3.1.

4 CAPITAL SOCIAL: APORTACIONES DE LOS SOCIOS, AUMENTO O

DISMINUCIN, RESERVA LEGAL.
CAPITAL SOCIAL
INTEGRACIN: En sentido estricto constituye una cifra ideal que figura en los
estatutos y representa la suma de los valores nominales que los socios se
comprometen a pagar. Para el maestro Graff es un concepto meramente
aritmtico por qu la cantidad que se fija, no se modifica por el hecho de que la
sociedad incremente o disminuya su patrimonio. El capital social es el ncleo y
nivel mximo que debe alcanzar el patrimonio de la sociedad, el cual
inicialmente coincide con el patrimonio y se integra con las aportaciones de
capital o bienes en general que hacen los socios. Sin embargo, puede ser que
de inicio sean diferentes.
El capital social es una realidad primaria y sustancialmente jurdica, una cifra
determinada con carcter nico y vocacin de pertenencia a la que
corresponden sobre todo, funciones como la del clculo de la participacin del
socio.
AUMENTO Y DISMINUCION
I. AUMENTO DEL CAPITAL SOCIAL: El aumento del capital social es aquella
operacin jurdica por virtud de la cual se eleva la cifra del capital social que
figura en los estatutos, suponiendo una modificacin de stos. Por ello, el
aumento de capital social habr de acordarse por la Junta General con los
requisitos establecido para la modificacin de los estatutos sociales, conforme
al artculo 296.1 del Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que
se aprueba el Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital.
El aumento de capital social puede realizarse:

a) Por emisin de nuevas acciones, con arreglo a lo dispuesto en el

artculo 295.1 de la Ley de Sociedades de Capital, en cuyo caso nace
para los socios el derecho de suscripcin preferente de acciones.
La Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre Modificaciones Estructurales de las
Sociedades Mercantiles, modific el artculo 158.1 de la Ley de
Sociedades Annimas (hoy artculo 304.1 de la Ley de Sociedades de
Capital) indicando que en los aumentos de capital social con emisin de
nuevas acciones, ordinarias o privilegiadas, en cargo a aportaciones
dinerarias, los antiguos accionistas podrn ejercitar, dentro del plazo que
a tal efecto les conceda la administracin de la sociedad, que no ser
inferior a quince das desde la publicacin del anuncio de la oferta de

suscripcin de la nueva emisin en el Boletn Oficial del Registro

Mercantil en el caso de las sociedades cotizadas, y de un mes en el
resto de los casos, el derecho a suscribir un nmero de acciones
proporcional al valor nominal de las acciones que posean.

b) Por elevacin del valor nominal de las acciones ya existentes, segn

lo dispuesto por el mismo artculo 295.1, para lo que es preciso el
consentimiento de todos los accionistas, salvo que el aumento se
verifique en su totalidad con cargo a reservas o beneficios de la
sociedad, conforme al artculo 296.2
La ejecucin de los acuerdos de aumento de capital social se produce
mediante la suscripcin de las acciones emitidas y a travs del
desembolso del 25%, como mnimo, del valor nominal de cada una de
ellas.

El Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital contempla la posibilidad

de que no se suscriba ntegramente el aumento del capital dentro del plazo
fijado para la suscripcin, estableciendo su artculo 311.1 que el capital slo se
aumentar en la cuanta de las suscripciones efectuadas, si las condiciones de
la emisin hubieran previsto esta posibilidad.
En el supuesto de que el acuerdo de aumento de capital quede sin efecto por
suscripcin incompleta de las acciones emitidas ordena el artculo 311.2 a los
administradores sociales, que lo publiquen en el Boletn Oficial del Registro
Mercantil y que, dentro del mes siguiente a aquel en que hubiera finalizado el
plazo de suscripcin, restituyan a los suscriptores o consignen a su nombre en
el Banco de Espaa o en la Caja General de Depsitos las aportaciones
realizadas.
Aunque los suscriptores quedan obligados a realizar su aportacin desde el
momento de la suscripcin, pueden pedir la resolucin de dicha obligacin y la
restitucin de las aportaciones ya realizadas si, en el plazo de seis meses
desde que se abri el perodo de suscripcin, no se hubieran presentado para
su inscripcin los ttulos y documentos acreditativos de la ejecucin del
aumento, pudiendo exigir adems el inters legal si la falta de presentacin de
dichos ttulos es imputable a la sociedad, como establece el artculo 315.2.
El acuerdo de ampliacin y la ejecucin del mismo debern inscribirse
simultneamente en el Registro Mercantil, como prescribe el artculo 315.1.
II. DISMINUCIN DEL CAPITAL SOCIAL: El Texto Refundido de la Ley de
Sociedades de Capital trata con mucha cautela y precisin la disminucin del
capital social, porque de ella se pueden derivar perjuicios para los propios
accionistas y para terceros acreedores.

Son varias las causas que pueden originar la reduccin del capital social:

a) El capital social se fij en una cifra demasiado alta en el momento de

constitucin de la sociedad, perjudicando su rentabilidad.
En este caso se procede a reducir el capital social y tambin el
patrimonio social, restituyendo aportaciones a los socios o se condonan
sus dividendos pasivos

b) Se adecua el capital social al valor reducido del patrimonio como

consecuencia de prdidas de la sociedad
En este supuesto slo se reduce el capital social puesto que el
patrimonio ya haba experimentado una reduccin

c) Separacin de accionistas de la sociedad

d) Adquisicin de la sociedad de sus propias acciones

e) Revisin de las valoraciones iniciales asignadas a las aportaciones no

dinerarias

El Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital establece en su artculo

317 que la reduccin del capital puede tener por finalidad:

La devolucin de las aportaciones

La condonacin de dividendos pasivos

La constitucin o incremento de la reserva legal o de reservas

voluntarias

El establecimiento del equilibrio entre el capital y el patrimonio neto de

la sociedad, disminuido por consecuencia de prdidas.

La reduccin del capital tendr carcter obligatorio para la sociedad cuando las
prdidas hayan disminuido su patrimonio neto por debajo de las dos terceras
partes de la cifra del capital y hubiese transcurrido un ejercicio social sin
haberse recuperado el patrimonio neto.
El Real Decreto-Ley 10/2008, de 12 de diciembre, por el que se adoptan
Medidas Financieras para la Mejora de la Liquidez de las Pequeas y
Medianas Empresas y otras medidas econmicas complementarias, en su
Disposicin Adicional nica, establece que a los solos efectos de la

determinacin de las prdidas para la reduccin obligatoria de capital regulada

en el artculo 327 del texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital,
aprobado por el Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, y para la
disolucin prevista en el artculo 363.1.e) del citado texto refundido, as como
respecto del cumplimiento del presupuesto objetivo del concurso contemplado
en el artculo 2 de la Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal, no se computarn
las prdidas por deterioro reconocidas en las cuentas anuales, derivadas del
Inmovilizado Material, las Inversiones Inmobiliarias y las Existencias. Lo
indicado anteriormente, solo ser de aplicacin excepcional en los ejercicios
sociales que se cierren en el ejercicio 2013.
La reduccin de capital social precisa de los requisitos formales necesarios
para la modificacin estatutaria, pero se impone, adems de la publicacin en
el Boletn Oficial del Registro Mercantil conforme al artculo 319 la publicacin
del acuerdo en la pgina web o en caso de que no exista en un peridico de
gran circulacin en la provincia en que la sociedad tenga su domicilio.
La Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre Modificaciones Estructurales de las
Sociedades Mercantiles, en su Disposicin Final Primera modific el artculo
166 del Texto Refundido de la Ley de Sociedades Annimas (hoy artculo 334
de la Ley de Sociedades de Capital), que establece el derecho de oposicin a
la reduccin del capital social, de suerte que los acreedores cuyos crditos
hayan nacido antes de la fecha del ltimo anuncio del acuerdo de reduccin del
capital, no hayan vencido en ese momento y hasta que se les garanticen tales
crditos tendrn derecho de oponerse a la reduccin.
No gozarn de este derecho los acreedores cuyos crditos se encuentren ya
suficientemente garantizados.
El derecho de oposicin deber ejercitarse en el plazo de un mes a constar
desde la fecha del ltimo anuncio del acuerdo
En los casos en que los acreedores tengan derecho a oponerse a la reduccin,
sta no podr llevarse a efecto hasta que la sociedad preste garanta a
satisfaccin del acreedor o, en otro caso, hasta que notifique a dicho acreedor
la prestacin de fianza solidaria a favor de la sociedad de una entidad de
crdito debidamente habilitada para prestarla por la cuanta del crdito de que
fuera titular el acreedor y hasta tanto no prescriba la accin para exigir su
cumplimiento.
RESERVA LEGAL
La reserva legal consiste en una especie de ahorro que deben hacer las
sociedades annimas; la reserva legal debe ser de por lo menos el cincuenta
por ciento del capital suscrito; para completar este monto en cada ejercicio se
debe tomar el diez por ciento de las utilidades.

Cuando se llega al cincuenta por ciento del capital suscrito en reservas, no es

obligacin de la sociedad seguir aumentado la reserva, pero en caso de que el
valor mnimo requerido por la ley llegue a disminuir nuevamente tendr la
sociedad que volver a tomar el diez por ciento de las utilidades de cada
ejercicio hasta llegar al cincuenta por ciento.
La reserva legal se encuentra consagrada en el cdigo de comercio en el
artculo 452 el cual seala lo siguiente:
Las sociedades annimas constituirn una reserva legal que ascender por lo
menos al cincuenta por ciento del capital suscrito, formada con el diez por
ciento de las utilidades lquidas de cada ejercicio.
Cuando esta reserva llegue al cincuenta por ciento mencionado, la sociedad no
tendr obligacin de continuar llevando a esta cuenta el diez por ciento de las
utilidades lquidas. Pero si disminuyere, volver a apropiarse el mismo diez por
ciento de tales utilidades hasta cuando la reserva llegue nuevamente al lmite
fijado.
Adems de la reserva legal la sociedad puede constituir reservas en el
estatuto, dichas reservas estatutarias sern obligatorias mientras no sean
eliminadas del estatuto a travs de una reforma del contrato de sociedad o
hasta que se llegue al monto de las mismas.
Tambin puede haber reservas ocasionales las cuales se revisten de
obligatorias solo para el ejercicio en que se establecieron. La finalidad de las
reservas primordialmente es sopesar las prdidas que pueda tener la empresa
para que su patrimonio no se disminuya al punto que se llegue a una causal de
disolucin.
CMO SE CONSTITUYE LA RESERVA LEGAL?
El artculo 20 de la LGSM menciona que las utilidades netas de toda sociedad,
deber separarse anualmente el 5%, como mnimo, para formar el fondo de
reserva, hasta que represente la quinta parte del capital social.
De esta disposicin se destacan dos puntos importantes: el primero que se
refiere a que la reserva legal se debe constituir como mnimo con el 5%, es
quiere decir que este porcentaje puede ser mayor si as est previsto en los
estatutos de la sociedad, pero nunca menor y as lo confirma el artculo 21 de
la mencionada ley, al disponer que son nulos de pleno derecho los acuerdos
de los administradores y de las juntas de socios y asambleas, que sean
contrarios a lo que dispone el citado artculo 20; y el segundo punto que
menciona que de las utilidades netas de toda sociedad, qu debemos
entender por utilidad neta?, la NIF B-3 la define como el importe neto de la

utilidad antes de las operaciones discontinuas y del rubro de operaciones

discontinuas cuando dicho rubro exista, de lo contrario, ser la suma
algebraica de la utilidad antes de impuestos a la utilidad y el rubro de
impuestos a la utilidad Mi argumento para lo antes comentado, consiste en
que el artculo 19 de la LGSM, menciona que tampoco podr hacerse
distribucin de utilidades mientras no hayan sido
restituidas o absorbidas
mediante aplicacin de otras partidas del patrimonio, las prdidas sufridas en
uno o en varios ejercicios anteriores, o haya sido reducido el patrimonio, luego
entonces para constituir la reserva legal en este caso, se deben restar primero
las prdidas acumuladas de ejercicios anteriores.
3.1.5 REGLAS PARA LA DISTRIBUCIN DE UTILIDADES Y PRDIDAS.
FUSIN Y ESCISIN.
REPARTO DE UTILIDADES Y PRDIDAS
An que el comerciante colectivo pasa a ser un individuo independiente al de
cada uno de sus miembros integrantes, cada uno de ellos persigue un fin
propio y es, precisamente obtener un lucro; y, que esa ganancia est ms o
menos garantizada, no obstante, siempre hay un riesgo latente, el cual puede
llevar a todos los socios a incurrir en prdidas.
Las utilidades, al igual que las prdidas, se deben distribuir entre los socios.
En el reparto de utilidades o prdidas se observarn, salvo pacto en contrario,
las reglas siguientes:
I.- La distribucin de utilidades o prdidas entre los socios capitalistas se har
proporcionalmente a sus participaciones de capital.
II.- Al aporte industrial corresponder la mitad de las ganancias cualquiera que
fuere el nmero de aportantes; y si fueren varios, esa mitad se dividir entre
ellos por iguales partes.
III.- El socio o socios industriales no soportarn las prdidas.
Art. 35 Com.
Podr pactarse excluir a algn socio del reparto de utilidades? NO lo
prohbe el Art. 36 Com.
MANEJO TCNICO DE LAS GANANCIAS Y PRDIDAS
Toda sociedad debe llevar un conjunto de libros, para registrar detalladamente
todos los rubros econmicos y as poder manejar las utilidades y las prdidas,
en caso que las haya.
Los Libros Contables
Los libros de contabilidad principales son:
El Libro Diario o Journal: Donde se recogen, da a da, los hechos econmicos.
La anotacin de un hecho econmico en el libro Diario se llama "asiento".
Registro de transacciones suscitadas del giro de la empresa.
El Libro Mayor o Ledger: En l se recogen todas las cuentas, con todos los
cargos y abonos realizados en las mismas. Libro resumen del registro del

movimiento de una cuenta especfica, en el cual tambin van las inversiones

(gastos y ganancias) que la empresa tuvo en ese lapso de tiempo.
El Libro de Balances o Balance Sheet: Los libros de Balances reflejan la
situacin del patrimonio de la empresa en una fecha determinada. Los
Balances se crean cuando hemos pasado las cantidades de las cuentas de los
asientos a su libro mayor.
Existen otros libros que se denominan Auxiliares o Subsidiarios:
El Libro de Compra y Venta: Son los libros en que se ingresan las operaciones
resultantes por las compras y ventas de un periodo. Sus columnas ms
importantes son: Fecha / Proveedor o Cliente / N Documento / Neto / IVA /
TOTAL
PERIODOS DE REPARTO DE UTILIDADES
Normalmente se hacen en funcin de cada periodo fiscal ao fiscal... Un ao
fiscal o ao financiero es un periodo de 12 meses usado para calcular informes
financieros anuales en negocios y otras organizaciones. En la mayora de
jurisdicciones hay leyes que regulan la contabilidad y requieren estos informes
una vez cada doce meses
De las utilidades netas de toda sociedad deber separarse anualmente un
porcentaje para formar la reserva legal, hasta que sta alcance una cantidad
determinada. El porcentaje y la cuanta de la reserva legal sern determinados
por este Cdigo para cada clase de sociedad. Art. 39 Com.
En el caso de las Sociedades de Responsabilidad Limitada
La junta general de socios es el rgano supremo de la sociedad. Sus
facultades son las siguientes:
I.- Discutir, aprobar o improbar el balance general correspondiente al ejercicio
social clausurado, y tomar con referencia a l, las medidas que juzgue
oportunas.
II.- Decretar el reparto de utilidades.

Art. 117 Com.

FUSIN
No existe una definicin como tal en la LGSM, ya que solo regula las
actividades que deben llevar a cabo las PM para su realizacin. Pero por
fusin, debe entenderse la reunin de 2 o ms patrimonios sociales, cuyos
titulares desaparecen para crear a uno nuevo, el cual absorbe el patrimonio de
todos, siendo los socios los mismos de las PM desaparecidas, recibiendo
nuevos ttulos en sustitucin de los que tenan, o bien se les reconoce la parte
social correspondiente. Algunos autores definen a la Fusin como la disolucin
especial de una PM, sin embargo es concepto est incompleto, ya que por lo
general, le hace falta la liquidacin.
El C.P. Roberto del Toro define a la Fusin como La unin de dos o ms
sociedades que combinan sus recursos y patrimonio y como resultado de esa

mezcla se fortalece una sociedad o se crea una nueva, desapareciendo una o

varias de ellas, solo de forma, pues quedaron incorporadas a la fusionante.
1.- Participan 2 o ms sociedades
2.- Es probable que desaparezcan todas las sociedades que participan y surja
una nueva o bien que una de ellas subsista.
3.- Existe una combinacin de patrimonios sociales, lo Cual implica bienes y
derechos, obligaciones y deudas, sea la transmisin universal o conocido
como la Teora de la Sucesin, segn la cual, en una fusin se observa una
transmisin universal de los patrimonios de las PM
Fusionadas, incluyendo activos, pasivos que les resultaban afines a dichas
empresas.
4.-Los accionistas de las PM que desaparecen se convierten en accionistas de
la sociedad que subsiste.
OBJETIVOS DE LA FUSIN
Estos pueden ser muy diferentes, pero pueden catalogarse generalmente
en
1. Simplificacin administrativa del grupo, con mismo inters econmico.
2. Creacin de una nueva empresa ms FUERTE que las empresas que
la crearon, combinando aspectos sinergticos.
Durante muchos aos se crearon Holdings que eran varias empresas
agrupadas. Ahora sucede lo contrario, esas empresas lograron ciertos
propsitos y ahora se concentraron en pocas empresas a travs de la
instrumentacin de FUSIN
ESCISIN
Definicin: Artculo 228-Bis de la LGSM Se da la escisin cuando la
empresa Escindente decide extinguirse y divide el total o parte de su Activo,
Pasivo y Capital en dos o mas partes, que son aportadas en bloque a
otras sociedades de nueva creacin denominadas escindidas, o cuando la
escindente, sin extinguirse, aporta en bloque parte de su activo, pasivo
y capital social a otra u otras sociedades de nueva creacin No se
aclara que quiere decir bloque pero podra interpretarse que se trata de la
transmisin del Activo, Pasivo y Capital en su conjunto, no solo uno de ellos.
Despus de varios aos se aclara que la transmisin no es forzosamente con
los tres conceptos, pero si es la divisin del Capital Contable o Patrimonio
conjuntamente con los Activos Fijos o bien con los Pasivos.
ESCINDENTE es la sociedad que se divide para transmitir parte o la
totalidad de sus activos y pasivos.

ESCINDIDAS son las empresas que reciben los Activos y Pasivos

transmitidos por la Escindente. A diferencia de las escindentes, las escindidas
pueden ser dos o ms dependiendo de cada escisin y no pueden ser
sociedades ya existentes.
ESTRATEGIAS FINANCIERAS, FISCALES Y OBJETIVOS EN LA ESCISIN

Descentralizar actividades secundarias de la sociedad hacia las compaas

ms pequeas y ms productivas, adems de abarcar otras actividades
complementarias al giro de la empresa principal.

Promover la eficiencia en las sociedades que participan en la escisin,

al segmentar las responsabilidades de la Administracin y de la Direccin en
varios Comits, Direcciones y Consejos de Administracin.

Canalizar a las actividades de mayor o menor margen de utilidad hacia otra

empresa de nueva creacin, con el objeto de reflejar en cada una de ellas
resultados ms verdicos e independientes.
La creacin de nuevas empresas basadas en una empresa ya existente,
sin tener que recurrir a la liquidacin de esta ltima.
Si fuera el caso de buscara la separacin del personal de la empresa que
tenga asignada la actividad de comercializacin hacia alguna otra, o bien, se
separara al personal sindicalizado, del de confianza.

Desde el punto de vista Fiscal, la Escisin puede darse para

reestructurar la tenencia de los Activos Fijos entre varias empresas, sin que
se tengan que pagar impuestos, por el simple hecho de la transmisin de
dichos Activos.

REQUISITOS DE LA ESCISIN
1.

La decisin solo podr tomarse por acuerdo de la Asamblea General

Extraordinaria de Accionistas.

2.

Las acciones o partes sociales de la sociedad que se escinda, debern estar

totalmente pagadas.

3.

Cada uno de los socios de la sociedad escindente tendrn inicialmente una

proporcin del capital social de todas las escindidas.

4.

La resolucin que apruebe la escisin deber contener: Descripcin de la

forma, plazos y mecanismos en que los Activos, Pasivos y Capital sern
transferidos; La descripcin de las partes del A, P y CS correspondan a cada
sociedad escindida; los E. Financieros de la escindente, debern mostrar
cuando menos el ltimo ejercicios social y dictaminado por auditor externo y

corresponder a los administradores de la escindente informar en asamblea

las operaciones que se realicen hasta que la escisin surta plenos efectos
legales. Si las obligaciones asumidas por la sociedad escindida no se
cumplieran, se responder solidariamente ante los acreedores que no
hubieran dado su consentimiento expreso, la o las sociedades escindidas,
durante un lapso de 3 aos, hasta por el importe del Activo Neto que les haya
sido atribuido en la escisin a cada una de ellas.
5.

La resolucin de la escisin deber protocolizarse ante Notario e

inscribirse en el RPC y ser publicado en el D.O. un extracto de la resolucin.

6.

Durante ese plazo cualquier socio o socios que representen cuando menos el
20% de Capital Social o un acreedor con inters jurdico, podr oponerse
judicialmente a la escisin, la que proceder hasta que cause ejecutoria la
sentencia que declares que la oposicin es infundada y se dicte resolucin.

7.

Cumplidos los requisitos, la escisin surtir efectos plenos (Art. 206)

8.

Los socios que voten en contra de la escisin, tendrn derecho a

separarse de la sociedad.

9.

Si la escisin trae como consecuencia la extincin de la escindente, deber

solicitarse en el Registro Pblico de Comercio la cancelacin de la inscripcin
del contrato social.

10.

No se aplicar a las sociedades escindidas el Art. 141 que menciona el

depsito de 2 aos de las acciones pagadas.