/04, tal como a edio, o
cancelamento ou a reviso da smula poder verificar-se mediante deciso de dois
teros dos membros do Supremo Tribunal, de ofcio ou por provocao dos
legitimados j referidos (art. 103-A, caput e 2).
Importante ressaltar que, de acordo com a Lei n 11 .417/2006, no
processo de edio, reviso ou cancelamento de smula vinculante tambm poder
ser admitida a interveno de terceiros (amicus curiae).
Tal como j se permite no mbito do controle concentrado de
constitucionalidade (Lei n 9.868/99), o Tribunal, tendo em vista razes de
segurana jurdica ou de excepcional interesse pblico, poder, por deciso de 2/3
de seus membros (oito Ministros), restringir os efeitos vinculantes da smula ou
decidir que ela s tenha eficcia a partir de outro momento.

A possibilidade de reviso ou cancelamento de smula de extrema


relevncia quando se tem em vista que da natureza da prpria sociedade e do
Direito estar em constante transformao. Nesse sentido, faz-se imprescindvel a
possibilidade de alterao das smulas vinculantes, para que elas possam ser
adequadas a essas necessidades, tambm de ndole prtica. Todavia, do mesmo
modo que a adoo de uma smula vinculante no ocorre de um momento para o
outro, exigindo que a matria tenha sido objeto de reiteradas decises sobre o
assunto, a sua alterao ou modificao tambm exige uma discusso cuidadosa.
B.3.3. A reclamao constitucional contra decises dos demais juzes e
tribunais que usurpem a competncia constitucional do Supremo Tribunal
Federal ou violem suas decises
A Constituio de 1988 tambm prev outra ao constitucional de
criao genuinamente brasileira: a reclamao constitucional, para preservar a
competncia do Supremo Tribunal Federal e a autoridade de suas decises.
A reclamao para preservar a competncia do Supremo Tribunal
Federal ou garantir a autoridade de suas decises fruto de criao jurisprudencial.
Afirmava-se que ela decorreria da idia dos implied powers deferidos pela
Constituio ao Tribunal. O Supremo Tribunal Federal passou a adotar essa doutrina
para a soluo de problemas operacionais diversos. A falta de contornos definidos
sobre o instituto da reclamao fez, portanto, com que a sua constituio inicial
repousasse sobre a teoria dos poderes implcitos.
Em 1957 aprovou-se a incorporao da Reclamao no Regimento
Interno do Supremo Tribunal Federal37.
A Constituio Federal de 196738, que autorizou o STF a estabelecer a
disciplina processual dos feitos sob sua competncia, conferindo fora de lei federal

37 A Reclamao foi adotada pelo Regimento Interno do STF em 02.10.1957, dentro da competncia
que lhe dava a Constituio de 1946, em seu art. 97, II, quando foi aprovada proposta dos Ministros
Lafayette de Andrada e Ribeiro da Costa, no sentido de incluir o instituto no RISTF, em seu Ttulo II,
Captulo V-A, intitulado Da Reclamao.
38 Cf. CF de 1967, art. 115, pargrafo nico, c, e EC 1/69, art. 120, nico, c. Posteriormente, a
EC n 7, de 13.04.77, em seu art. 119, I, o, sobre a avocatria, e no 3, c, do mesmo dispositivo,
que autorizou o RISTF estabelecer o processo e o julgamento dos feitos de sua competncia
originria ou recursal e da argio de relevncia da questo federal.

s disposies do Regimento Interno sobre seus processos, acabou por legitimar


definitivamente o instituto da reclamao, agora fundamentada em dispositivo
constitucional.
Com o advento da Carta de 1988, o instituto adquiriu, finalmente, status
constitucional (art. 102, I, l). A Constituio consignou ainda o cabimento da
reclamao perante o Superior Tribunal de Justia (art. 105, I, f), igualmente
destinada preservao da competncia da Corte e garantia da autoridade das
decises por ela exaradas.
A EC n. 45/2005 consagrou a smula vinculante, no mbito da
competncia do Supremo Tribunal, e previu que a sua observncia seria assegurada
pela reclamao (art. 103-A, 3).
O modelo constitucional adotado consagra, portanto, a admissibilidade
de reclamao contra ato da Administrao ou contra ato judicial

em

desconformidade com a smula dotada de efeito vinculante.


Trata-se, certamente, de grande inovao do sistema, uma vez que a
reclamao contra atos judiciais contrrios orientao com fora vinculante

largamente praticada.
A estrutura procedimental da reclamao bastante singela e coincide,
basicamente, com o procedimento adotado para o mandado de segurana. As
regras bsicas esto previstas nos artigos 156-162 do RISTF e nos artigos 13 a 18
da Lei n 8.038/90.
Se julgada procedente a reclamao, poder o Tribunal ou a Turma, se
for o caso (RISTF, art. 161): a) avocar o conhecimento do processo em que se
verifique usurpao de sua competncia; b) ordenar que lhe sejam remetidos, com
urgncia, os autos do recurso para ele interposto; c) cassar a deciso exorbitante de
seu julgado ou determinar medida adequada observncia de sua jurisdio.
C. Posio frente a temas relacionados com a Justia Constitucional
C.1. Uso do direito constitucional comparado

O Supremo Tribunal Federal costuma utilizar o direito comparado como


parmetro para suas decises, ainda que isso no seja decisivo na formao de sua
jurisprudncia. No h um regramento legal ou regimental para o exerccio dessa
atividade pelo Tribunal, fato que no tem representado qualquer obstculo a uma
ordenada utilizao de precedentes desenvolvidos em outros pases.
Tanto a doutrina como a jurisprudncia do direito comparado so
invocadas nos votos proferidos pelos Ministros da Corte, que o fazem como forma
de qualificao do debate e de aprofundamento das anlises e argumentaes
desenvolvidas nos julgamentos. O resultado pode ser observado em decises
extremamente bem fundamentadas, com o conseqente aperfeioamento da
jurisprudncia do Tribunal.
inegvel que o direito comparado exerce forte influncia na
jurisprudncia dos Tribunais Constitucionais na atualidade. No se pode perder de
vista que, hoje, vivemos em um Estado Constitucional Cooperativo, identificado
pelo Professor Peter Hberle como aquele que no mais se apresenta como um
Estado Constitucional voltado para si mesmo, mas que se disponibiliza como
referncia para os outros Estados Constitucionais membros de uma comunidade

39.

H que se levar em conta, nesse sentido, que a comparao de direitos


fundamentais pode ser qualificada como o quinto mtodo da interpretao
constitucional, ao lado dos clssicos mtodos desenvolvidos por Savigny 40.
Seguindo essa tendncia, o Supremo Tribunal Federal permanece
aberto produo doutrinria e jurisprudencial desenvolvida no direito comparado.
Esse processo se intensifica diante da perspectiva de um crescimento cada vez
maior dos processos de intercmbio entre as Cortes, Tribunais e Salas
Constitucionais dos diversos pases. A cooperao entre rgos de jurisdio
constitucional inegavelmente favorece o intercmbio de informaes entre os
Tribunais.
39 HBERLE, Peter. El estado constitucional. Trad. de Hector Fix-Fierro. Mxico: Universidad
Nacional Autnoma de Mxico, 2003. p. 75-77.
40 HBERLE, Peter. El concepto de los derechos fundamentales. In: Problemas actuales de los
derechos fundamentales. Madrid: Universidad Carlos III de Madrid y Boletn Oficial del Estado B.O.E; 1994, p. 109.

Nessa perspectiva, o Supremo Tribunal Federal mantm, em seu stio


na rede mundial de computadores (www.stf.gov.br), uma rea especfica destinada
publicao das tradues para as lnguas inglesa, espanhola e francesa
de resumos de sua jurisprudncia mais significativa

41.

O Tribunal tambm est

trabalhando para comear a inserir informaes sobre essa jurisprudncia nos


bancos de dados da Comisso Europia para a Democracia atravs do Direito
"Comisso de Veneza"

(sistema CODICES) e do Programa " Global Legal

International Network " (GLIN) , cuja Estao-Central est sediada na Biblioteca do


Congresso norte-americano. Por meio da participao nesses dois bancos de dados,
objetiva-se disponibilizar ao pblico mais amplo a ntegra dos textos das decises
selecionadas em portugus, acompanhada das tradues dos respectivos resumos
para a lngua inglesa, com vistas a promover o intercmbio de informaes
legislativas e jurisprudenciais entre os diversos pases associados.
C.2. Estratgia de comunicao social
O Supremo Tribunal Federal conta com diversos mecanismos de
aproximao com a sociedade, dentre os quais sobressaem a TV Justia, a Rdio
Justia e a Central do Cidado.
A TV Justia um canal de televiso pblico de carter institucional
administrado pelo Supremo Tribunal Federal e tem como propsito ser um espao
de comunicao e aproximao entre os cidados e o Poder Judicirio, o Ministrio
Pblico, a Defensoria Pblica e a Advocacia.
Alm de preencher uma lacuna deixada pelas emissoras comerciais
em relao s notcias ligadas s questes judicirias, o trabalho da emissora
desenvolvido na perspectiva de informar, esclarecer e ampliar o acesso Justia,
buscando tornar transparentes suas aes e decises.
A emissora tem como principal objetivo conscientizar a sociedade
brasileira em favor da independncia do Judicirio, da justia, da tica, da
democracia e do desenvolvimento social e proporcionar s pessoas o conhecimento
sobre seus direitos e deveres.

A Rdio Justia uma emissora pblica de carter institucional


administrada pelo Supremo Tribunal Federal. As transmisses em FM comearam
em 5 de maio de 2004. Alm da freqncia 104,7 MHz, a emissora tambm
sintonizada via satlite e pela internet. Ao tratar os temas jurdicos em profundidade,
a Rdio Justia busca evitar que assuntos importantes e complexos sejam
abordados superficialmente. Alm da produo de notcias por equipe prpria,
jornalistas de outros tribunais e de entidades ligadas ao Poder Judicirio so
correspondentes da Rdio Justia em todos os estados.
Atualmente, um dos principais canais de comunicao entre a
sociedade e o Tribunal a Central do Cidado.
Na forma do art. 2 da Resoluo no 361, de 21 de maio de 2008, a
misso da Central do Cidado servir de canal de comunicao direta entre o
cidado e o Supremo Tribunal Federal, com vistas a orientar e transmitir
informaes sobre o funcionamento do Tribunal, promover aes que visem
melhoria contnua do atendimento s demandas, colaborar na tomada de deciso
destinada a simplificar e modernizar os processos de entrega da Justia, ampliando
seu alcance, bem como elevar os padres de transparncia, presteza e segurana
das atividades desenvolvidas no Tribunal.
Nessa linha de atuao, compete Central do Cidado, de acordo com
o art. 3 da referida Resoluo: I receber consultas, diligenciar junto aos setores
administrativos competentes e prestar as informaes e os esclarecimentos sobre
atos praticados no Tribunal ou de sua responsabilidade; II receber informaes,
sugestes, reclamaes, denncias, crticas e elogios sobre as atividades do
Tribunal e encaminhar tais manifestaes aos setores administrativos competentes,
mantendo o interessado sempre informado sobre as providncias adotadas; III
intermediar

interao

entre

as

unidades

internas

para

soluo

dos

questionamentos recebidos; IV sugerir ao Presidente polticas administrativas


tendentes melhoria e ao aperfeioamento das atividades desenvolvidas pelas
unidades administrativas, com base nas informaes, sugestes, reclamaes,
denncias crticas e elogios recebidos; V realizar, em parceria com outros setores
do Tribunal, eventos destinados ao esclarecimento dos direitos do cidado,
incentivando a participao popular e promovendo internamente a cultura da

instituio voltada para os interesses e as necessidades do cidado; VI manter e


garantir, a pedido ou sempre que a situao exigir, o sigilo da fonte das sugestes,
reclamaes, denncias, crticas e elogios; VII encaminhar ao Presidente do
Supremo Tribunal Federal relatrio trimestral das atividades desenvolvidas pela
Central do Cidado.
C.3. Cincia e Direito (amicus curiae)
O Supremo Tribunal Federal do Brasil tem aperfeioado os
mecanismos de abertura do processo constitucional a uma cada vez maior
pluralidade de sujeitos. A Lei n 9.868/99, em seu art. 7, 2, permite que a Corte
admita a interveno no processo de outros rgos ou entidades, denominados
amicus curiae, para que estes possam se manifestar sobre a questo constitucional
em debate.
Esse modelo pressupe no s a possibilidade de o Tribunal se
valer de todos os elementos tcnicos disponveis para a apreciao da legitimidade
do ato questionado, mas tambm um amplo direito de participao por parte de
terceiros interessados.
Os

denominados

amici

curiae

possuem,

atualmente,

ampla

participao nas aes do controle abstrato de constitucionalidade e constituem


peas fundamentais do processo de interpretao da Constituio por parte do
Supremo Tribunal Federal.
Assim, possvel afirmar que a Jurisdio Constitucional no Brasil
adota, hoje, um modelo procedimental que oferece alternativas e condies as quais
tornam possvel, de modo cada vez mais intenso, a interferncia de uma pluralidade
de sujeitos, argumentos e vises no processo constitucional.
Alm da interveno de amicus curiae, a Lei n 9.868/99 (art. 9)
permite que o Supremo Tribunal Federal, em caso de necessidade de
esclarecimento de matria ou circunstncia de fato, requisite informaes adicionais,
designe peritos ou comisso de peritos para que emitam parecer sobre a questo,
ou realize audincias pblicas destinadas a colher o depoimento de pessoas com
experincia e autoridade na matria.

O Tribunal tem utilizado amplamente esses novos mecanismos de


abertura procedimental, com destaque para as audincia pblicas recentemente
realizadas no mbito da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 3.510/DF, na qual
se discutiu o polmico tema da pesquisa cientfica com embries humanos, e na
Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental n 54, na qual se discutiu o
tema do aborto de fetos anencfalos. No caso dos amicus curiae, a Corte j
reconheceu, inclusive, o direito desses rgos ou entidades de fazer sustentao
oral nos julgamentos, o que antes ficava restrito ao advogado da parte requerente,
ao Advogado-Geral da Unio e ao Ministrio Pblico.
Essa nova realidade enseja, alm do amplo acesso e participao
de sujeitos interessados no sistema de controle de constitucionalidade de normas, a
possibilidade efetiva de o Tribunal Constitucional contemplar as diversas
perspectivas na apreciao da legitimidade de um determinado ato questionado.
inegvel que essa abertura do processo constitucional foi
fortemente influenciada, no Brasil, pela doutrina de Peter Hberle, especialmente a
partir da traduo, para o portugus, da obra Hermenutica Constitucional:
Sociedade Aberta dos Intrpretes da Constituio - contribuio para a Interpretao
Pluralista e Procedimental da Constituio42.
A propsito, Peter Hberle defende a necessidade de que os
instrumentos

de

informao

dos

juzes

constitucionais

sejam

ampliados,

especialmente no que se refere s audincias pblicas e s intervenes de


eventuais interessados, assegurando-se novas formas de participao das
potncias

pblicas pluralistas

enquanto intrpretes

em

sentido amplo

da

Constituio.
Destarte, no h como negar a comunicao entre norma e fato
(Kommunikation zwischen Norm und Sachverhalt), a qual constitui condio da

42 Hberle, Peter. Hermenutica Constitucional. A Sociedade Aberta dos Intrpretes da Constituio:


contribuio para a Interpretao Pluralista e Procedimental da Constituio. Traduo de Gilmar
Ferreira Mendes. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1997.

prpria interpretao constitucional. que o processo de conhecimento envolve a


investigao integrada de elementos fticos e jurdicos43.
Se no processo de controle de constitucionalidade inevitvel a
verificao de fatos e prognoses legislativos, possvel constatar a necessidade de
adoo de um modelo procedimental que outorgue ao Tribunal as condies
suficientes para proceder a essa aferio.
Assim, certo que, ao cumprir as funes de Corte Constitucional, o
Tribunal no pode deixar de exercer a sua competncia, especialmente no que se
refere defesa dos direitos fundamentais em face de uma deciso legislativa, sob a
alegao de que no dispe dos mecanismos probatrios adequados para examinar
a matria.
Evidente, assim, que essa frmula procedimental aberta constitui um
excelente instrumento de informao para a Corte Suprema.
No h dvida de que a participao de diferentes grupos em
processos judiciais de grande significado para toda a sociedade cumpre uma funo
de integrao extremamente relevante no Estado de Direito.
Ao ter acesso a essa pluralidade de vises em permanente dilogo,
o Supremo Tribunal Federal passa a contar com os benefcios decorrentes dos
subsdios tcnicos, implicaes poltico-jurdicas e elementos de repercusso
econmica que possam vir a ser apresentados pelos amigos da Corte.
Essa inovao institucional, alm de contribuir para a qualidade da
prestao jurisdicional, garante novas possibilidades de legitimao dos julgamentos
do Tribunal no mbito de sua tarefa precpua de guarda da Constituio.
Enfim, a admisso de amicus curiae confere ao processo
constitucional um colorido diferenciado, emprestando-lhe carter pluralista e aberto,

43 MARENHOLZ, Ernst Gottfried, Verfassungsinterpretation aus praktischer Sicht, in:


Verfassungsrecht zwischen Wissenschaft und Richterkunst, Homenagem aos 70 anos de Konrad
Hesse, Heidelberg, 1990, p. 53 (54).

fundamental para o reconhecimento de direitos e a realizao de garantias


constitucionais no Estado Democrtico de Direito.
D. Dez decises relevantes do Supremo Tribunal Federal
A seguir, sero apresentados os resumos de 10 (dez) decises
importantes do Supremo Tribunal Federal.

1. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 2
Relator: Ministro Paulo Brossard
Data da deciso: 6 de fevereiro de 1992
Referncia: disponvel em www.stf.gov.br e no Dirio da Justia de 21.11.1997.
Resumo do caso: Ao direta de inconstitucionalidade, ajuizada pela Federao
Nacional de Estabelecimentos de Ensino - FENEN, contra os arts. 1 e 3 do
Decreto-Lei n 532/1969 e os arts. 2 a 5 do Decreto n 95.921/1988. A autora
alegou que os dispositivos impugnados, em conformidade com a Constituio
anterior, seriam incompatveis com a nova Constituio, motivo pelo qual pediu a
declarao de sua inconstitucionalidade. Discutiu-se se o advento de uma nova
Constituio revoga ou torna inconstitucional a legislao anterior com ela
incompatvel. O Tribunal teve que examinar as teses da simples revogao e da
inconstitucionalidade superveniente.
Deciso: O Plenrio do Tribunal reiterou o entendimento de que, sobrevindo uma
Constituio, a legislao existente ou com ela compatvel e continuar em vigor
ou com ela incompatvel e ser por ela revogada. Isto porque o Legislador, ao
elaborar a lei, o faz observando os limites impostos pela Constituio em vigor,
sendo impossvel que obedea aos termos e preceitos de uma Constituio futura,
ainda inexistente.
A teoria da inconstitucionalidade da lei pressupe a vigncia de uma Constituio, a
qual delimita os poderes do Estado, fixa suas atribuies e demarca suas
competncias. A lei inconstitucional quando feita por Poder que ultrapassa os
limites fixados pela Constituio em vigor naquele momento, em procedimento
alheio s suas atribuies constitucionais.
A supervenincia de nova Constituio no tem o condo de tornar a lei,
anteriormente

compatvel

com

Constituio,

inconstitucional.

inconstitucionalidade sempre congnita, nunca superveniente. Sendo assim, o


julgado no torna nula lei anteriormente vlida, mas apenas declara o vcio prexistente.
A nova Constituio revoga as leis anteriores com ela incompatveis pelo simples
fato de que a lei posterior revoga a lei anterior, ou seja, uma questo de direito
intertemporal.
Ficou vencida a tese segundo a qual falar que a lei anterior Constituio foi por ela
revogada no exclui falar-se em inconstitucionalidade, visto que o que ocorre uma
revogao qualificada, derivada da inconstitucionalidade superveniente daquela lei.
Segundo os expoentes dessa tese, a supervenincia de nova Constituio produz a
novao de todo o Direito a ela anterior. Isto porque a Constituio em vigor
sempre o fundamento de validade das normas de um ordenamento jurdico. Dessa
maneira, no se exclui a possibilidade de apreciao da norma pelo STF no controle
abstrato, garantindo a possibilidade de cessar as diversas controvrsias sobre a lei
impugnada sem que cada interessado tenha que recorrer ao Judicirio e trilhar o
tortuoso caminho recursal.
Conseqentemente, o Plenrio do Tribunal, por maioria de votos, no conheceu a
ao direta, por impossibilidade jurdica do pedido, uma vez que a ao direta de
inconstitucionalidade no tem por objetivo o exame da revogao, ou no, de
normas pela Constituio posterior.

2. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 815


Relator: Ministro Moreira Alves
Data da deciso: 28 de maro de 1996
Referncia: disponvel em www.stf.gov.br e no Dirio da Justia de 10.5.1996.
Resumo do caso: Ao direta de inconstitucionalidade ajuizada pelo Governador do
Rio Grande do Sul contra as expresses para que nenhuma daquelas unidades
tenha menos de oito ou mais de setenta Deputados e quatro, constantes,
respectivamente, do 1 e do 2 do art. 45 da Constituio Federal.
O autor alegou a existncia de hierarquia entre normas constitucionais originrias
para possibilitar a declarao de inconstitucionalidade dos dispositivos impugnados,
tendo em vista que violariam algumas das clusulas ptreas previstas no 4 do art.
60 da Constituio Federal, as quais seriam normas constitucionais superiores. As
normas constitucionais superiores seriam aquelas conformadoras de princpios do

direito suprapositivo, ao qual inclusive o poder constituinte originrio estaria sujeito.


O Tribunal analisou a polmica a respeito da existncia de normas constitucionais
inconstitucionais.
Deciso: O Plenrio do Tribunal afirmou a incompatibilidade da tese da hierarquia
entre as normas constitucionais originrias com o sistema de Constituio rgida
vigente no Brasil. Isso porque todas as normas constitucionais originrias buscam
seu fundamento de validade no poder constituinte originrio, e no em outras
normas constitucionais.
Nesse sentido, asseverou-se que, para preservar a identidade e a continuidade do
texto constitucional como um todo, o Constituinte criou as clusulas ptreas, as
quais representam limites ao poder Constituinte derivado, e no normas
subordinadoras

do

prprio

poder

constituinte

originrio

aptas

tornar

inconstitucionais outras normas originrias.


A contradio entre normas constitucionais originrias no traduz, portanto, uma
questo de inconstitucionalidade, mas sim de ilegitimidade da Constituio no
tocante a um de seus pontos. Por esse motivo, no h que se falar em jurisdio do
Supremo Tribunal Federal para apreciar a matria, visto que no lhe compete
fiscalizar o prprio poder constituinte originrio, mas to-somente exercer,
precipuamente, a guarda da Constituio (art. 102, caput), para evitar que seja
desrespeitada.
Conseqentemente, o Plenrio do Tribunal, por unanimidade de votos, no
conheceu a ao direta, por impossibilidade jurdica do pedido.

3. Habeas Corpus n 82.424


Relator para o acrdo: Ministro Maurcio Corra
Data da deciso: 17 de setembro de 2003
Referncia: disponvel em www.stf.gov.br e no Dirio da Justia de 19.3.2004.
Resumo do caso: Habeas corpus impetrado em favor de Siegfried Ellwanger contra
acrdo do Superior Tribunal de Justia que denegou a ordem pleiteada pelo
paciente para reconhecer a imprescritibilidade do crime por ele praticado, por tratarse de crime de racismo.
O art. 5, inciso XLII, da Constituio brasileira, estabelece que a prtica do racismo
constitui crime inafianvel e imprescritvel. Os impetrantes, baseados na premissa
de que os judeus no so uma raa, alegaram que o delito de discriminao anti-

semita pelo qual o paciente fora condenado no tem conotao racial para se lhe
atribuir a imprescritibilidade que, pelo art. 5, XLII, da Constituio Federal, teria
ficado restrita ao crime de racismo.
Deciso: O Plenrio do Tribunal, partindo da premissa de que no h subdivises
biolgicas na espcie humana, entendeu que a diviso dos seres humanos em raas
resulta de um processo de contedo meramente poltico-social. Desse pressuposto
origina-se o racismo que, por sua vez, gera a discriminao e o preconceito
segregacionista.
Nesse sentido, concluiu-se que, para a construo da definio jurdicoconstitucional do termo racismo, necessrio, por meio da interpretao
teleolgica e sistmica da Constituio, conjugar fatores e circunstncias histricas,
polticas e sociais que regeram a sua formao e aplicao. Apenas desta maneira
possvel obter o real sentido e alcance da norma, que deve compatibilizar os
conceitos etimolgicos, etnolgicos, sociolgicos, antropolgicos e biolgicos.
Asseverou-se que a discriminao contra os judeus, que resulta do fundamento do
ncleo do pensamento do nacional-socialismo de que os judeus e os arianos
formam raas distintas, inconcilivel com os padres ticos e morais definidos na
Constituio do Brasil e no mundo contemporneo, sob os quais se ergue e se
harmoniza o Estado Democrtico de Direito.
Assim, consignou-se que o crime de racismo evidenciado pela simples utilizao
desses estigmas, o que atenta contra os princpios nos quais se erige e se organiza
a sociedade humana, baseada na respeitabilidade e dignidade do ser humano e de
sua pacfica convivncia no meio social.
Reconheceu-se, portanto, que a edio e publicao de obras escritas veiculando
idias anti-semitas, que buscam resgatar e dar credibilidade concepo racial
definida pelo regime nazista, negadoras e subversoras de fatos histricos
incontroversos como o holocausto, consubstanciadas na pretensa inferioridade e
desqualificao do povo judeu, equivalem incitao ao discrmen com acentuado
contedo racista, reforadas pelas conseqncias histricas dos atos em que se
baseiam.
Os Ministros entenderam que, no caso, a conduta do paciente, consistente em
publicao de livros de contedo anti-semita, foi explcita, revelando manifesto dolo,
vez que baseou-se na equivocada premissa de que os judeus no s so uma raa,
mas, mais do que isso, um segmento racial atvica e geneticamente menor e

pernicioso. Dessa forma, a discriminao cometida, que seria deliberada e dirigida


especificamente contra os judeus, configura ato ilcito de prtica de racismo, com as
conseqncias gravosas que o acompanham.
O Plenrio consignou que a Constituio Federal imps aos agentes de delitos
dessa natureza, pela gravidade e repulsividade da ofensa, a clusula de
imprescritibilidade, para que fique, ad perpetuam rei memoriam, verberado o repdio
e a abjeo da sociedade nacional sua prtica. A ausncia de prescrio nos
crimes de racismo justifica-se como alerta grave para as geraes de hoje e de
amanh, para que se impea a restaurao de velhos e ultrapassados conceitos que
a conscincia jurdica e histrica no mais admitem.
Assentou-se, por fim, que, como qualquer direito individual, a garantia constitucional
da liberdade de expresso no absoluta, podendo ser afastada quando ultrapassar
seus limites morais e jurdicos, como no caso de manifestaes de contedo imoral
que implicam ilicitude penal. Por isso, no caso concreto, a garantia da liberdade de
expresso foi afastada em nome dos princpios da dignidade da pessoa humana e
da igualdade jurdica.
Vencidas a tese que deferia a ordem para reconhecer a prescrio da pretenso
punitiva e a tese que deferia habeas corpus de ofcio para absolver o paciente por
atipicidade da conduta. Conseqentemente, o Plenrio do Tribunal, por maioria de
votos, denegou a ordem.

4. Recurso Extraordinrio n 197.917


Relator: Ministro Maurcio Corra
Data da deciso: 24 de maro de 2004
Referncia: disponvel em www.stf.gov.br e no Dirio da Justia de 7.5.2004.
Resumo do caso: Recurso extraordinrio, interposto pelo Ministrio Pblico do
Estado de So Paulo, contra deciso do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo
que reformou integralmente sentena de primeiro grau a qual, reconhecendo a
inconstitucionalidade do pargrafo nico do art. 6 da Lei Orgnica do Municpio de
Mira Estrela/SP, reduziu de onze para nove o nmero de vereadores, decretando a
extino dos mandatos que sobejaram o nmero fixado.
A Constituio do Brasil dispe que o nmero de vereadores deve ser proporcional
populao do Municpio (art. 29, IV). O recorrente alegou que o pargrafo nico do
art. 6 da Lei Orgnica do Municpio de Mira Estrela/SP, em desrespeito

proporcionalidade exigida pela Constituio Federal, fixou nmero excessivo de


vereadores, tendo em vista que o Municpio em questo possuiria somente 2.651
habitantes.
Deciso: O Plenrio do Tribunal entendeu que a Constituio Federal, em seu art.
29, IV, exige que o nmero de Vereadores seja proporcional populao dos
Municpios, observados os limites mnimo e mximo fixados pelas alneas a a c
do mesmo dispositivo. Dessa maneira, asseverou-se que deixar a critrio do
legislador municipal o estabelecimento da composio das Cmaras Municipais,
apenas com observncia aos limites mximo e mnimo, tornar sem sentido a
exigncia constitucional expressa da proporcionalidade.
Sendo assim, a Lei Orgnica que estabelea a composio da Cmara de
Vereadores sem observar a relao cogente de proporo com a respectiva
populao configura excesso do poder de legislar, sendo contrria ao sistema
constitucional vigente. A no observncia da exigncia da proporo contrariaria os
princpios constitucionais da isonomia e da razoabilidade.
Os Ministros consignaram, portanto, a necessidade de interpretao dos dispositivos
constitucionais invocados de modo a se observar parmetro aritmtico generalizado,
sem que a proporcionalidade reclamada traduza qualquer afronta aos demais
princpios constitucionais e nem resulte em formas estranhas e distantes da
realidade dos Municpios brasileiros.
A orientao seguida pelo Supremo Tribunal Federal, neste caso, seria confirmada
pelo modelo constitucional de composio da Cmara dos Deputados e das
Assemblias Legislativas (arts. 27 e 45, 1, da Constituio Federal).
Vencida a tese de que, sob pena de violao da autonomia poltica municipal, os
municpios, respeitados os limites constitucionais mximo e mnimo, tm a
discricionariedade para decidir sobre a composio da Cmara de Vereadores.
Os Ministros, ao constatarem a inconstitucionalidade da lei impugnada, depararamse com o fato de que a situao consolidada, em nome do princpio da segurana
jurdica, devia ser respeitada, pois tratar-se-ia de situao excepcional em que a
declarao de nulidade, com seus normais efeitos ex tunc, resultaria grave ameaa
a todo o sistema legislativo vigente. Dessa forma, fazendo prevalecer o interesse
pblico, conferiu-se, em carter de exceo, efeitos pro futuro declarao
incidental de inconstitucionalidade.

Conseqentemente, o Plenrio do Tribunal, por maioria de votos, deu parcial


provimento ao recurso extraordinrio para, restabelecendo, em parte, a deciso de
primeiro grau, declarar inconstitucional, incidenter tantum, o pargrafo nico do art.
6 da Lei Orgnica n 226/1990 do Municpio de Mira Estrela/SP, e determinar
Cmara de Vereadores que, aps o trnsito em julgado, adote as medidas cabveis
para adequar sua composio aos parmetros ora fixados, respeitados os mandatos
dos atuais vereadores.

5. Mandado de Segurana n 24.831


Relator: Ministro Celso de Mello
Data da deciso: 22 de junho de 2005
Referncia: disponvel em www.stf.gov.br e no Dirio da Justia de 4.8.2006.
Resumo do caso: Trata-se de mandado de segurana, impetrado por Senadores,
contra omisso atribuda Mesa Diretora do Senado, a qual, ao no adotar os atos
e procedimentos necessrios, teria frustrado a instaurao de comisso parlamentar
de inqurito destinada a apurar a utilizao das casas de bingos na prtica do
delito de lavagem de dinheiro e esclarecer a possvel conexo dessas casas e das
empresas concessionrias de apostas com organizaes criminosas.
A Constituio do Brasil estabelece que as comisses parlamentares de inqurito
podem ser criadas pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal, em conjunto
ou separadamente, mediante requerimento de 1/3 (um tero) de seus membros (art.
58, 3). Os impetrantes alegaram que a omisso indicada violaria o direito pblico
subjetivo das minorias parlamentares instaurao da comisso parlamentar.
Deciso: Para evitar que o exerccio do direito de investigao parlamentar pelas
minorias legislativas fosse frustrado pela maioria, o Plenrio do Tribunal concedeu a
segurana pleiteada. Na ocasio, decidiu-se que, atendidas as exigncias
constitucionais subscrio do requerimento de constituio da CPI por, no mnimo,
1/3 dos membros da Casa legislativa; indicao de fato determinado a ser objeto de
apurao; e temporariedade da comisso parlamentar de inqurito , impe-se a
criao da Comisso Parlamentar de Inqurito, independente da aquiescncia da
maioria, de maneira que o Presidente da Casa Legislativa deve adotar os
procedimentos subseqentes e necessrios efetiva instalao da CPI.
No julgamento, ficou assentada a possibilidade de controle judicial dos atos
parlamentares, desde que haja alegao de desrespeito a direitos e/ou garantias de

ndole constitucional. A ocorrncia de desvios jurdico-constitucionais nos quais


incida uma Comisso Parlamentar de Inqurito justamente o que justifica o
exerccio, pelo Poder Judicirio, da atividade de controle jurisdicional sobre
eventuais abusos legislativos, sem que esteja caracterizada situao de ilegtima
interferncia na esfera orgnica de outro Poder da Repblica.
Ficou vencida a tese de que, mesmo que a maioria parlamentar no indicasse
membros para compor a CPI, ela poderia funcionar apenas com aqueles indicados
pela minoria, no havendo, assim, bice ao exerccio do direito de fiscalizao.
Conseqentemente, o Plenrio do Tribunal, por maioria de votos, concedeu a
segurana para assegurar aos impetrantes o direito efetiva composio da CPI, de
que trata o Requerimento n 245/2004, devendo o Presidente do Senado, mediante
aplicao analgica do art. 28, 1, do Regimento Interno da Cmara dos
Deputados, c/c o art. 85, caput, do Regimento Interno do Senado Federal, proceder,
ele prprio, designao dos nomes faltantes dos Senadores que iro compor esse
rgo de investigao legislativa, observando, ainda, o disposto no 1 do art. 58 da
Constituio.

6. Recurso Extraordinrio 201.819


Relator para o acrdo: Ministro Gilmar Mendes
Data da deciso: 11 de outubro de 2005
Referncia: disponvel em www.stf.gov.br e no Dirio da Justia de 27.10.2006.
Resumo do caso: Recurso extraordinrio, interposto pela Unio Brasileira de
Compositores - UBC, contra deciso do Tribunal de Justia do Estado do Rio de
Janeiro que reintegrou scio que fora excludo da associao por no ter sido a ele
conferido o direito de ampla defesa no procedimento que resultou em sua excluso.
A recorrente alegou que o princpio constitucional da ampla defesa no aplicvel
ao caso, por tratar-se de entidade de direito privado e no de rgo da
administrao pblica.
Deciso: A Segunda Turma do Tribunal entendeu que os direitos fundamentais
assegurados pela Constituio vinculam diretamente no apenas poderes pblicos,
pois tambm esto direcionados proteo dos particulares em face dos poderes
privados. Dessa maneira, ficou consignado que as violaes a direitos fundamentais
no ocorrem somente no mbito das relaes entre o cidado e o Estado, mas
igualmente nas relaes travadas entre pessoas fsicas e jurdicas de direito privado.

Sendo assim, o espao de autonomia privada conferido s associaes est limitado


pela observncia aos princpios e direitos fundamentais inscritos na Constituio.
Ademais, trata-se, no caso, de entidade que, apesar de privada, integra o espao
pblico, ainda que no-estatal. A UBC assume posio privilegiada para determinar
a extenso do gozo e fruio dos direitos autorais dos associados. A excluso de
associado sem a observncia dos princpios constitucionais do devido processo
legal e da ampla defesa acaba por restringir a prpria liberdade de exerccio
profissional do scio, vez que fica impossibilitado de perceber os direitos autorais
relativos execuo de suas obras.
Vencida a tese de que as associaes privadas tm liberdade para se organizar e
estabelecer normas de funcionamento e de relacionamento entre os scios, desde
que respeitem a legislao em vigor. Segundo esse entendimento, a controvrsia
sobre a excluso do scio resolve-se a partir das regras do estatuto social e da
legislao civil em vigor, no havendo que se falar em incidncia do princpio
constitucional da ampla defesa.
Conseqentemente, a Segunda Turma do Tribunal, por maioria de votos, negou
provimento ao recurso extraordinrio.

7. Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental n 33


Relator: Ministro Gilmar Mendes
Data da deciso: 7 de dezembro de 2005
Referncia: disponvel em www.stf.gov.br e no Dirio da Justia de 27.10.2006.
Resumo do caso: Argio de descumprimento de preceito fundamental (ADPF),
ajuizada pelo Governador do Estado do Par, contra o art. 34 do Regulamento de
Pessoal do Instituto de Desenvolvimento Econmico-social do Par - IDESP. O
argente alegou que o dispositivo impugnado violaria o princpio federativo (art. 60,
4, da Constituio Federal) e a vedao constitucional de vinculao do salrio
mnimo para qualquer fim (art. 7, IV, da Constituio). Primeira ADPF julgada no
mrito pelo Supremo Tribunal Federal, ocasio em que, portanto, a Corte teve a
oportunidade de definir os principais contornos dessa ao constitucional.
Deciso: O Plenrio do Tribunal fixou entendimento no sentido de que a clusula de
subsidiariedade que define o objeto da ADPF refere-se s aes do controle
abstrato de normas. Isso porque o princpio da subsidiariedade da ADPF, que
consiste na inexistncia de outro meio eficaz para sanar a leso, deve ser

compreendido no contexto da ordem constitucional global, ou seja, como aquele


apto a solver a controvrsia constitucional relevante de forma ampla, geral e
imediata. Sendo assim, quando uma norma no puder ser levada apreciao do
Supremo Tribunal Federal por meio de ao direta de inconstitucionalidade ou ao
declaratria de constitucionalidade, cabvel a ADPF. Dessa maneira, a recepo,
ou no, do direito pr-constitucional pela Constituio em vigor, pode ser levada
apreciao do Tribunal por meio da ADPF, cuja deciso ter eficcia geral e efeito
vinculante devido feio objetiva da ao.
Conseqentemente, o Plenrio do Tribunal, por unanimidade de votos, julgou
procedente a ao para declarar a ilegitimidade (no-recepo) do Regulamento de
Pessoal do extinto IDESP em face do princpio federativo e da proibio da
vinculao de salrios ao salrio mnimo (art. 60, 4, I, c/c art. 7, IV, da
Constituio).

8. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1.351


Relator: Ministro Marco Aurlio
Data da deciso: 7 de dezembro de 2006
Referncia: disponvel em www.stf.gov.br e no Dirio da Justia de 30.3.2007.
Resumo do caso: Ao direta de inconstitucionalidade, ajuizada pelo Partido
Comunista do Brasil PC do B e pelo Partido Democrtico Trabalhista - PDT, contra
dispositivos da Lei n 9.096/1995 (Lei dos Partidos Polticos) que estabeleciam
clusula de desempenho ou clusula de barreira o partido que obtenha o apoio
de, no mnimo, 5% dos votos apurados, no computados os brancos e os nulos,
distribudos em, pelo menos, um tero dos Estados, com um mnimo de 2% do total
de cada um deles como bice ao funcionamento parlamentar dos partidos polticos
e ao acesso televiso, ao rdio e aos recursos do fundo partidrio.
Os autores alegaram que os dispositivos impugnados violariam o princpio da
igualdade de chances entre os partidos, o regime democrtico, o pluripartidarismo e
o princpio da proporcionalidade.
Deciso: O Plenrio do Tribunal entendeu que viola a Constituio Federal lei que,
em face da gradao de votos obtidos por partido poltico, afasta o funcionamento
parlamentar e reduz, substancialmente, o tempo de propaganda partidria gratuita e
a participao no rateio do Fundo Partidrio. A inconstitucionalidade da lei seria
conseqncia da violao aos princpios constitucionais da proporcionalidade e da

igualdade de chances, pressupostos da concorrncia entre os partidos, inerentes ao


prprio modelo representativo e democrtico.
Ao declarar a inconstitucionalidade dos dispositivos impugnados, o Tribunal
deparou-se com o problema do vcuo normativo. Para solucion-lo, optou-se por
preservar, transitoriamente, dispositivo inconstitucional art. 57 da Lei n
9.096/1995, sem suas limitaes temporais at que o legislador edite uma
legislao que atenda aos princpios constitucionais.
Sendo assim, declarou-se a inconstitucionalidade da expresso o disposto no artigo
13 do referido art. 57 e, para evitar o vazio normativo, substituiu-se a expresso
inconstitucional por o disposto no inciso anterior, apenas at que o legislador
discipline novamente a matria, dentro dos princpios constitucionais e dos limites
esclarecidos pelo Tribunal.
O Plenrio do Tribunal, por unanimidade de votos, julgou procedente a ao direta
para declarar a inconstitucionalidade dos seguintes dispositivos da Lei n 9.096, de
19 de setembro de 1995: artigo 13; a expresso obedecendo aos seguintes
critrios, contida no caput do artigo 41; incisos I e II do mesmo artigo 41; artigo 48;
a expresso que atenda ao disposto no art. 13, contida no caput do artigo 49, com
reduo de texto; caput dos artigos 56 e 57, com interpretao que elimina de tais
dispositivos as limitaes temporais neles constantes, at que sobrevenha
disposio legislativa a respeito; e a expresso no art. 13, constante no inciso II do
artigo 57. Tambm por unanimidade, julgou improcedente a ao no que se refere
ao inciso II do artigo 56.

9. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 2.240


Relator: Ministro Eros Grau
Data da deciso: 9 de maio de 2007
Referncia: disponvel em www.stf.gov.br e no Dirio da Justia de 3.8.2007.
Resumo do caso: Ao direta de inconstitucionalidade, ajuizada pelo Partido dos
Trabalhadores, contra a Lei n 7.619/2000, do Estado da Bahia, que criou o
municpio Lus Eduardo Magalhes, em decorrncia do desmembramento do ento
distrito de Lus Eduardo Magalhes e de parte do distrito de Sede, do municpio de
Barreiras.
O autor alegou que a lei impugnada violaria o art. 18, 4, da Constituio Federal,
pois teria criado municpio em ano de eleies municipais, quando ainda se

encontrava pendente a lei complementar federal mencionada no texto constitucional,


a qual determinaria o perodo dentro do qual os Estados poderiam criar, incorporar,
fundir e desmembrar municpios.
Deciso: O Plenrio do Tribunal, com base em pacfica jurisprudncia a respeito da
inconstitucionalidade de leis que criam municpios sem observncia do art. 18, 4,
da Constituio, reconheceu a inconstitucionalidade da lei impugnada, que criou o
municpio de Lus Eduardo Magalhes.
O Tribunal, ao constatar a inconstitucionalidade da lei, deparou-se com o fato de que
o municpio em questo fora efetivamente criado e assumira existncia de fato, h
mais de seis anos, como ente federativo. Nesse ponto, o Tribunal vislumbrou o caos
jurdico que uma declarao de inconstitucionalidade, com pronncia da nulidade
total da lei, poderia causar realidade do municpio. Assim, constatou-se a
necessidade da ponderao entre o princpio da nulidade da lei inconstitucional e o
princpio da segurana jurdica.
Conseqentemente, o Plenrio do Tribunal, por unanimidade de votos, julgou
procedente a ao direta, e, por maioria, aplicando o art. 27 da Lei n 9.868/99,
declarou a inconstitucionalidade sem a pronncia da nulidade da lei impugnada,
mantendo sua vigncia pelo prazo de 24 (vinte e quatro) meses, lapso temporal
razovel dentro do qual pode o legislador estadual reapreciar o tema, tendo como
base os parmetros que devero ser fixados em lei complementar federal, conforme
deciso da Corte na ADI 3.682.

10. Ao Direta de Inconstitucionalidade 3.682


Relator: Ministro Gilmar Mendes
Data da deciso: 9 de maio de 2007
Referncia: disponvel em www.stf.gov.br e no Dirio da Justia de 6.9.2007.
Resumo do caso: Ao direta de inconstitucionalidade por omisso, ajuizada pela
Assemblia Legislativa do Estado de Mato Grosso, em face do Presidente da
Repblica e do Congresso Nacional, em virtude da no-elaborao da lei
complementar a que se refere o art. 18, 4, da Constituio de 1988, a qual deve
regular o exerccio da competncia estadual para criar, incorporar, fundir e
desmembrar municpios.
Deciso: O Plenrio do Tribunal reconheceu a omisso do Poder Legislativo em
elaborar a lei complementar que disponha sobre a criao, incorporao, fuso e

desmembramento de municpios. Em razo dessa omisso, que perpetua desde a


promulgao da Emenda Constitucional n 15/96, ficou inviabilizado o exerccio,
pelos Estados, da competncia para criar, incorporar, fundir e desmembrar
municpios.
Apesar de existirem no Congresso Nacional diversos projetos de lei apresentados
visando a regulamentao do art. 18, 4, da Constituio, os Ministros entenderam
possvel constatar a omisso inconstitucional quanto efetiva deliberao e
aprovao da lei complementar em referncia. Nesse sentido, asseverou-se que as
peculiaridades da atividade parlamentar que afetam, inexoravelmente, o processo
legislativo, no justificam uma conduta manifestamente negligente ou desidiosa das
Casas Legislativas, conduta esta que pode pr em risco a prpria ordem
constitucional.
Sendo assim, consignou-se que a inertia deliberandi das Casas Legislativas pode
ser objeto de ao direta de inconstitucionalidade e que a no edio da lei
complementar dentro de um prazo razovel consubstancia autntica violao da
ordem constitucional.
O Tribunal se deparou com o fato de que, diante da ausncia da lei complementar
em questo, desde a promulgao da EC 15/96, diversos municpios foram
efetivamente criados e assumiram a existncia de fato como entes federativos.
Conseqentemente, o Plenrio do Tribunal, por unanimidade de votos, julgou
procedente a ao direta para declarar o estado de mora em que se encontra o
Congresso Nacional, a fim de que, em prazo razovel de 18 (dezoito) meses, adote
ele todas as providncias legislativas necessrias ao cumprimento do dever
constitucional imposto pelo art. 18, 4, da Constituio, devendo ser contempladas
as situaes imperfeitas decorrentes do estado de inconstitucionalidade gerado pela
omisso.
Por fim, ressaltou-se que no se tratava de impor um prazo para a atuao
legislativa do Congresso Nacional, mas apenas da fixao de um parmetro
temporal razovel, tendo em vista o prazo de vinte e quatro meses determinado pelo
Tribunal nas ADI ns 2.240, 3.316, 3.489 e 3.689 para que as leis estaduais que
criam municpios ou alteram seus limites territoriais continuem vigendo, at que a lei
complementar federal seja promulgada contemplando as realidades desses
municpios.