A PERDA DO CARGO PBLICO DOS OFICIAIS DA ATIVA DAS POLCIAS

MILITARES LUZ DA CONSTITUIO FEDERAL

Claudomiro Batista de Oliveira Junior

Mestre em Constituio e Garantia de Direitos pela UFRN Professor Adjunto I do
Curso de Direito da UERN (Natal/RN)
Osmar Jos Maciel Oliveira
Major PM da Polcia Militar do RN
Bacharel em Direito pela UERN (Natal/RN)

MACIEL OLIVEIRA, Osmar Jos e OLIVEIRA JUNIOR, Claudomiro Batista

de. A PERDA DO CARGO PBLICO DOS OFICIAIS DA ATIVA DAS
POLCIAS MILITARES LUZ DA CONSTITUIO FEDERAL

RESUMO

Aos Oficiais da ativa das Polcias Militares deferida garantia constitucional insculpida
nos artigos 42, 1 e 142, 3, incisos VI e VII, da Lei Maior, que se assemelha ao
tratamento dispensado aos agentes pblicos que gozam de vitaliciedade, porquanto
mesmo sendo condenados na Justia Militar ou na Justia Comum pena privativa de
liberdade superior a 2 (dois) anos, ou tendo cometido falta disciplinar de natureza grave,
apurada em processo administrativo em que sejam observados o contraditrio e a ampla
defesa, somente podem ser declarados indignos ou incompatveis para o oficialato e
assim perderem seus postos e patentes, o que acarreta a perda de seus cargos pblicos,
por deciso do Tribunal competente, ou seja, pelo segundo grau de jurisdio da Justia
Militar Estadual. No que se refere s Praas, pelo que normatiza o art. 125, 4,
tambm da nossa Lei Maior, essa garantia abrange somente as hipteses em que as
mesmas forem condenadas definitivamente por crime militar, admitindo-se tambm a
possibilidade de a perda de sua graduao e a conseqente perda de seu cargo pblico
ocorrerem pela via administrativa. Algumas sentenas condenatrias tm se mostrado
em desacordo com os citados dispositivos constitucionais, notadamente porque em sede
de primeiro grau de jurisdio da Justia Comum, costumeiramente se verifica a
aplicao da pena acessria da perda do cargo pblico desses profissionais, de forma
indistinta.

Palavras-chaves: Constituio Federal, Oficial, Praa, Perda do Cargo Pblico.

MACIEL OLIVEIRA, Osmar Jos e OLIVEIRA JUNIOR, Claudomiro Batista

de. JOB LOSS OF PUBLIC OFFICERS OF ACTIVE MILITARY POLICE
UNDER THE FEDERAL CONSTITUTION

ABSTRACT

To the active officers of Military Policy is given the constitutional guarantee based on
the articles 42, 1 e 142, 3, inciseds VI e VII, from Major Law, that is similar to
treatment given to the civil servants that have vitalicity in their positions, although
being condemned by Military Justice or Common Justice to custodial sentence superior
of 2 ( two) years, or having comitted disciplinary fault of serious nature, proved in
administrative process where contradictory and full defense are given, solely may be
declared unworthy and incompatible to the military career and then, loose their patents
and positions, what may also lead to the loss of their public positions, by decision of the
competent Court, ie, by the second degree of jurisdiction of the State Military Justice. In
regard to the noncomissioned military officers, according to the art. 125, 4, from our
constituition, this guarantee affects only the hypothesis where they are definitely
condemned by military crime, and admiting also the possibility of the loss of the
graduation and consequently the loss of the public position by admistrative process.
Some sentences have shown disagreement to the cited constitutional devices, mainly
noticed in first degree jurisdiction of Common Justice, usually applies the loss of the
public position of these professionals indistinctly.

Keyword: Federal Constitution, military officers, noncomissioned officers, loss of

public position.

1. Consideraes Iniciais

O Brasil possui um efetivo militar de aproximadamente 722.000

(setecentos e vinte e dois mil) profissionais na ativa, abrangendo-se os
membros das Foras Armadas, Polcias Militares e Corpos de Bombeiros
Militares.

Considerando essa particularidade, o que se nota que as demandas

judiciais e administrativas que envolvem Oficiais e Praas da ativa das Polcias
Militares se mostram em ascenso, em face do desvio de conduta de alguns
maus profissionais que pode ocasionar um excesso punvel.
No entanto, no Estado Democrtico de Direito antigas prticas de desvio
deliberado de conduta, materializadas em abuso de autoridade, arbitrariedades
e desrespeito aos direitos humanos, no so mais toleradas como em tempos
passados, pois a nossa Constituio Cidad elegeu, como um de seus
fundamentos, o princpio da dignidade da pessoa humana.
Em razo da natureza de suas funes constitucionais, as corporaes
policiais desempenham um papel de verdadeiros rgos executores do
controle social formal, agindo sempre em contato direto com o cidado, o que
faz o desempenho dessa profisso ser constantemente ameaado pelo risco
potencial de ocasionar possveis agresses a direitos fundamentais.
O controle da atuao dos policiais militares deve ser tido como matria
de crucial importncia para o equilbrio social, pois, no caso especfico do
policial militar, a quem o art. 144, 5, da Constituio Federal, incumbiu a
polcia ostensiva e a preservao da ordem pblica, sua funo profissional,
que em muitos casos exercida com uma carga de condicionantes pessoais,
se triparte em atividade ostensiva, atividade preventiva e atividade repressiva.
Sendo assim, atraindo contra si o jus puniendi do Estado, aquele
profissional estar passvel a receber as sanes cabveis, sujeitando-se a uma
trplice esfera de responsabilizao: a cvel, a penal e a administrativa.
Considerando estes aspectos, tem-se que no mbito do Direito Militar,
um assunto que vem sendo alvo de calorosos debates doutrinrios, refere-se
perda do posto e da patente dos Oficias e Praas das Polcias Militares, e em
ltima anlise, a perda de seus cargos pblicos. O assunto chegou a uma
proporo tal que, em julgamento ao Recurso Extraordinrio n 601.146/MS, o
Supremo Tribunal federal (STF) reconheceu a existncia de repercusso geral
em processos que tratam da perda de posto e patente de Oficiais e Praas, em
caso de condenao pela Justia Militar.
Esclarea-se, por oportuno, que repercusso geral um instituto que
permite ao STF julgar apenas temas que possuam relevncia social,
econmica, poltica ou jurdica para toda a sociedade.

Portanto, se por um lado a Constituio Federal que impe a natureza

da atividade profissional desempenhada pelo policial militar, com todos os
riscos que lhes so inerentes, ela tambm que o dota de certas garantias,
com vistas a oferecer uma maior segurana na deteno de seu cargo pblico.
Com efeito, para efetivao da perda do cargo pblico dos membros das
Polcias Militares, necessrio se torna fazer uma interpretao conjunta dos
artigos 42, 1, 125, 4, e 142, 3, incisos VI e VII, todos da Constituio
Federal, os quais, em sntese, estabelecem que cabe ao Tribunal competente
decidir sobre a perda do posto e da patente dos Oficiais e da graduao das
Praas, observadas as peculiaridades que os cercam.
Considerando este quadro geral, a pesquisa se volta a discutir aspectos
relacionados com o Direito Militar, em particular com a perda do cargo pblico
dos membros da ativa das Polcias Militares, apresentando, para tanto, uma
abordagem luz da Constituio Federal.

2.

Conceitos e particularidades relacionadas ao tema central

Visando a um melhor entendimento deste trabalho, necessria e muito

importante a apresentao de alguns conceitos e particularidades relacionadas
com o tema, porquanto se tratam, em sua maioria, de aspectos voltados
linguagem utilizada no universo restrito dos quartis.
Sendo assim, interessante destacar os conceitos militares de posto,
patente e graduao, bem como abordar os conceitos ligados a cargo pblico,
funo pblica, cargo policial-militar, funo policial-militar, estabilidade e
vitaliciedade.

2.1 Da hierarquia nas Polcias Militares e dos conceitos de posto, patente

e graduao

As Polcias Militares brasileiras, ditas Foras Auxiliares, so organizadas

com base na hierarquia, que a ordenao da autoridade em nveis diferentes,
e na disciplina, consubstanciada na rigorosa observncia e acatamento s
normas, distribuindo seus efetivos em crculos hierrquicos, ou seja, em
mbitos de convivncia entre os policiais militares da mesma categoria,

diferenciados entre Oficiais e Praas.

Aos Oficiais so conferidos os postos, dentre eles os de 2 Tenente PM,
1 Tenente PM, Capito PM, Major PM, Tenente-Coronel PM e Coronel PM,
que so galgados gradativamente ao longo da carreira profissional.
Quanto s Praas, a elas so conferidas as graduaes, abrangendo as
de Soldado PM, Cabo PM, 3 Sargento PM, 2 Sargento PM, 1 Sargento PM e
Subtenente PM, tambm adquiridas de forma gradativa ao longo da vida
profissional.
Nessa escala hierrquica existem, ainda, as Praas Especiais, que so o
Aspirante-a-Oficial PM e o Cadete PM ou Aluno-Oficial PM, este matriculado no
Curso de Formao de Oficias das Academias de Polcia Militar.
O foco do presente trabalho doravante se concentrar na questo
relativa aos Oficiais PM.
Advirta-se que o acesso na escala hierrquica, tanto de Oficiais como
de Praa, ser gradual e sucessivo, por promoo, de acordo com legislao
peculiar a cada Unidade da Federao, consoante estabelece o art. 12, do
Decreto-Lei n 667, de 02 de julho de 1969, que reorganizou as Polcias
Militares e os Corpos de Bombeiros Militares, tendo sido derrogado pela atual
Constituio Federal.
Quanto ao papel destinado aos membros das Polcias Militares, importa
relatar que o Oficial preparado, ao longo de sua carreira, para o exerccio de
funes de comando, chefia e direo; s Praas so confiadas incumbncias
referentes s atividades de execuo, em sua maioria.
Com efeito, pelo que define o n 28, do art. 2, do Decreto n 88.777, de
30 de setembro de 1983, que aprovou o regulamento para as Polcias Militares
e Corpos de Bombeiros Militares, conhecido por R-200, posto o grau
hierrquico do Oficial, ou seja, a posio ocupada pelo Oficial na hierarquia
dos crculos militares, sendo conferido por ato do Governador do Estado.
A patente a carta oficial de concesso de um ttulo, posto ou privilgio,
ou seja, segundo MENDES (2007, p. 29), um ato de atribuio do ttulo e do
posto do oficial, conferida tambm pelo Governador.
Por sua vez, o n 13, do art. 2, do citado R-200, conceitua graduao
como sendo o grau hierrquico da Praa, ou seja, o lugar ocupado por ela na
hierarquia dos crculos militares, sendo conferida por ato do Comandante-Geral

da Corporao a que pertena o policial militar graduado.

Como se v, posto e patente mantm uma relao muito prxima de
coexistncia entre si, porquanto revelam aspectos ligados aos Oficiais. Noutro
norte, a graduao relaciona-se diretamente com as Praas.
Ressalte-se que, entre os militares estaduais da ativa, ocupantes do
mesmo grau hierrquico, a precedncia assegurada pela antiguidade no
posto ou na graduao, salvo nos casos de precedncia funcional estabelecida
em lei ou regulamento. Portanto, na hiptese de no ser taxativamente fixada
outra data, a antiguidade em cada posto ou graduao contada a partir da
data da assinatura do ato da respectiva promoo, nomeao, declarao ou
incluso nos quadros da Corporao.
de se entender, ainda, que as Corporaes militares cultuam valores
diferenciados daqueles praticados no meio civil, dentre os quais a hierarquia, a
disciplina e a antiguidade no posto ou na graduao, que determina a
precedncia existente entre os policiais militares.
Assim, persistindo a igualdade das datas acima referidas, sero
adotados alguns critrios para aferio da antiguidade, os quais, em geral, so
os mesmos definidos no 2, do art.15, da Lei Estadual n 4.630, de 16 de
dezembro de 1976, que dispe sobre o Estatuto dos Policiais Militares do
Estado do Rio Grande do Norte, ou seja, passa-se a definir a antiguidade,
sucessivamente, pela posio nas respectivas escalas numricas, pela
antiguidade no posto ou na graduao anterior, e, por ltimo, pela data de
nascimento.
2.2.2. Dos conceitos de cargo pblico, funo pblica, cargo policialmilitar, funo policial-militar, estabilidade e vitaliciedade

Existe distino entre os conceitos de cargo pblico e de funo pblico

e na doutrina concernente ao Direito Administrativo onde encontraremos seus
respectivos conceitos
Na viso de MEIRELLES (2007, p. 359), o conceito de cargo pblico
associa-se s idias de lugar e atribuies especficas da organizao dos
servios pblicos, pois diz que Cargo pblico o lugar institudo na
organizao do servio pblico, com denominao prpria, atribuies

especficas e estipndio correspondente, para ser provido e exercido por um

titular, na forma estabelecida em lei. Nesse mesmo sentido leciona MELLO
(2009, p.251), para quem o conceito de cargo pblico relaciona-se com as
competncias a serem expressadas por um servidor pblico, seu ocupante.
Quanto sntese conceitual de funo pblica, bem se expressa
CARVALHO FILHO (2006, p.514), para quem:
Funo pblica a atividade em si mesma, ou seja, funo
sinnimo de atribuio e corresponde s inmeras tarefas que
constituem o objeto dos servios prestados pelos servidores pblicos.
Nesse sentido, fala-se em funo de apoio, funo de direo, funo
tcnica. O sistema funcional, contudo, admite uma situao anmala
denominada de funo gratificada, pela qual o servidor, sem vnculo
permanente, percebe remunerao pelo desempenho da atividade.
(grifo no original)

Associando-se a esse entendimento, DI PIETRO (2006, p. 507),

demonstra que:
No entanto, ao lado do cargo pblico e do emprego, que tem uma
individualidade prpria, definida em lei, existem atribuies tambm
exercidas por servidores pblicos, mas sem que lhes corresponda um
cargo ou emprego. Fala-se, ento em funo dando-se-lhe um
conceito residual: o conjunto de atribuies s quais no
corresponde um cargo ou emprego.

Cabe aqui o esclarecimento complementar de que cargo policial-militar

aquele que s pode ser exercido por militar estadual em servio ativo da
Corporao e que, a cada cargo policial-militar corresponde um conjunto de
obrigaes, deveres e responsabilidades, que consubstanciam a funo
policial-militar, a qual desempenhada pelo respectivo titular do cargo.
Advirta-se, ainda, que por fora do art. 42, da Constituio Federal, os
membros das Polcias Militares so militares dos Estados, do Distrito Federal e,
em caso de serem criados, dos Territrios, identificando-se como servidores
pblicos lato sensu. Vejamos o texto do citado dispositivo: Os membros das
Polcias Militares e Corpos de Bombeiros Militares, instituies organizadas
com base na hierarquia e disciplina, so militares dos Estados, do distrito
Federal e dos Territrios.
Quanto ao conceito de estabilidade, tem-se a concepo de que ela est
relacionada com a garantia de permanncia no servio pblico. No magistrio

de DI PIETRO (2006, p. 572), o que caracteriza a estabilidade do servidor a

possibilidade da perda do cargo atravs de sentena judicial transitada em
julgado ou atravs de processo administrativo, garantida a ampla defesa, como
exposto a seguir.
Com a Emenda Constitucional (EC) n 19/98, a estabilidade passou a
ser adquirida aps trs anos de efetivo servio, podendo a perda do cargo do
servidor estvel ser efetivada em razo de procedimento administrativo de
avaliao de desempenho, quando for editada Lei Complementar que discipline
a matria, e, tambm, em decorrncia do descumprimento do limite com
despesa de pessoal previsto no art. 169, 4, da Constituio Federal, nos
termos da Lei Complementar n 101, de 4 de maio de 2001 (DI PIETRO, 2006,
p. 575 576). MELLO (2009, p.302) segue o mesmo entendimento.
A vitaliciedade, por sua vez, liga-se permanncia no servio pblico de
uma forma mais solidificada, mais segura, porquanto garante ao agente pblico
a prerrogativa de perda de seu cargo pblico apenas atravs de sentena
judicial transitada em julgado, afastando, assim, qualquer outro meio
sancionador pelo qual possa advir a citada reprimenda. Esta coeso maior,
caracterstica da vitaliciedade, se distingue em relao estabilidade pelos
motivos j expostos, ou seja, enquanto a estabilidade garante que a perda do
cargo pblico se d via sentena judicial transitada em julgado e por deciso
administrativa, garantida a ampla defesa e o contraditrio, a vitaliciedade
apenas admite esta sano atravs de apreciao do Poder Judicirio. Nos
estados, vige a regra na qual os Oficiais adquirem a estabilidade assim que
promovidos ao primeiro posto, isto , o de 2 Tenente PM, e as Praas, no
geral, aps 10 (dez) anos de efetivo servio na Corporao, existindo opinies
de que, na verdade, aos Oficiais tambm foi dispensado tratamento de detentor
de cargo vitalcio, como visto a seguir.

2.2.3. Consideraes bsicas acerca da Justia Militar brasileira e no

direito comparado

A Justia Especial trata de temticas especficas que justifica a

existncia de legislao prpria que a diferencie da Justia Comum. Dentre os

ramos especializados do Poder Judicirio brasileiro encontra-se a Justia

Militar, a qual se biparte em Justia Militar da Unio e Justia Militar Estadual,
com suas respectivas competncias definidas nos artigos 124 e 125, 4, da
Constituio Federal.
A Justia Militar Estadual, compete processar e julgar os militares dos
Estados (Policiais Militares e Bombeiros Militares), nos casos de cometimento
de crimes militares definidos em Lei especfica, assim como as aes judiciais
contra atos disciplinares militares, excluindo-se de seu alcance o homicdio
doloso contra a vida de civil, por se tratar de competncia do Jri Popular, e o
julgamento de civil, quando autor de crime que afronte a instituio policial
militar, o que s possvel ocorrer na Justia Militar da Unio.
Estabelece ainda a Constituio Federal, em seu art. 125, 3, que a
Justia Militar Estadual constituda, em primeiro grau, pelos juzes de direito e
pelos Conselhos de Justia, compondo seu segundo grau o Tribunal de Justia
ou, nos Estados cujo efetivo de militares seja superior a vinte mil integrantes, o
Tribunal de Justia Militar, situao que se verifica nos Estados de So Paulo,
Minas Gerais e Rio Grande do Sul.
No obstante o fato de a nossa Lei Maior definir uma competncia
restrita para a Justia Militar brasileira, cabe registrar que, na esfera estadual,
h a possibilidade de o juiz de direito acumular as funes de juiz de direito da
Justia Comum e de juiz de direito do Juzo Militar, porquanto a definio
constitucional das competncias jurisdicionais feita em razo do rgo, e no
em razo do agente (MENDES, COELHO e BRANCO, 2008, p.572).
possvel ao militar autor de um delito penal responder, pelo mesmo
fato, a distintos processos crimes na Justia Comum e na Justia Militar, ao
mesmo tempo, a exemplo do que aconteceu com os controladores de vo
envolvidos no acidente da aeronave da empresa GOL, ocorrido em setembro
de 2006, no Estado do Mato Grosso, em que o STF negou um pedido
formulado em sede de habeas corpus.
Situaes semelhantes podem ocorrer com os membros da ativa das
Polcias Militares, uma vez que os militares dos Estados e do Distrito Federal
esto sujeitos legislao penal comum, como j relatado. Merece destaque o
fato de que o Superior Tribunal de Justia Militar (STM) desprovido de
competncia para julgar qualquer recurso ou at mesmo habeas corpus

interpostos em face de decises oriundas dos Tribunais Militares dos Estados,

por ser rgo de segunda instncia da Justia Militar da Unio, em face do art.
122, inciso I, da Constituio Federal, que inclui aquela Corte no rol de rgos
da Justia Militar da Unio.
Esta competncia, por sua vez, recai sobre o STF e o STJ, como afirma
CUNHA JNIOR (2008, p. 972).
A propsito, assim j decidiu o STF, consoante se v no ementrio
abaixo, que envolve conflito de competncia entre o STM e o STJ: (STF, net,
2006)
EMENTA: CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA ENTRE O
SUPERIOR TRIBUNAL MILITAR (STM) E O SUPERIOR TRIBUNAL
DE JUSTIA (STJ). "HABEAS CORPUS" IMPETRADO, EM FAVOR
DE OFICIAL DA POLCIA MILITAR, CONTRA DECISO EMANADA
DE TRIBUNAL DE JUSTIA MILITAR ESTADUAL. COMPETNCIA
ORIGINRIA DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA PARA, EM
REFERIDO CONTEXTO, PROCESSAR E JULGAR A AO DE
"HABEAS CORPUS". As decises da Justia Militar estadual
esto sujeitas, unicamente, ao controle do Supremo Tribunal
Federal e do Superior Tribunal de Justia, enquanto instncias
de superposio. O Superior Tribunal Militar no dispe de
competncia de derrogao dos acrdos emanados da Justia
Militar dos Estados-membros. A questo da Competncia Penal da
Justia Militar da unio e dos Estados-membros. O carter anmalo
da jurisdio penal castrense, outorgada Justia Militar da Unio,
em tempo de paz, sobre civis. o caso "ex parte milligan" (1866): uma
"landmark decision" da Suprema Corte dos EUA (rtj 193/357-358).
Reconhecimento, no caso, da competncia do Superior Tribunal
de Justia para processar e julgar, em sede originria, "habeas
corpus" impetrado contra deciso emanada do Tribunal de
Justia Militar do Estado de So Paulo. (STF CC n. 7346, Rel.
Min. Celso de Mello, j. em 07.09.2006, DJU de 14.12.2006) (grifo
nosso)

Quanto ao seu funcionamento, de se destacar que na Justia Militar

Estadual atua de formas distintas, dependendo do caso concreto a ser julgado,
os juzes de direito do Juzo militar e os Conselhos de Justia, abordando tanto
aspectos judiciais como disciplinares.
Relate-se que as normas de composio e atuao dos colegiados so
as mesmas definidas na Lei n 8.457, de 04 de setembro de 1992, que
organiza a Justia Militar da Unio e regula o funcionamento de seus Servios
Auxiliares, com as devidas adaptaes.
Com efeito, o juiz de direito ter atuao singular nas situaes em que
o crime militar seja cometido contra civis ou, ainda, no processamento e
julgamento das aes judiciais contra atos disciplinares militares. Noutro norte,

o Conselho de Justia atuar no processamento e julgamento dos demais

crimes militares, sendo o colegiado presidido pelo juiz de direito, conforme
estabelecido no art. 125, 5, da Constituio Federal.
Uma particularidade a ser esclarecida: os Conselhos de Justia, quanto
composio e atuao, so de duas espcies, ou seja, Conselho Permanente
de Justia e Conselho Especial de Justia. O que definir a sua natureza ser
a condio do acusado, sendo ambos de composio mista, em forma de
escabinato. O Conselho Permanente de Justia tem atuao em todos os
processos que entrarem em pauta para audincia de instruo e julgamento
durante os trs meses para os quais foi sorteado.
No caso de o acusado ser Oficial, ou seja, ocupante dos diversos
postos, ou seja, 2 Tenente PM, 1 Tenente PM, Capito PM, Major PM,
Tenente-Coronel PM ou Coronel PM, formar-se- o Conselho Especial de
Justia, o qual ser tambm composto pelo juiz de direito e por 4 (quatro)
Oficiais, necessariamente de maior hierarquia que o acusado, ou mais antigo
que ele, escolhidos tambm atravs de sorteio realizado em audincia pblica,
com a participao da autoridade judiciria e do Membro do Ministrio Pblico.
Este conselho tambm atuar sob a presidncia do juiz de direito, dissolvendose apenas aps o julgamento do acusado.
Ainda quanto aos membros dos Conselhos de Justia, importa relatar
que no h a exigncia de que eles sejam graduados em Direito como em
alguns outros pases. No entanto, a eles so transmitidos conhecimentos
tcnicos no transcorrer do Curso de Formao de Oficiais, que tem uma
durao mdia de 3 (trs) anos, realizado em uma Academia de Polcia Militar,
com disciplinas como Direito Penal, Direito Penal Militar, Direito Constitucional,
Direito Processual Penal e Direito Processual Penal Militar. Registre-se por fim,
que seja no Conselho Permanente de Justia ou no Conselho Especial de
Justia, a votao quando na audincia de julgamento obedecer sempre a
seguinte ordem: o primeiro a votar o juiz que o preside e, em seguida votam
os juzes militares, seguindo-se a ordem crescente de antiguidade entre eles.
Essa realidade da Justia Militar brasileira difere, por exemplo, da
organizao da Justia Militar do Peru, onde ao Foro Militar Policial tem
competncia dada pela Constituio de julgar todos os militares em situao de
atividade, no se incumbindo de julgar nem os militares da reserva nem os civis

(ANGOSTO, 2009, p.4) sendo ainda que no seu caso este composto apenas
por juzes militares, em todas as instncias, porm advindos de um quadro cuja
exigncia a graduao em Direito.
Na Venezuela tem-se idntica situao da que vivenciada no Peru,
com a Justia Militar daquele pas sendo formada unicamente por juzes
militares, (LEN, 2007, p.36). Outra caracterstica peculiar a de que,
diferentemente do nosso caso, os juzes militares que dela participam so
pertencentes a um quadro complementar de Oficiais com formao jurdica,
no admitindo a participao daqueles que no possuam essa condio.
J a Constituio da Repblica Portuguesa determinou uma srie
inovaes na Justia Militar daquele pas, notadamente em relao aos direitos
fundamentais, com a extino da pena de morte por fuzilamento. Outra
mudana se deu com a separao do foro Militar das matrias prprias das
esferas judicial e administrativa, que at pouca poca se confundiam nas
hipteses em que o interessado fosse militar, o que representava uma ampla
jurisdio dos Tribunais Militares (LAPA, 2009, p. 9).
Outro comparativo pode ser feito com o Sistema Americano de Justia
Militar, em que se aplica para os membros das Foras Armadas dos Estados
Unidos da Amrica o Cdigo Uniforme de Justia Militar (CUJM), que tem
abrangncia mundial para os militares daquele pas. Uma caracterstica desse
Sistema o uso da autoridade do Comandante da Unidade Operacional do
faltoso, que pode, inclusive, considerar o fato sujeito punio meramente
administrativa, sem a necessidade de assoberbar a seara judicial com casos
que represente to-somente transgresso disciplinar, no submetendo o militar
corte marcial sumria ou corte marcial geral (ERDMANN, 2003, p. 28).

2.2.4.

Da

Representao

para

Declarao

de

Indignidade/Incompatibilidade para o Oficialato

No caso dos Oficiais da ativa das Polcias Militares, a perda do posto e

da patente resulta da declarao de incompatibilidade ou indignidade para com
o oficialato que, como j visto, compete ao Tribunal competente, ou seja, ao
segundo grau de jurisdio da Justia Militar Estadual. O Oficial responsvel
pelas funes de comando e chefia nas suas Corporaes, carrega sobre si a

responsabilidade de pautar sua conduta de modo a ser exemplo para os seus

comandados e exercer a liderana que lhe cobrada pela instituio a que
pertence, primando acima de tudo pela hierarquia e disciplina militares.
Sobre o assunto, manifesta-se PEREIRA (2003, p.10):
Os oficiais conduzem a tropa, so lderes naturais por fora da
profisso, cabendo a eles o comando de homens armados, que se
no seguirem rigidamente os preceitos de hierarquia e disciplina
facilmente se transmudam em bandos de criminosos fardados,
colocando em grave risco a coletividade. Para evitar-se essa
catstrofe o oficial deve ter obedincia restrita ao ordenamento
jurdico e aos rgidos preceitos de hierarquia e disciplina []

Sendo assim, uma carga maior de responsabilidade recai sobre os

Oficias, exatamente em decorrncia do papel por ele desempenhado na
Corporao, o que faz com que a aferio e a responsabilizao de suas
condutas sejam mais severamente aplicadas, tanto na seara administrativa,
como na penal, a exemplo do que ocorre nos casos em que o Oficial um dos
autores dos crimes de autoria coletiva, como os de motim e revolta, em que ele
ser considerado o cabea independentemente de sua atuao, resultando-lhe
um aumento de pena, conforme se verifica no art. 53, pargrafos 4 e 5, e art.
149, do Cdigo Penal Militar (CPM), Decreto-Lei n 1.001, de 21 de outubro de
1969. Com efeito, existem situaes em que a prpria Constituio Federal e
as

Leis

especficas

determinam

declarao

de

indignidade

ou

incompatibilidade para com o oficialato daqueles Oficiais que por vrios

motivos no cumpram o seu dever, traindo a confiana que lhe depositada
pela Nao, pelos Estados e pelo Distrito Federal (ASSIS, 2008, p. 82).
No Brasil, a declarao de indignidade ou incompatibilidade para com o
oficialato tem natureza administrativa, mas de carter judicial, quando decorre
do julgamento pelo Conselho de Justificao, e natureza penal, decorrente esta
da condenao por crime militar e comum, as quais sero tratadas com
maiores detalhes em tpicos especficos (ASSIS, 2008, p. 82).
Uma vez surgidas as hipteses de o Tribunal competente declarar a
indignidade ou incompatibilidade para o oficialato ou a perda da graduao da
Praa, ser instaurado no caso dos Oficiais, o Processo de Representao
para a Declarao de Indignidade ou Incompatibilidade para o Oficialato, cuja
deciso pelo reconhecimento implica a perda do posto e da patente e, no caso

das Praas, o Processo de Representao para a Declarao da Perda da

Graduao, com idnticos efeitos, ambos autnomos e de iniciativa exclusiva
do Ministrio Pblico Militar.
No que se refere aos membros das Polcias Militares, cabe ao
Procurador-Geral de Justia representar pela declarao de incompatibilidade
ou indignidade para o oficialato, assim como pela declarao de perda da
graduao,

nos casos de

condenao criminal,

guardadas as suas

peculiaridades, a depender do quantum da pena aplicada, o que ser

detalhado em momento adequado. Em se tratando de processo de
representao para declarao de indignidade e incompatibilidade para o
oficialato, oriundo do Conselho de Justificao, que se origina na seara
administrativa, o Ministrio Pblico Militar atua na qualidade de custos legis,
sendo obrigatria a sua participao, sob pena de nulidade do feito.
Ressalte-se que nesses processos de representao, como no poderia
deixar de ser, devem ser observadas as garantias do contraditrio e da ampla
defesa. No entanto, no se discute o mrito do processo que o originou,
porquanto j analisado no transcorrer da ao penal ou no desenrolar do
processo administrativo. Julga-se, sim, se o fato cometido pelo policial militar,
seja ele Oficial ou Praa, o incapacita de permanecer na ativa ou na inatividade
da Corporao e se afetou ou no o pundonor militar e o decoro da classe, com
violao dos deveres funcionais, sendo a deciso proferida pelo Pleno.
Com efeito, o contraditrio esbarra no limite de o representado
demonstrar que os fatos pelos quais foi processado, tanto na seara penal
quanto na administrativa, no o desonram, no o maculam, nem lhe deixaram
qualquer ndoa pessoal ou profissional (ASSIS, 2008, p. 90).
Decidido pela incompatibilidade ou pela indignidade do Oficial, ser
declarada a perda de seu posto e da sua patente, o que acarretar a perda de
seu cargo pblico, observando-se os trmites legais. Em relao s Polcias
Militares, a matria tratada no Regimento Interno do Tribunal Militar dos
Estados que o possuem, devendo, com efeito, constar tambm nos
Regulamentos Internos do Tribunal de Justia naquelas Unidades Federativas
desprovidas de Tribunal Militar.
Ademais, por fora dos artigos 6 e 538 do Cdigo de Processo Penal
Militar (CPPM), o Ministrio Pblico e o ru podem opor embargos de nulidade,

infringentes do julgado e de declarao, s sentenas finais exaradas pelo

Tribunal competente, cabendo, inclusive recurso especial e extraordinrio,
desde que atendidos seus pressupostos recursais (ASSIS, 2008, p. 88).
No entanto, em se tratando de deciso exarada em processo de
representao para declarao de indignidade e incompatibilidade para o
oficialato, originado de processo administrativo (Conselho de Justificao), em
razo de sua natureza administrativa, no cabe recurso especial ou (PEREIRA,
2003, p. 7).
Entende em sentido contrrio o STF, que no Recurso Extraordinrio n
186.116/ES, cujo Relator foi o Ministro Moreira Alves, reconheceu caber o
citado remdio jurdico nesses processos, por entender ter natureza de
processo judicial, podendo dar causa interposio de Recurso Extraordinrio
como abaixo exposto (STF, net, 1999):
EMENTA: - Recurso extraordinrio.
- Tambm os oficiais das Polcias Militares s perdem o posto e a
patente se forem julgados indignos do oficialato ou com ele
incompatveis por deciso do Tribunal competente em tempo de paz.
Esse processo no tem natureza de procedimento "parajurisdicional", mas, sim, natureza de processo judicial,
caracterizando, assim, causa que pode dar margem
interposio de recurso extraordinrio. (grifo nosso)
- Inexistncia, no caso, de ofensa ao artigo 5, LVII, da Constituio.
- Recurso extraordinrio no conhecido. (RE 186.116/ES, Rel. Min.
Moreira Alves, DJU de 03/09/1999, Informativo do STF 160)

de se observar, portanto, que so divergentes os posicionamentos

acerca da natureza jurdica dos processos de representao pela declarao
da indignidade ou incompatibilidade para o oficialato e pela declarao da
perda da graduao das Praas, o que evidencia a necessidade de construo
de uma concepo una sobre o assunto, visando a uma maior segurana
jurdica no que se refere ao assunto delimitado. Passemos agora ao processo
administrativo para apurao de faltas disciplinares e seus reflexos.

3. DO PROCESSO ADMINISTRATIVO E SEUS REFLEXOS NA PERDA DO

CARGO PBLICO DOS MEMBROS DA ATIVA DAS POLCIAS MILITARES

No campo do Direito Administrativo, como se sabe, nenhuma sano

disciplinar aplicada ao servidor sem a devida apurao da falta cometida. Nas
Polcias Militares essa realidade no e nem poderia ser diferente.
Com efeito, deve-se sempre ter em mente que as normas castrenses em
geral ressaltam que o sentimento do dever, o pundonor policial-militar e o
decoro da classe impem, a cada um dos integrantes da Polcia Militar, conduta
moral e profissional irrepreensvel, como expe o art. 27, do Estatuto dos
Policiais Militares do Rio Grande do Norte, Lei Estadual n 4.630/76.
Dos

diversos

tipos

de

sanes

administrativas

previstas

nos

regulamentos disciplinares das corporaes militares estaduais, existem

aquelas de carter expulsrio, que implicam agresso no patrimnio do faltoso,
isto , perdas financeiras resultantes da subtrao legal de seu cargo pblico.
Para apurar essas faltas graves, a Administrao Pblica, inclusive a Militar, se
serve dos processos administrativos, em que so asseguradas as garantias do
contraditrio e da ampla defesa, insculpidas no art. 5, inciso LV, da
Constituio Federal, ao disciplinar que aos litigantes, em processo judicial ou
administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e
ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes
O processo administrativo um instrumento de compostura mais
complexa em relao sindicncia, mas que dela se serve, reclamando,
quando possvel, uma defesa tcnica, por fora da efmera Smula n 343 do
STJ, de 12 de setembro de 2007, cujo verbete disciplinava ser obrigatria a
presena de advogado em todas as fases do processo administrativo
disciplinar (MELLO, 2009, p.325 ).
garantida ao acusado em processo administrativo a sua defesa
tcnica, no entanto, se o mesmo no a constituir, deve ela nomear-lhe defensor
dativo, podendo ser, inclusive, outro militar, j que em 2008 o STF pacificou a
matria com a sua Smula Vinculante de n 5, cuja redao expressa que a
falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo disciplinar no
ofende a Constituio (ASSIS, 2008b, p. 14).
Nesse sentido o ementrio abaixo, decidiu o STF (STF, net, 2010):
EMENTA: Mandado de Segurana. 2. Demisso de servidor pblico
por meio de processo administrativo disciplinar. 3. Ausncia de
violao s garantias do contraditrio e da ampla defesa. 4.
Ausncia de defesa tcnica por advogado no processo

administrativo disciplinar. No h cerceamento de defesa Smula Vinculante n. 5. 5. Segurana denegada (STF - MS 22693 /
SP. Rel. Min. GILMAR MENDES. rgo Julgador: Tribunal Pleno.
Julgamento: 17/11/2010, DJe-241 DIVULG 10/12/2010, PUBLIC
13/12/2010, EMENT VOL-02449-01 PP-00054) (grifo nosso)

A legislao militar prev as espcies de processo administrativo,

distinguindo-os entre as hipteses de o faltoso ser Oficial ou Praa. Como j
visto, no possui a autoridade administrativa autonomia suficiente para decidir
sobre a perda de seu posto e respectiva patente, o que ocasiona a perda de
cargo pblico, cabendo tal deciso apenas ao Tribunal competente.
Visando a melhores esclarecimentos, nas linhas seguintes trataremos
acerca das particularidades dessas situaes, com vistas a demonstrar os
reflexos do processo administrativo na perda do cargo pblico dos policiais
militares da ativa, abordando primeiramente a hiptese de o faltoso ser Oficial
e, em um segundo momento, a hiptese de o faltoso ser Praa da ativa das
Corporaes policiais militares.

3.1 Hiptese de o faltoso ser Oficial

Quando o faltoso for Oficial instaurado o Conselho de Justificao, o

qual avaliar a conduta do citado profissional para verificar se o mesmo tem ou
no condies de permanecer no servio ativo da corporao. Para este
trabalho, importa a anlise da primeira situao, por ser aplicada ao Oficial da
ativa das Corporaes.
Relate-se que na esfera federal o Conselho de Justificao
regulamentado pela Lei n 5.836, de 5 de dezembro de 1972, aplicada
subsidiariamente para as Corporaes militares estaduais, as quais tambm o
disciplinam em seus Estatutos.
Assim, ser submetido a esta espcie de processo administrativo o
Oficial da ativa que tiver procedido incorretamente no desempenho do cargo,
que se conduzir de forma irregular ou que tiver praticado ato que afete a honra
pessoal, o pundonor militar ou o decoro da classe, e, ainda, se condenado na
Justia Militar ou Comum, a uma pena privativa de liberdade de at 2 (dois)
anos, hipteses suficientemente capazes de ocasionar-lhe, inclusive, a
demisso. O Conselho de Justificao composto por 3 (trs) Oficiais da

Corporao do justificante, sendo necessariamente mais antigos que ele,

podendo ser nomeados Oficiais da reserva, se o caso necessitar, respeitandose a hierarquia militar.
Ressalte-se que da concluso do Conselho de Justificao poder a
autoridade administrativa aplicar sano disciplinar de natureza nodemissionria, arquivar o feito ou remeter os autos para o juiz de direito do
Juzo Militar, se verificar indcios de crime. Essa fase essencialmente
administrativa.
No

entanto,

verificada

comprovao

de

indignidade

ou

de

incompatibilidade para o oficialato, estabelecem os Estatutos dos policiais

militares de cada Estado que sero os autos processuais remetidos para o
Tribunal competente, a quem cabe decidir pela efetivao da reforma do Oficial
ou pela perda do posto e da patente, por fora do que dispem os artigos 42,
1, 125, 4, combinados com o art. 142, 3, incisos VI e VII, todos da
Constituio Federal.
Esta fase de natureza essencialmente judicial, visto que h previso
expressa na Lei Maior de que o Oficial s perder o posto e a patente se
julgado indigno ou incompatvel com o oficialato pelo segundo grau de
jurisdio da Justia Militar.
Destaque-se, entretanto, que uma vez declarada a perda do posto e
patente do Oficial pelo Tribunal competente, a perda do seu cargo pblico no
se dar de forma automtica, porquanto o ato de demisso de atribuio do
Governador do Estado, razo pela qual Corporao de origem do justificante
deve ser dada informao da deciso para que a mesma possa adotar as
providncias administrativas cabveis.

3.2 Da perda do Cargo Pblico de Oficiais da ativa condenados por Crime

Militar

O texto constitucional estabelece ser competncia da Justia Militar o

julgamento dos crimes militares definidos em lei. Portanto, interessa ao tema
central deste trabalho cientfico o conhecimento acerca da definio de crime
militar.

Inicialmente cabe ressaltar que o bem jurdico tutelado pelo

Direito Penal Militar centra-se exclusivamente nos interesses dos Estados e

das instituies militares, no af de garantir a regularidade destas instituies,

razo pela qual a ao penal nesse campo do direito pblica incondicionada,
salvo quando se tratar de crimes militares contra a segurana do pas.
Esta hiptese que exige a requisio do ministro da pasta interessada,
deslocando-se a competncia de processar e julgar o feito para Justia
Federal. Com efeito, no apenas a condio de militar do agente que definir
ser militar o crime por ele cometido, podendo o mesmo ser autor de um delito
penal de natureza comum. Por oportuno, cabe esclarecer que o texto
constitucional elegeu o critrio ratione legis (em razo da Lei) para definir crime
militar, isto , no nosso ordenamento jurdico, crime militar o que a lei
considera como tal (ASSIS, 2005, p. 38).
Abordando o tema, NEVES E STREINFINGER (2005, p.47) adotam
esse mesmo entendimento, seno vejamos:
O critrio de nosso ordenamento para definir o crime militar, a
exemplo da Itlia e da Alemanha, o ratione legis. Assim, so
crimes militares aqueles enumerados pela lei [] Tal critrio,
adotado desde a Constituio de 1946, evidencia-se na atual Carta
Magna pelo disposto nos arts. 124 e 125, 4. (grifo nosso)

o CPM, Decreto-Lei n 1.001, de 21 de outubro de 1969, que define os

delitos dessa natureza, dividindo-os em crimes militares em tempo de paz e
crimes militares em tempo de guerra, respectivamente em seus artigos 9 e 10,
os quais em nada divergem em relao s suas naturezas jurdicas,
importando to-somente o critrio ratione temporis (em razo do tempo) que os
define.
Como exemplo de crime militar descrito tambm de modo diverso na lei
penal comum tem-se o dano culposo, cuja conduta delituosa est prevista no
tipo penal descrito no art. 266, do CPM, porquanto no Cdigo Penal (CP),
Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940, tem previso to-somente na
modalidade dolosa. Nos crimes militares cujos tipos penais so previstos
apenas no CPM, por exemplo, o de desrespeito a superior, assim como o de
desero, cujas condutas delituosas esto descritas, respectivamente, nos
artigos 160 e 187, do citado Cdex. No inciso II encontramos situaes
caracterizadoras de crime militar que requerem uma anlise mais detalhada,
uma vez que se referem a condutas descritas com igual definio na lei penal

comum. Sendo assim, a alnea a do inciso II se refere s condutas praticadas

pelos militares em situao de atividade, estando em servio ou no, contra
militares tambm em situao de atividade ou contra assemelhados.
O critrio aqui adotado o ratione personae (em razo da pessoa). A
expresso militar em situao de atividade se diferencia da expresso militar
em servio, porquanto aquela se refere aos que esto ainda no servio ativo
de suas Corporaes e no na inatividade.
Portanto, basta ao militar estadual a condio de estar em situao de
atividade para que sua conduta dirigida contra outro militar estadual, em
idntica situao, se configure crime militar.
Seria a hiptese de uma leso corporal ocasionada por um policial militar
da ativa em outro policial militar na mesma situao, em razo de uma
discrdia existente entre eles, independentemente de que o fato venha a
ocorrer em local que esteja sob a administrao militar ou no, encontrando-se
de folga ou escalado de servio o agente ativo.
No que se refere alnea b, do inciso II, ela estabelece que a conduta
praticada pelo militar em situao de atividade, em lugar sujeito
administrao militar, contra militar da reserva, ou reformado, ou civil, constituise crime militar. Aqui o critrio utilizado foi o ratione loci (em razo do local).
Portando, dirigindo o policial militar da ativa a sua conduta contra essas
pessoas, desde que em lugar sob a administrao militar, estar configurado o
crime militar, como, por exemplo, na hiptese de furto praticado em quartel da
Polcia Militar, em que o sujeito ativo fosse um policial militar da ativa e o sujeito
passivo, um policial militar da reserva ou reformado e at mesmo um civil.
J a alnea c, do inciso II, atine s condutas criminosas praticadas por
militar em servio ou atuando em razo da funo, em comisso de natureza
militar, ou em formatura, ainda que fora do lugar sujeito administrao militar
contra militar da reserva, ou reformado, ou civil, elegendo-se o critrio ratione
materiae (em razo da matria) para a definio de crime militar. Importa relatar
que nessa hiptese onde se concentra a maior incidncia de crimes
praticados pelos membros da ativa das Polcias Militares, uma vez que, em
razo das caractersticas da profisso, haver um maior contato desses
profissionais com as pessoas da sociedade.

Aqui um dos requisitos exigidos,

inicialmente, o de que o policial militar esteja devidamente escalado de

servio e que sua conduta delituosa, mesmo que fora de local sob a
administrao militar, seja dirigida contra outro militar da reserva ou reformado,
ou que seja civil a vtima, como ocorre na maioria dos casos.
Quanto alnea d, do inciso II, esta se refere s condutas praticadas
por militar da ativa durante o perodo de manobras ou exerccio, contra militar
da reserva, ou reformado, ou civil. Por suas caractersticas singulares, uma
situao mais corriqueira das Foras Armadas, j que a natureza da funo
constitucional das Polcias Militares no requer a efetivao de tais atividades.
Finalmente, na alnea e enquadrada a conduta do militar da ativa
dirigida contra o patrimnio sob a administrao militar, ou contra a ordem
administrativa militar, de forma a ocasionar um dano patrimonial considervel.
Ressalte-se que, quanto a esta situao, o patrimnio sob a
Administrao Militar , alm dos bens pertencentes s Corporaes, os de
propriedade de pessoas naturais ou jurdicas que, por alguma razo legal,
encontram-se sob a responsabilidade daquela (NEVES e STRAINFINGER,
2005, p.141).
Outra distino importante feita pela doutrina a existncia de duas
modalidades de crime militar, quais sejam: crime militar prprio, ou
propriamente militar, e, crime militar imprprio, ou acidentalmente militar.
Assim, segundo a doutrina clssica, crime militar prprio aquele que s
pode ser cometido por militar, constituindo-se em uma violao dos deveres
que lhes so atinentes, tratando-se de um critrio estritamente funcional.
Esta concepo, no entanto, perde fora quando da anlise do crime de
insubmisso, tipificado no art. 183, do CPM, cuja conduta descrita como
Deixar de apresentar-se o convocado incorporao, dentro do prazo que lhe
foi marcado, ou, apresentando-se, ausentar-se antes do ato oficial de
incorporao, com previso apenas para as Foras Armadas, delito que
praticado por um civil, mas que tem como condio de punibilidade ou de
procedibilidade a qualidade de militar, nos exatos termos do art. 464, 2, do
CPPM (NEVES e STRAINFINGER, 2005, p.49).
Os crimes militares prprios so aqueles disciplinados pelo inciso I, do
art. 9, do CPM, e, os impropriamente militares, aqueles que se encontram
definidos no inciso II, do mesmo dispositivo legal, ou seja, como afirma NUNES

(2001), essa teoria considera serem crimes militares prprios aquelas condutas
que so tipificadas exclusivamente na lei penal militar, sem correspondente na
lei penal comum.
No entanto, a melhor definio de crime militar prprio foi exposta por
Jorge Alberto Romeiro, para quem crime militar aquele cuja ao penal
somente pode ser proposta contra militar (NEVES e STRAINFINGER, 2005,
p.49).
Por fim, cabe relembrar que, consoante normatiza a Constituio
Federal em seu art. 125, 4, a Justia Militar Estadual no tem competncia
para julgar o civil quando sujeito ativo de crime militar imprprio, o que ocorre
to-somente na Justia Militar da Unio.

Sendo

assim,

condenado

policial militar da ativa por prtica de crime militar, dependendo da natureza e

do quantum da pena a ele aplicada, sujeitar-se- o mesmo aplicao da pena
acessria de perda do posto e patente, para o Oficial, e de excluso da
Corporao, em sendo Praa. Tratamos do assunto no prximo tpico.
3.3 Das penas acessrias de perda do posto e patente do Oficial

Na hiptese de condenao do policial militar da ativa por crime militar,

com sentena transitada em julgado, a Constituio Federal em seus artigos
42, 1, 125, 4 e 142, 3, incisos VI e VII, lhe confere a garantia de que a
perda de seu posto e patente, se Oficial for, ou da sua graduao, sendo
Praa, dar-se- to-somente atravs de procedimento especfico do Tribunal
competente, ou seja, do Tribunal Militar, nos Estados que o possui, ou do
Tribunal de Justia da Unidade Federativa a que pertena a Corporao do
acusado, para os Estados que no possuam Tribunal Militar. Em consonncia
com a Lei Maior, o CPM, Decreto-Lei n 1.001, de 21 de outubro de 1969,
estabelece, respectivamente, em seus os artigos 99 e 102, que no caso dos
Oficiais, a perda do posto e patente resulta da condenao a uma pena
privativa de liberdade por tempo superior a 2 (dois) anos e, em se tratando de
Praa, a sua excluso da Corporao tambm resulta de condenao a uma
pena imposta nas mesmas condies acima descritas, sendo, portanto de
penas acessrias. Sendo assim, na Justia Militar Estadual necessria a
condenao do policial militar a uma pena privativa de liberdade por tempo

superior a 2 (dois) anos, com sentena transitada em julgado, para que seja
imposta a pena acessria de perda do posto e patente, para os Oficiais o que
acarreta a perda de seu cargo pblico.
E mais: consoante dispe a Constituio Federal, a aplicao dessa
pena acessria, seja o condenado Oficial ou Praa das Polcias Militares, no
aplicada automaticamente pelo juiz do primeiro grau de jurisdio, porquanto
depende de deciso exarada pelo Tribunal competente, que atue na condio
de segundo grau de jurisdio da Justia Militar Estadual.
A ttulo de esclarecimento, cabe ressaltar que alguns doutrinadores se
posicionam no sentido de que a nossa Lei Maior, ao derrogar o art. 102, do
CPM, feriu o princpio da isonomia, porque o seu j citado art. 125, 4, no
tem aplicao para as Praas das Foras Armadas, as quais podem ter
declarada a perda de suas graduaes pelo Juzo Militar de primeira instncia.

3.4 Posio do Supremo Tribunal Federal

A posio adotada pelo STF segue esse entendimento jurisprudencial

majoritrio e, na qualidade de guardio da Constituio mantm a harmonia, se
posicionando nesse mesmo sentido. Seno vejamos: (STF, net, 2004):
EMENTA: PRAAS DA POLCIA MILITAR ESTADUAL: PERDA DE
GRADUAO: EXIGNCIA DE PROCESSO ESPECFICO PELO
ART. 125, 4, PARTE FINAL, DA CONSTITUIO, NO
REVOGADO
PELA
EMENDA
CONSTITUCIONAL
18/98:
CADUCIDADE DO ART. 102 DO CDIGO PENAL MILITAR.
- O artigo 125, 4, in fine, da Constituio, de eficcia plena e
imediata, subordina a perda de graduao dos praas das
policias militares deciso do Tribunal competente, mediante
procedimento especfico, no subsistindo, em conseqncia, em
relao aos referidos graduados o artigo 102 do Cdigo Penal
Militar, que a impunha como pena acessria da condenao
criminal a priso superior a dois anos.
- A EC 18/98, ao cuidar exclusivamente da perda do posto e da
patente do oficial (CF, art. 142, VII), no revogou o art. 125, 4, do
texto constitucional originrio, regra especial nela atinente situao
das praas. (STF - RE 358961 / MS - MATO GROSSO DO SUL
RECURSO EXTRAORDINRIO Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE.
Primeira Turma. J. em 10/02/2004. DJ 12/03/2004) (grifo nosso)

Por oportuno, cabe ressaltar que, como j dito anteriormente, em

julgamento ao Recurso Especial (RE) n 601.146/MS, ocorrido no dia 16 de

dezembro de 2010, o STF reconheceu a existncia de repercusso geral em

processos que tratam da perda de posto e patente de Oficiais e da graduao
das Praas, em caso de condenao pela Justia Militar.
A situao originou-se de uma deciso do Tribunal de Justia do Mato
Grosso do Sul que, ao apreciar uma representao para a perda da graduao
de um Cabo da Polcia Militar daquele Estado, condenado pela Justia Militar
Estadual a uma pena privativa de liberdade superior a 2 (dois) anos, pelos
crimes de concusso e prevaricao, muito embora tenha decidido pela perda
de sua graduao, aplicou a transferncia compulsria para a inatividade,
subsidiariamente nos termos do art. 16, inciso II, da Lei Estadual 105/80.
Sendo assim, em sede do citado RE, o Ministrio Pblico argumentou
que tal deciso contrariava o art. 125, 4, da Constituio Federal, que no
prev a aplicao de inatividade compulsria para esses casos e,
posicionando-se sobre a repercusso geral, sustentou ter importncia o tema,
porquanto envolve a obteno de direitos previdencirios por uma via
inadequada, alm de existir uma grande quantidade de processos semelhantes
nos demais Estados da Federao.
Por sua vez, o ministro Marco Aurlio, relator do RE, ao analisar a
controvrsia, posicionou-se no sentido de haver possibilidade de o conflito se
repetir nos demais Estados, sendo necessrio definir se o art. 125, da
Constituio Federal, finda ou no com a possibilidade de a deciso, em ao
declaratria de perda do posto e patente dos Oficiais e graduao das Praas,
no ser pela demisso/excluso do militar estadual, podendo haver um meio
termo, como o caso da transferncia compulsria para a inatividade,
admitindo, portanto, a configurao da repercusso geral do processo.

3.5 Hiptese relacionada condenao pelo crime de tortura

O art. 5, inciso XLIII, da Constituio Federal, considera o crime de

tortura como inafianvel e insuscetvel de graa ou anistia, estabelecendo que
alm dos mandantes, por ele respondem tambm os executores e aqueles que,
podendo evit-los, se omitirem. Verbis:
Art. 5. Omissis

XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de

graa ou anistia a prtica da tortura, o trfico ilcito de
entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como
crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os
executores e os que, podendo evit-los, se omitirem; (grifo nosso)

Na legislao penal esparsa brasileira, a Lei n 9.455, de 7 de abril de

1997, que define o crime de tortura, trata o delito como crime comum, podendo
ser praticado por qualquer agente, no exigindo condio especial para ser
autor do citado delito penal, podendo at mesmo ser ele um cidado comum.
Com efeito, existe uma discusso doutrinria no sentido de que a
supracitada lei espelha um posicionamento anmalo ao que assumiram os
tratados internacionais relativos a Direitos Humanos Fundamentais, pois esses
dispensaram a tal delito a configurao de crime prprio, ou seja, cujo agente
ativo se resume ao universo dos agentes pblicos, sobremaneira dos membros
das instituies policiais. O objetivo desta combater a ao de qualquer
pessoa que venha a constranger algum com emprego de violncia ou grave
ameaa, causando-lhe sofrimento fsico ou mental, com o fim de obter
informao, declarao ou confisso da vtima ou de terceira pessoa, para
provocar ao ou omisso de natureza criminosa ou em razo de
discriminao racial ou religiosa, como estabelecem as alneas a, b e c, do
inciso I de seu art. 1. Visa punir ainda aquele que com sua ao venha a
submeter algum, sob sua guarda, poder ou autoridade, com emprego de
violncia ou grave ameaa, a intenso sofrimento fsico ou mental, como forma
de aplicar castigo pessoal ou medida de carter preventivo, assim como
aqueles que se omitem no dever de evitar ou de apurar tais condutas, nos
termos do seu art. 1, inciso II. Sendo o crime cometido por agente pblico,
haver o aumento da pena, o que comprova que a citada Lei alcana qualquer
um que faa sua conduta encontrar subsuno nas previses de seu texto.
Outrossim, um dos efeitos da condenao por tortura, segundo dispe o
art. 1, 5, da citada Lei n 9.455/97, a perda automtica do cargo, funo ou
emprego pblico do agente, pois o citado dispositivo estabelece que A
condenao acarretar a perda do cargo, funo ou emprego pblico e a
interdio para seu exerccio pelo dobro do prazo da pena aplicada.
Se o agente for um membro da ativa das Polcias Militares, que venha a

cometer tal delito no exerccio de suas funes, aplicar-se- tal efeito ainda em
sede de sentena condenatria exarada pelo Juzo de primeiro grau de
jurisdio da Justia Comum, considerando-se o que dispe a Constituio, em
seus j citados artigos 42, 1, 125, 4 e 142, 3, incisos VI e VII.
Como se v, a Constituio clara ao dispor que, no caso de
condenao definitiva do Oficial das Polcias Militares, seja na Justia Comum
ou na Militar, pena privativa de liberdade superior a 2 (dois) anos, dever ele
ser submetido a processo autnomo de declarao de indignidade ou
incompatibilidade para o oficialato, o que pode acarretar a perda de seu cargo
pblico, cuja deciso cabe apenas ao Tribunal competente que exera o
segundo grau de jurisdio da Justia Militar Estadual. Advirta-se, no entanto,
que em relao ao crime de tortura no encontramos maiores problemas
quanto natureza e ao tempo da pena, visto que a pena mnima para o citado
delito penal, alm de ser privativa de liberdade, alcana os 2 (dois) anos
exigidos pela Constituio Federal para que possa acarretar a perda do cargo
pblico dos militares estaduais, em caso de condenao definitiva.
Cabe esclarecer, entretanto, que para o crime de tortura, o texto
constitucional no dissemina a impunidade para os membros da ativa das
Polcias Militares, notadamente porque o que a nossa Lei Maior disciplina a
perda de seus cargos pblicos atravs de um procedimento especfico a cargo
do Tribunal competente.

Vejamos,

portanto,

alguns

posicionamentos

doutrinrios acerca dos efeitos da sentena condenatria pelo crime de tortura,

quando o agente for um membro da ativa das Polcias Militares.
4. CONSIDERAES FINAIS

Diante do que foi analisado no desenvolvimento deste trabalho

conclumos que, no que se refere reprimenda da perda do cargo pblicos dos
membros da ativa das Polcias Militares, considerando-se o que estabelece a
Constituio Federal, assim como a legislao especfica, deve-se, de plano,
distinguir-se se tal sano estar sendo aplicada a um Oficial ou a uma Praa
da Corporao, porquanto existem certas garantias constitucionais destinadas
a ambos, de formas distintas. Isto ocorre tanto para a punio administrativa
como na esfera judicial, quando decorra de condenao definitiva por crime

militar ou comum. Com efeito, a perda do cargo pblico dos membros da ativa
das Polcias Militares apenas se efetivar se for declarada a perda do posto e
patente, no caso do Oficial, e, a perda da graduao, para as Praas, nas
hipteses cabveis nos termos da Constituio.
Sendo assim, no caso de a sano de perda do cargo pblico ser
aplicada a um Oficial da ativa das Polcias Militares, tem-se que a mesma darse- to-somente aps a declarao de indignidade ou de incompatibilidade
com o oficialato e a conseqente declarao de perda do posto e patente, por
deciso do Tribunal competente, ou seja, pelo Tribunal de Justia Militar do
Estado a que pertena a Corporao do citado profissional, ou pelo Tribunal de
Justia enquanto segundo grau de jurisdio da Justia Militar Estadual nos
Estados que no possuam Tribunal Militar.
Ainda sobre a reprimenda de perda do cargo pblico aplicada ao Oficial
da ativa das Polcias Militares, a presente pesquisa nos leva inferncia de
que, mesmo na hiptese de instaurao de Conselho de Justificao, na seara
administrativa, em decorrncia de cometimento de ato que fira o pundonor
policial militar e o decoro da classe, aps concluso do citado processo
administrativo, pelo que prescreve a Constituio Federal e a legislao
especfica, deve os autos ser encaminhados ao segundo grau de jurisdio da
Justia Militar da Unidade Federativa a que pertena o justificante, a quem
cabe decidir se o referido servidor pblico ou no indigno ou incompatvel
com o oficialato, cabendo unicamente a este rgo do Poder Judicirio declarar
a perda de seu posto e respectiva patente e, em conseqncia, a perda de seu
cargo pblico, cuja efetivao se perfaz pelo ato administrativo de demisso,
que incumbe ao Governador do Estado.
E mais: para que o Tribunal competente aplique a perda do cargo
pblico ao Oficial da ativa das corporaes policiais militares, em razo de
condenao definitiva por crime militar ou comum, a Constituio Federal
impe um segundo limite, qual seja, que a pena in concreto seja privativa de
liberdade e de tempo superior a 2 (dois) anos.
Importa relatar, ainda, que esta deciso se d em sede de processo
autnomo, isto , na representao para declarao de indignidade e
incompatibilidade para o oficialato, que de iniciativa exclusiva do Ministrio
Pblico Militar que atue nas respectivas Cortes.

Com isso possvel afirmar que certamente confrontando-se o art. 142,

3, incisos VI e VII, com o art. 42, 1, todos da Constituio Federal, podese inferir que os Oficiais das Polcias Militares gozam da mesma garantia de
vitaliciedade que gozam os Oficiais das Foras Armadas.
necessrio que se entenda que o art. 142 da Constituio Federal
deve ser aplicado aos militares estaduais observando-se suas peculiaridades,
pois nele h normas destinadas tanto aos Oficiais como s Praas, e normas
destinadas to-somente aos Oficiais, como o caso do 3,incisos VI e VII.
Com efeito, entendemos que, infere-se que a nossa Lei Maior normatiza
que, quanto ao Oficial da ativa das Polcias Militares, a competncia para
decidir sobre a perda de seu posto e patente do segundo grau de jurisdio
da Justia Militar Estadual, seja ele condenado definitivamente pela Justia
Militar ou Pela Justia Comum, o que no se aplica Praa, cuja garantia de
sua graduao relaciona-se apenas na hiptese de ser ela condenada
definitivamente pela Justia Militar, observados os demais requisitos.
REFERNCIAS

ANGOSTO, Octavio Augusto Simon de. Organizao da Justia Militar do Peru.

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