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TUTELAS JURISDICIONADAS DIFERENCIADAS

Prof. Klaus Cohen


UNIDADE I TUTELA JURISDICIONAL
Classificao das tutelas
Adequao do Procedimento: adequao legal; adequao judicial;
adequao convencional (art. 190)
Gerenciamento de Processos Judiciais: calendrio processual (art.
191)
UNIDADE II TUTELA PROVISRIA (art. 294 311)
Antecipao de Tutela (Satisfativa): urgncia; fundada na evidncia
(art. 311)
Tutela Cautelar processo cautelar no mais realidade autnoma
UNIDADE III PROCESSO COLETIVO
Classificao direitos transindividuais, legitimidade, coisa julgada
UNIDADE IV PROCEDIMENTOS ESPECIAIS
Ao Monitria
Aes Possessrias
Mandado de Segurana
Prova 1 xx/xx Unidades 1 e 2
Prova 2 - 01/07 Unidades 3 e 4
Recuperao 08/07
Mitidiero:
- Volume 2
- Volume 3
Especiais
Fredie:
- Volume 1
- Volume 2
- Volume 4

Tutela Provisria
Tutelas, Processo Coletivo, Procedimentos
Adequao
Tutela Provisria (ultimo cap.)
Processo Coletivo (Zaneti)

UNIDADE 1 TUTELA JURISDICIONAL (Parte


Geral)
1. Conceito e Classificao da Tutela Jurisdicional
1.1. Conceito
a) Aplicao do Ordenamento Jurdico (Pontes): Aplicao da
norma, da lei que incidiu. Pontes usava lei no sentido amplo. Para
Pontes, o que est sendo tutelado no o indivduo mas sim a
prpria ordem jurdica. O Estado quer assegurar que a ordem
jurdica sempre prevalea. (A norma que incidiu nem sempre
aplicada). Normas que no so aplicadas no so levadas a srio.
Para isso se tutela o ordenamento garantir a aplicao do
ordenamento. Quem incidiu e no foi voluntariamente aplicado.
Ser que essa tutela que antecipada na antecipao de
tutela? (porque o sujeito quer a tutela para ele e no para o
ordenamento jurdico) no parece ao Klaus.
Ento, no parece ser a esta tutela que refere-se a tutela
protegida pela constituio at porque a aplicao do
ordenamento pode correr contra ou a favor do sujeito. Proteo dos
direitos objetivos
b) Proteo ao Direito Subjetivo: Tutela Jurisdicional dos Direitos
bem estudada por Marinoni. O Estado no existe pura e
simplesmente para a tutela do ordenamento jurdico. Ele l est
para garantir a tutela das pessoas mas somente em alguns
aspectos: CAAO entende que esta proteo est direcionado ao
patrimnio jurdico. Proteo dos direitos subjetivos (uma parcela
normativamente protegida de liberdade mas no toda). Marinoni e
autores que o segue.
Individual/Transindividual: no se trata de direito
exclusivamente individual, o titular do direito no o camarada que
forma o grupo, o prprio grupo direitos difusos e direitos
coletivos stricto sensu.
Ameaado/Violado: podemos tutelar o direito no modo
preventivo, quando ele estiver sendo ameaado (CF/88 postular
direito antes mesmo de ele ser violado quando ele estiver sido
somente ameaado) - tutela preventiva ou inibitria; e a tutela
posterior tutela repressiva que atenta especialmente ao dano
causado pelo ilcito. Nemo Ad Factum Praecise Cogi Potest.
1.2. Direito Fundamental da Tutela Adequada, Efetiva e
Tempestiva (alada pela CF, 5o, XXXV).
1.3. Classificao das Formas de Tutela Jurisdicional:
classificao das tutelas para o resultado prtico no direito material.

1.3.1. Pressupostos: Ilcito x Dano: Marinoni diferena entre


ilcito e dano (desenvolvido na Itlia).
Ato ilcito: comportamento contrrio norma jurdica. Colocar
no mercado um produto vencido. Ou ento, a norma pode dispor
sobre algo que no se pode fazer, e ao fazer, comete-se um ato
ilcito
Dano: refere-se ao prejuzo em a) dano material um
decrscimo no nosso patrimnio, o que se perdeu, ou o que se
deixou de ganhar; b) dano moral; c) dano esttico (dano fsico).
Todos devem ser reparados pelo processo legal.
Existem ilcitos sem dano comportamentos contrrios ao
ordenamento que no produzem danos ningum. Nem sempre o
ato ilcito provoca prejuzos. Mas mesmo sem ter havido o dano,
posso pleitear a tutela do direito que possa a vir prejudicado pelo
provvel dano.
1.3.2. Tutelas contra o ilcito
13.2.1. Tutela Inibitria (Anterior ao ilcito): Tutela preventiva.
Antes do ilcito, ainda no ocorreu, mas ele est ameaado de
ocorrer, est em vias de ocorrer, iminncia de ocorrer (ameaa da
pratica de um ato ilcito). Ameaa. (Potncia de ocorrer). Isso,
contudo, depende de alguma atitude concreta, ainda no a atitude
contraria ao ordenamento, mas encaminha a prtica do ilcito. Ex.:
determinado grupo ainda no invadiu a fazenda, mas esto em
caravana dirigindo-se ao terreno (obviamente sero necessrias
provas); amanh divulgarei o segredo da Coca-Cola! (ainda no
divulguei, mas prometi faz-lo)
a) Noo/Fundamento: De onde sai a tutela inibitria no Direito
brasileiro. Est fundada na CF/88, artigo 5o, inciso XXXV direito a
uma tutela adequada, efetiva e tempestiva. Abaixo da CF h outras
normas que tambm viabilizam a tutela inibitria: CC/02, art. 12;
art. 1210 (interdito proibitrio). No , portanto, uma inveno do
Direito Processual.
b) Caracterstica: o que se encontra numa ao judicial voltada
para tutela inibitria. Caracteriza-se por prescindir da prova do
dano irrelevante a demonstrao do dano. O que deve ser
provado no o dano, mas sim o ilcito. O juiz deve decidir sem
requisitar a prova do dano.
Tutela de carter satisfativo: realizar o direito subjetivo,
desde logo, na prtica, no mundo dos fatos, no satisfazer agora
pretenso futura, satisfazer agora pretenso imediata, ex.:
requerer medicamento por necessidade de uso imediato. Diferente
da tutela cautelar (assegurativa). Exemplo dessa diferena:
satisfazer comer a picanha agora (estou morrendo de fome e no
posso esperar, vou satisfazer minha fome desde logo); assegurar
colocar a picanha na geladeira (no satisfaz o interesse
imediatamente, preservo o bem/interesse para que seja satisfeito
mais tarde como o arresto: pegar bens do devedor e entregar a
um depositrio, para que ele no desaparea).

c) Atuao: Pensando na classificao quinria de Pontes, qual


sentena capaz de interferir no mundo ftico para impedir que a
ameaa se concretize? A atuao se d por meio da:
(a) sentena mandamental vez que atua por meio de
coero indireta: intimidar o ru para no tornar realidade a ameaa
(vou proibir o funcionrio de revelar as informaes confidenciais,
vou proibir o MST de invadir ou seja, preciso de uma ordem); ou da
(b) sentena executiva operando por meio de coero
indireta. (pode ser que a astreinte no esteja impedindo o sujeito de
hackear, logo, o meio direito de evitar o ilcito seria (coero direta)
seria impedir o acesso ao provedor.
1.3.2.2. Tutela de Remoo do Ilcito (Posterior ao ilcito)
a) Noo/Fundamento: que visa a eliminar, remover o estado de
coisas contrrio ao ordenamento jurdico. Agindo com as
consequncias do ato ilcito. Ex1.: colocao de lixo em local
imprprio (est-se violando direito civil, ambiental, etc.) uma nica
vez: enquanto o lixo estiver l, tenho um estado de coisas
contrarias ao direito pode gerar danos, mas isso no relevante
(prescinde do dano): o que importa que enquanto o lixo estiver l
h um estado de coisas contrario ao direito, e tenho de remov-lo
por meio de uma ao de remoo de ilcito. Tutela inibitria aqui
no vai funcionar o ilcito j ocorreu. Ex 2.: Ao de reintegrao de
posse. Ex.penal: habeas corpus pode funcionar como tutela inibitria e
repressivo.
b) Caracterstica: Tambm prescinde do dano e tem carter
satisfativo
c) Atuao: De forma semelhante por meio de
(a) sentena mandamental (com a colaborao do ru) emisso de
ordem para que o prprio ru remova o lixo do local, podendo
amea-lo por algum meio indireto. Ou por meio da (b) sentena
executiva (substituio: substituindo a atuao do ru): no quer
sair? O oficial de justia te chuta pra fora do imvel.
1.3.2.3. Tutela Punitiva: Retribuio no uma funo do
direito privado, no h foco na tutela punitiva no direito privado.
Retribuir comportamento ilcito no funo do cdigo civil. Ainda
assim, exemplo de punio no direito privado: indignidade para
suceder sujeito que mata seus ascendentes para receber a
herana, mas no receber; ou (polmico) indenizao por dano
moral (punitive damages).
1.3.3. Tutelas Contra o Dano
1.3.3.1. Tutela Cautelar (anterior): tutela jurisdicional voltada a
prevenir no mais a pratica do ato ilcio, mas sim o surgimento de
danos tutela assegurativa (colocar o bife na geladeira para comer
mais tarde) ou simplesmente cautelar (assegurativa ou cautelar so
sinnimos). No capaz de prevenir atos ilcitos, mas sim prevenir o
surgimento de danos. Ex.: arresto devedor no pagou a dvida no
vencimento (ou seja, j cometeu o ato ilcito), o sujeito poderia
ainda se desfazer todo o seu patrimnio par prejudicar o credor

para tanto, peo deposito dos bens em juzo para evitar o dano
(mas no para prevenir o inadimplemento), evita-se que o credor
tenha seu credito frustrado, por meio da venda de todo o patrimnio
por parte do devedor. No impeo o devedor de dar o calote, mas
evito o dano que o calote pode causar. A tutela preventiva em
relao ao dano, mas no ao ilcito.
1.3.3.2. Tutela Ressarcitria (posterior): reao ao um dano
que j ocorreu. Tutela Ressarcitria ou Reparatria. Reparar o dano
prejudicado. Agora ser necessrio provar o prejuzo (a extenso do
dano). Duas maneiras:
a) Pelo Equivalente Pecunirio: compensar o prejuzo/dano por
meio de uma grandeza equivalente que no igual ao valor
danificado, mas sim equivalente. Ex.: o agredido no vai macular a
imagem do agressor, reparar o dano causado pela agresso
imagem com dinheiro, ou: no posso agredir a imagem do agressor,
mas posso agredir seu patrimnio.
Judith entende que se usa essa tutela pelo fato de ela ser mais
fcil ou mais prtica, basta uma penhora. Vantagens prticas que
vo se apresentar no cumprimento de sentena.
Aqui tem funo a sentena condenatria.
b) Na Forma Especfica: pode ser que por meio do dinheiro no se
possa constituir o interesse lesado. Objetivo reconstituir o
interesse lesado in natura no por intermdio de uma riqueza
equivalente, mas sim a prpria grandeza violada. Ex.: No adianta
cobrir o buraco causado pelo ofensor com notas de 5 pilas,
necessrio que o prejuzo seja reparado pelo prprio ofensor com a
prpria coisa ofendida. Ex.: em vez da concessionria dar o dinheiro
para que eu mesmo faa a troca do cmbio, a prpria
concessionria o faz.
Aqui tem funo a sentena mandamental; eventualmente a
sentena executiva.
1.4. Tutela Certificatria: para eliminar a incerteza jurdica. Ex.:
eu acho que eu no tenho que pagar imposto, o Estado acha que
sim; ex.: eu acho que o contrato de doao, o outro contratante
acha que emprstimo peo ento ao juiz que declara se eu devo
ou no, a natureza do contrato, por meio da sentena declaratria.
1.5. Tutela da Estabilidade das Relaes Jurdicas: objetivo
criar, mudar ou extinguir uma relao jurdica, recorrendo ao
judicirio porque no se consegue faz-lo sozinho. Aqui tem funo
a sentena constitutiva no ressarce, no previne, no restitui,
concede estabilidade s relaes jurdicas.
2. Teoria da Cognio Judicial
Kazuo Watanabe Da Cognio no Processo Civil
Freddie Didier Jr Curso Vol. 1
2.1 Noo: O termo cognio designa uma atividade intelectiva
(conhecer). Execuo no uma atividade intelectiva altera o
mundo dos fatos. Conhecer e executar so duas atividade diferentes
executadas pelo judicirio duas funes da jurisdio civil:

cognitiva
e
executiva.
Significa
analisar
mentalmente,
intelectualmente as questes que integram a lide.
Algumas observaes acerca da linguagem de Carnelutti
Obs. 1: Lide significa o conflito de interesses, trazido at o
poder judicirio (no qualquer conflito, mas aquele que se
materializou dentro do processo) conflito de interesses
qualificado por uma pretenso resistida.
Obs. 2: Pretenso significa o ato de exigir que o interesse
alheio se submeta ao meu interesse.
Obs. 3: todo conflito, toda lide se decompe num determinado
nmero de questes. Questes significa o ponto controvertido que
integra a lide. Ex. Q1 quem bateu em quem, Q2 tamanho do
dano, Q3 responsabilidade civil.
2.2. Objeto da Cognio as questes que passam pela cognio
a) Questes de fato: a ocorrncia do acidente, a existncia da
ofensa moral, etc. so questes de fato. Obs. STF e STJ analisam sim
os fatos, o que eles no fazem rejulg-los cortes superiores e
corte supremas.
b) Questes de direito: regime da responsabilidade civil: saber se
objetiva ou subjetiva, qual o critrio que eu vou usar para arbitrar
o valor da indenizao, saber se a culpa concorrente ou exclusivas
Obs. Questes mistas: fatos que seriam analisados pelas
cortes superiores e supremas que fazem parte da questo de direito
tambm teoria.
c) Questes de ordem pblica ou iniciativa da parte:
questes que exigem no iniciativa da parte. Pressupostos
processuais analisados de ofcio. Requisitos de admissibilidade dos
recursos. Questes de carter privado (questes dispositivas): que
exigem iniciativa da parte, no so analisados de oficio.
Questo dispositiva que o juiz pode examinar de ofcio:
anlise da prescrio uma verdadeira excrecncia, segundo Prof.
Klaus como o juiz iria saber se a parte no renunciou o prazo
prescricional, ou se havia causa impeditiva (art. 219).
A gente acha que de oficio significa sem dialogo. Significa sem
requerimento, mas no sem dialogo. Logo, s h uma forma de
conciliar: consulta prvia. Art. 10 NCPC
d) Questes processuais: pressupostos processuais relativas as
questes
substancial
(do
direito
material):
competncia,
quantificao da indenizao.
2.3. Planos da cognio judicial
2.3.1. Cognio no plano Horizontal
a) Noo: questo quantitativa quantidade de questes da lide
que o juiz examina, nmero de questes. Quantas questes do
conflito real (antes ou depois) o juiz vai realmente examinar
b) Tipos:
(a) plena: quando o juiz examina a lide na sua completude,
analisa por inteiro, sem deixar de fora nenhuma questo. Ex.: ao
reivindicatria ao baseada no direito de propriedade analise
tanto das questes fato e quanto de direito.

(b) limitada/parcial: aqui o juiz no julga o conflito por inteiro,


apenas uma parte da lide. Dos elementos A,B,C e D, analisa apenas
o elemento D. Realiza-se um corte na analise, na atividade
intelectual do juiz (mas no se trata aqui por ele ter esquecido citra
petita, mas sim por conta da lei a lei que faz esse corte, tendo em
vista um objetivo maior, como a celeridade processual). Ex.: ao
possessria juiz s analisa o fato da posse e no o direito da
propriedade fica fora da ao possessria (nesta ao no se julga
o direito de propriedade, art. 1210, 2 o); ex.: ao cambiria; ex.:
impugnao ao cumprimento de sentena no posso rediscutir o
titulo que j transitou em julgado, art. 525, 1o. Ento ele analisa o
elemento D, mas porque ele s pode julgar o elemento D.
2.3.2. Cognio no Plano Vertical
a) Noo
b) Tipos
2.4. Tipos de cognio (Combinaes)
2.4.1. Cognio plena e exauriente
2.4.2. Cognio parcial e exauriente
2.4.3. Cognio Secundum eventum probations: s se
aprofunda s o juiz considerar a prova como suficiente, para permitir
uma analise segura do conflito (o que est em jogo a suficincia
da prova). Ex.: Mandado de Segurana procedimento sumrio
documental no tem fase de instruo, no tem audincia, no
tenho que ouvir as testemunhas. Se eu no trouxer a prova
testemunhal, eu no tenho direito lquido e certo.
2.4.4. Cognio Secundum eventum defensionis: cognio
nasce superficial e s vai se aprofundar se o ru tomar a iniciativa
de se defender (de protocolar um meio de defesa), caso contrario, a
cognio juiz jamais se aprofundar. Ex.: ao de execuo de ttulo
extrajudicial; ex.: ao monitria (cobrar dividas de documentos
escritos que no tenham valor executivo). O juiz analisar se
possivelmente a dvida existe, a partir da leitura do documento
havendo uma boa probabilidade ele intima o ru para pagar, ou
para fazer/no fazer uma coisa.
2.4.5. Cognio Rarefeita/Superficial: Kazuo utiliza para
designar de forma exata o que acontece na execuo (seja
cumprimento de sentena, ou processo de execuo de titulo
extrajudicial).
3. Princpio da Adequao do Processo
(Galeno Lacerda; Fredie Didier Jr Vol. 1; CAAO Vol. 1;
Calamandrei) Princpio importante no novo cdigo.
3.1 Noo: o poder judicirio s alcanara uma tutela jurisdicional
efetiva se adotar meios adequados, meios capazes de atender
realmente a esse direito. Humberto vila: Sempre que o legislador
consagra um direito fundamenta, indiretamente ele esta
consagrando os meios necessrios para que se tutela aquele direito.
Ideia fora (escola de So Paulo (Cndido Dinamarco)):
instrumentalidade do processo adequao significa que o processo

civil no um fim em si mesmo, processo apenas um meio


(instrumento) para que se alcana finalidades externas ao processo
(tutela jurisdicional, igualdade, etc.). Esse instrumento tem de ser,
obviamente, adequado. Instrumentalidade do processo para
alcanar a tutela dos direitos: (a) no plano individual partes; (b) e
no plano social discurso para a sociedade, misso de
unificar/uniformizar o direito (segunda camada discursiva
precedentes).
3.2. Fundamento: no h artigo explicito a adequao est
implcita nos direitos fundamentais. Fredie CF, 5 o, XXXV: no da
pra pensar numa tutela efetiva se ela no for adequada (a penhora
tradicional ineficaz, ela no me alcana o dinheiro que eu vim
procurar bem desvaloriza, vai ter discusso sobre a intimao,
sobre a alienao do bem... no eficaz, logo no adequada Princpio da efetividade). Equidade (filosofia aristotlica). Juiz
precisa flexibilizar, adequar, moldar a lei para o caso concreto
traduo da norma geral para o caso concreto.
3.3. mbitos da Adequao: os quais opera o principio da
adequao (que sero moldadas)
a) Configurao do Procedimento Judicial: por que no
procedimento especial de segurana no tem audincia probatria?
Para tornar a realizao deste direito mais clere. Procedimento
pode ser adequado de vrias maneiras! Por que uma nova etapa (a
audincia de conciliao)? Para incentivar a autocomposio. Um
nico procedimento no seria capaz de tutelar todos os direitos
precisamos de procedimentos diferenciados (adequados) para
tutelar os mais diferenciados direitos.
b) Tipo de Cognio Judicial: por que o cd. Civil probe inserir
dentro da ao possessria a cognio acerca do direito de
propriedade? Celeridade...
c) Natureza do Provimento Jurisdicional Pretendido: o tipo de
sentena que se quer. que concretiza o provimento jurisdicional,
tem de ser necessariamente adequados de alguma forma, ao direito
subjetivo no , portanto, s a atividade do juiz que influencia a
adequao. Obrigao de pagar, por exemplo, necessria a
sentena condenatria, acompanhada da execuo forada; para
tutelar obrigao de tutelar coisa: sentena executiva lato sensu.
d) Meios Executrios: Exemplos tcnica da penhora, multa
diria, priso civil, imisso na posse, busca e apreenso,
constituio de capital. Cada um dos meios adequado para
determinadas situaes
3.4. Dimenses/Aspectos da Adequao
a) Subjetivo: o procedimento, provimento, meio executrios tm
de ser adequados aos sujeitos litigantes (especialmente o
procedimento). Regras de AJG, por exemplo, est vinculada
adequao subjetiva; prazos especial; pagamento de custas ao final
do processo. (Obs.: agora todos os prazos para rgos pblicos
sero todos em dobro sem mais aquela historia de prazo
quadruplo, alm do direito da intimao pessoal) Por que o MP

mereceria a prerrogativa da intimao pessoa e prazo em dobro?


Quantidade de processos uma explicao; poucos profissionais;
impossibilidade de escolher causas (melhor explicao)
b) Objetivo: ao objeto litigioso (lide, conflito, direito). Influencia na
adequao. Ex.: em aes h uma audincia de conciliao e
mediao (que diferente da audincia de conciliao ou
mediao) procedimento especial da ao de famlia. Ou seja, por
conta da configurao da lide, adequa-se o procedimento.
c) Teleolgico: finalidade do procedimento.
3.5. Formas de Adequao (quem realiza a adequao?)
3.5.1. Legal: realizada pela legislador! De que maneira? Em
termos gerais! Relativamente amplos, por meio da edio,
criao de procedimentos especiais! Ex.: criao da lei de
Falncias, o procedimento comum no supri a necessidade da ao
de falncias, logo, faz-se uma adequao legal. Juzo crtico: at os
anos 2000, basicamente, acreditava-se que apenas o legislador
poderia realizar a adequao. Se assim fosse, o legislador teria que
criar um milho de procedimentos especiais (impraticvel). Na
virada do sc. Percebeu-se a necessidade de outro sujeito que possa
fazer a adequao.
3.5.2. Judicial: o magistrado faz a adequao (flexibilizando?
Moldando? Criando normas? Sim!). Aqui no geral, se da dentro
de um caso concreto. O juiz vai adaptar a este caso as normas
gerais previstas em lei (equidade de Aristteles), flexibilizar normas
processuais (exemplo chocante, art. 1029, 3 o: o Supremo e STJ
deixaro de ser formalistinhas, e me intimaro para arrumar o vcio,
ou desconsider-lo se for um vcio pfio). Isso tem de estar previsto
em lei? Ela apenas circunscreve o poder, porque o caso concreto e
a lei geral...; criar normas de procedimento, em certa medida
(sempre no horizonte do caso concerto).
(Tarefa 0,5 na primeira prova) Anteprojeto de novo CPC
(elaborado pelos juristas, em 2010), art. 151, 1 o arrumar o texto,
fazer um comentrio sobre o artigo (radical? No? Colabora com a
ideia de adequao? Usar a biografia...).
Ex.: art. 139, VI o juiz poder dilatar qualquer prazo
processual.
Ex.: art. 373, 1o dinamizao do nus da prova, diante das
peculiaridades do caso concreto (o juiz invertendo o nus fora da
lei!)
Critica: entregar este poder ao juiz algo extremamente
perigoso! Qual o juiz que vai flexibilizar a regra?? esse juiz
autoritrio?? Como controla-lo?? No artigo da tarefa tem uma
ferramenta! Na verso final do CPC entendeu-se que o juiz no
deveria ter tanto poder reforou imensamente a adequao
convencional.
3.5.3. Convencional: realizada pela partes (no vamos dar tanto
poder ao juiz, vamos dar algum poder as partes). Se realiza por
meio do mecanismo do artigo 190 negocio jurdico processual.
Verdadeiramente um contrato de procedimento um contrato para

moldar o processo aos nossos interesses pacficos. Ex.: se no


quiserem audincia de conciliao, convenciona-se no t-la. Podese convencionar inclusive deveres processuais, antes ou durante o
processo.
Critica: ser que isso no uma privatizao do processo?
Existem vrios enunciados do frum permanente de processualistas
civis que tratam do assunto (pode colocar no trabalho, vai ficar mais
fcil de dar o ponto!)

3.6. Limites Adequao Processual (Judicial ou Negocial)


a) Segurana: a flexibilizao processual no poder causar
insegurana jurdica. Portanto, no qualquer prazo, ou qualquer
dever que poderei negociar (no razovel criar outras
possibilidades de recurso, por exemplo).
b) Motivao: (falando em adequao judicial) necessrio uma
motivao para toda adequao feita pelo juiz.
c) Contraditrio prvio: (sobretudo adequao judicial) antes de
estipular quaisquer mudanas. Art. 10 do NCPC dever de consulta
prvia. O juiz autoritrio criador de regras deliberadas no
compatvel com o novo cdigo.
d) Recurso: um fator de controle o recurso o deve haver o
devido controle da adequao pela via recursal.
Polmica: art. 1015 hipteses de cabimento do agravo de
instrumento: lista taxativa ou exemplificativa (se exemplificativa,
poderia ento aplicar o agravo em outras hipteses arroladas?)?
Agora nem toda deciso interlocutria passvel de agravo as
demais passam a ser preliminares de apelao.
Sobra ento apenas o Mandado de Segurana pra controle da
adequao judicial, ou a correio parcial (espcie de procedimento
administrativo cujo procedimento punir o comportamento do juiz)
e) Outros: enunciados do FPPC no tm valor normativo.
Art. 190, nico.
4. Tutela Jurisdicionais Diferenciadas
4.1. Referncias: Andrea Proto Pisani (Vale a pena a leitura!
Revista DP 34/1979 pgs. 536-591) Procedimento Ordinrio no mais
atende os interesses contemporneos; Donaldo Armelin (Ruim.)
4.2. Crise do Procedimento Ordinrio, da tutela Ressarcitria
e da sentena condenatria: Dc. 70 crise de inadequao do
procedimento ordinrio no fornecimento de uma tutela jurisdicional
efetiva, adequada e tempestiva. Por procedimento ordinrio,
entende-se: forma bsica (essencial, subsidiaria de procedimentos
especiais) de procedimento. O procedimento ordinrio (a) esta
calcado na separao radical entre duas funes do Poder Judicirio
(cognitiva e executiva conhecimento e execuo; Ovdio Dogma
da Ordinariedade: juiz deve seguir uma ordem sagrada: conhecer e
s depois executar); (b) tem fases separadas: postulatria e

instrutria. Resultado de tudo isso a demora procedimento lento;


e quanto mais o processo demorar, mais caro ele vai se tornando
para o litigante. Klaus: altamente excludente mantm a excluso
social: no todo mundo que pode arcar com esse tempo e com
esse dinheiro. O P.O. leva tempo, porque o seu ideal realizar a
cognio plena (horizontal) e exauriente (vertical).
Alm, h a crise tambm da Tutela Ressarcitria (CC Napoleo
1142): nosso cdigo elegeu esta tutela como ideal de reparao;
mas melhor que reparar o dano disponibilizar a preveno do
dano. Abre-se espao ento para a Tutela Inibitria. A sentena que
determina a tutela ressarcitria a condenatria, trazendo ento
crise tambm para o espectro de sentenas judiciais Marinoni:
precisa-se de novas sentenas.
4.2.1. Duas formas de resolver a crise: (a) reformar
procedimentais - sumarizao do procedimento ordinrio: criar a
possibilidade do juiz tomar decises no curso do procedimento, com
base na cognio superficial (ex.: antecipao de tutela, art.
273/73); (b) reforma dos provimentos judiciais tipos de deciso
que o juiz toma: a sentena condenatria fica em segundo plano, e
aplica-se outras sentenas (mandamental e executiva) que
possibilitem outras tutelas. (ex.: 461 e 461-A/73). Porm, isso tem
de refletir nos mecanismos, tcnicas que o juiz vai utilizar para
concretizar a sentena mandamental e da executiva (multa diria,
restrio de dinheiro, imisso na posse, penhora eletrnica).
Tutelas diferencias diz respeito, portanto, a, em primeiro lugar,
procedimentos, e, em segundo lugar, provimento e meios dedicados
a sua efetivao.
4.3. Tcnicas de Construo do Procedimento adequado
(Plano da Adequao Legal)
4.3.1. Simplificao Procedimental: Procedimento ordinrio
sempre foi muito complexo e formalista legislador procura criar
tipos procedimentais mais simples para realizar vrios objetivos: (a)
durao razovel (celeridade) especialmente para alguns tipos de
conflitos tidos como urgentes, que precisam de respostas rpidas
(exemplo de procedimento simples: procedimento sumarissimo
procedimento especial L. 9099 juizado especial; mandado de
segurana L. 12016 possui diversas restries probatrias (por
documento, e s cabe esse tipo de prova) e por isso simples, no
tem fase de instruo; procedimento sumrio - mistura de fases
[revogado no NCPC, mas aquelas causas que comear por este
procedimento at o dia 17 e ainda no foram sentenciadas,
terminaro por procedimento sumrio]
4.3.2. Configuraes do Contraditrio
a) Contraditrio diferido (inverso do contraditrio): o que o
contraditrio? Direito de influenciar a deciso do juiz abrange os
trs sujeitos do processo. [Novo curso Mitidiero, Vol. 2 resumo dos
direitos fundamentais no comeo; Antnio do Passo Cabral verbete
no dicionrio dos princpios jurdicos]. Contraditrio se desdobra em

trs momentos: (a) informao (contraditrio fraco); (b)


manifestao (contraditrio fraco); (c) ponderao/considerao
(contraditrio forte) o contraditrio, portanto, no sentido pleno
deve ser prvio deciso. Art. 9o NCPC regra geral do
contraditrio. Maior vilo do contraditrio a urgncia (e at a
prpria desnecessidade da oitiva da outra parte) (liminar inaudita
altera parte) decide-se primeiro e posterga-se o contraditrio.
b) Contraditrio limitado: limita as matrias possveis de
alegao pelo ru (ex.: embargos de execuo de ao cambiria).
c) Contraditrio eventual: qualquer aprofundamento da cognio
necessita de manifestao do ru (ex.: ao monitria).
4.3.3. Tutela Provisria: fonte de diferenciao procedimental.
Uma deciso antecipatria, essencialmente precria no
definitiva, no imutvel, no produz coisa julgada, pode ser
revogada a qualquer momento. Cognio sumria por isso
precria. So as liminares (art. 294, 300, 301).
4.3.4. Julgamento Parcial do Mrito: julgamento definitivo de
uma parte do mrito (julgamento definitivo parcial). Art. 273, 6 o,
CPC/73; 162, 1o/73. Ser que o juiz no poderia emitir mais de uma
sentena durante a analise do processo, vez que mais de um
assunto j esto perfeitamente aprofundados e decididos. Est
tcnica esta empregada no art. 356. Isso no antecipao d tutela,
de alguns efeitos prticos da tutela, no precria, no podes ser
revogada, no tomada com base em cognio sumaria, no se
confunde com tutela provisria. Para a doutrina isso no s pode,
como deve ser feito de ofcio pelo juiz. Aqui estamos diante de
cognio exauriente. Vai formar coisa julgada material.
a) Falta de controvrsia: quando se est diante de uma
contestao parcial (ru no gastou uma linha para falar do
cancelamento da inscrio no SPC, s ficou malhando o dano moral,
por que no decidir desde logo) ou do reconhecimento jurdico
parcial do pedido; ou ainda confisso parcial.
b) Parte da Demanda
c) Caractersticas: Aqui estamos diante de cognio exauriente.
Vai formar coisa julgada material. Cd. Trata como se fosse uma
deciso interlocutria, cabendo agravo de instrumento se no for
interposto, ou depois de ter sido julgado o agravo, a execuo j
pode ser efetuada, e de forma definitiva e irrevogvel!
Art. 356: dois direitos fundamentais confluram para inspirar a
criao desta tcnica: distribuio isonmica do tempo, no processo
civil; e principalmente a durao razovel do processo.
I falta de controvrsia se refere a um dos pedidos: um dos
pedidos mostra-se controversos (controvrsia parcial), o ru s se
preocupou na controvrsia de um dos pedidos. Se tem um pedido j
maduro, por que esperar at o final do processo para determinar
sua incontrovrsia?? Ex.: inscrio no SPC: autor quer retirar seu
nome (tutela de remoo do ilcito mandamental) e danos morais

(tutela ressarcitria equivalente pecunirio), e o SPC s discute na


contestao o dano moral (s se preocupa em mostrar controverso
o dano moral) mesmo que o autor no tenha urgncia, por que
deixa-lo apodrecendo no SPC? Se nem o SPC discute a manuteno
do nome no cadastro. Pedido j incontroverso! Parte do pedido:
autor diz que ru deve 100, ru disse que deve 70: por que no j
pagar os 70 de incio, e depois discutir os 30??
II uma parte do mrito, mesmo sendo controvertida
(digamos que o ru tenha controvertido contestado tudo), pode
ser julgada imediatamente porque no depende de instruo,
pode ser julgada de imediata. Ex.: autor pediu danos morais e
materiais, e o dano moral in re ipsa, pode ser deduzido da
narrativa dos fatos, no precisa provar o dano moral (inscrio
indevida no SPC); e os danos materiais no esto muito bem
comprovados. Juiz pode fracionar o mrito pode julgar o dano
moral que j maduro, porque j pressuposto.
Ainda sobre o artigo: a) no o deciso transitria ao julgar
esta parcela incontroversa, ele exerce cognio exauriente (no
sumria/superficial!!!!), vai julgar com tudo que j tem no processo
e nada mais (no precisa de instruo); portanto b) a deciso apta
a formar coisa julgada no pode revogar a parcela j julgada!!
(espcie de coisa julgada parcial); e ainda c) podemos dizer que se
trata de sentena parcial encerra a fase cognitiva de parte
julgada (novo CPC d a entender que ele entende como uma
deciso interlocutria. Mas e o recurso, ento?? Duas propostas:
mais fcil (a) Ag. Instrumento; (b) alguns autores entendem como apelao por instrumento (faz-se uma apelao, mas forma-se um
instrumento, para os autos continuarem no primeiro grau para
julgar-se o resto, e a apelao de instrumento vai para ser julgada
no segundo grau). Mas o NCPC optou pelo agravo de instrumento
(o problema aqui o efeito suspensivo, que no agravo no
automtico tenho que pedir para o relator, mas no sei se ele vai
dar, nem se for dado no tempo razovel
Juiz est antecipando parte da deciso final, mas no se trata
de antecipao de tutela! Rompe definitivamente com a unidade da
sentena, o juiz no precisa, nem deve esperar at o final para dar o
resultado da deciso.
4.4. Clusulas Gerais Processuais
4.4.1. Noo
a) Conceito: tcnica legislativa (tcnica de redao de texto
normativo) no um tipo de norma, apenas uma tcnica para
escrever o texto legal. Lembrando que texto no norma! Norma
uma entidade interpretativa, construda a partir do texto (tenho
texto sem norma, norma sem texto, texto de onde se tira muitas
normas, normas que precisam de muitos textos para ser
construda). Ento, clausula geral no uma espcie de norma,
texto. Por esta tcnica se define a hiptese jurdica da norma em
termos indeterminados, no especficos, genricos, termos vagos!

Se caracteriza por uma dupla vagueza: no apenas a norma, mas a


consequncia jurdica tambm vaga a hiptese vaga, e a
consequncia no est determinada (dupla-indeterminao), no diz
quando se aplica, e o que acontece quando se aplica. Um buraco
que deve ser preenchido pelo juiz. Ex.: (direito civil) boa-f! Essas
clusulas, portanto, funcionam por concreo, e no por subsuno.
Fredie: boa-f processo em pdf.
b) Distines: (a) tcnicas casusticas: trata-se de outra tcnica
legislativa de redao, como as clusulas gerais, mas o contrrio,
exatamente oposta se a primeira se caracteriza pela vagueza, esta
implica a redao da hiptese jurdica de modo detalhado,
especfico no lugar de termos vagos, usa-se termos de
indeterminao semntica bem menor. Ex.: art. 80 NCPC
apresenta uma lista de casos, outro bom exemplo so as normas
penais (lei antidrogas, definindo crime de trfico, ex.); (b)
princpio: espcie normativa, no lugar de prescrever um
comportamento, prescreve em um estado ideal de coisas a serem
atingidas no estabelece comportamentos, estabelece valor. A
clusula enquanto tcnica, pode gerar princpios, e talvez at
algumas regras condutas (boa-f pode ser considerado um principio
jurdico construdo a partir de uma clusula geral) logo, clusulas
gerais so fontes de princpios. Vale dizer que princpios no
precisam necessariamente de um texto especfico para constru-lo,
nem mesmo de clusulas gerais; (c) conceito indeterminado:
apenas um elemento, dentro do texto normativo elemento vago
que tero de ser preenchidos com outros textos normativos;
normalmente colocado na hiptese jurdica.
c) Importncia: confere mobilidade ao ordenamento (dinamicidade
do ordenamento jurdico). A clusula geral pode ser vista como uma
janela aberta, que permite sair fora do sistema jurdico, e acessar
outros sistemas normativos (social, tico, econmico, religioso). Juiz
nunca vai poder aplicar o 422, do CC, somente lendo o cdigo! No
processo civil, apesar de ter vivido muito tempo sem clusulas, com
a dinamicidade dos nossos tempos, passa tambm a ser importante
no mais possvel aplicar o cdigo de processo civil como o
manual da mquina de lavar. Mas no da pra construir o
ordenamento s com clusula geral! E nem constru-lo somente com
tcnicas casusticas.
4.4.2. Principais:
a) 5o: boa-f (objetiva), NCPC tentou deixar mais presente a boa-f.
aquele que de qualquer forma participa do processo... pode ser
as partes, os advogados, at o poder judicirio. Mas no diz quem
so os participantes, o que a boa-f exige, etc.. Os primeiros 12
artigos do NCPC formam o bloco de normas processuais
declarao de verdadeiros direitos fundamentais processuais.
b) 6o: consagra tambm um princpio, o da colaborao (ou
cooperao). Midiero x Streck: debate em torno do principio da
colaborao que Mitidiero entende ser um princpio que est
implcito, e o Streck fica aporrinhando dizendo que no existe tal

coisa. E o 7o: isonomia e igualdade (o que no significa tratar todos


da mesma forma) no processo civil. T, mas de que maneira se
garante as isonomias explicitadas no artigo? Finalzinho do art. 7o:
efetivo contraditrio que no mais uma mera formalidade (que
no se esgota na intimao do ru) exigindo a isonomia e paridade
de armas.
c) 301: Giro de 180 em relao ao CPC/73 poder geral de
cautela. Esse poder em si no novo, mas o texto revolucionrio.
Final do artigo: e qualquer outra medida idnea para
assegurao do direito dizer que o juiz tem poder de criar outra
medida (poder genrico, quase indeterminado) mais adequada.
d) 536, 1o: o juiz poder determinar entre outras medidas...
Didier chama de clusula geral executiva
e) 723, p. .: jurisdio voluntria juiz no est obrigado a
observar um critrio de legalidade estrita convenincia e
oportunidade. No limita o poder do magistrado.
f) 805: princpio da menor onerosidade para o executado. No
esquecer que este princpio subordinado ao princpio do resultado
mais eficiente.
g) 887, 4o: clusula geral de publicidade no leilo exemplo da
janela para sair do ordenamento jurdico e acessar demais sistemas
normativos.
5. Gerenciamento de Processos Judiciais
(Paulo Eduardo Alves da Silva Gerenciamento de Processos
Judiciais; Claudia Schwerz Cahali Gerenciamento de Processos
Judiciais; Rosane Bordasch Gesto Cartorria; Ney Wiedemann
Neto Gesto de Gabinetes; Repro 160 (Cadiet), Repro 193
(Andrade).
5.1. Referncias
5.2. Conceito (?): Paulo Eduardo: conjunto de prticas de
conduo do processo (e de organizao judiciaria) coordenadas
pelo juiz, para uma tutela mais clere e mais efetiva dentro dos
limite das matrizes constitucionais e da lei...
5.3. Dimenses: trs dimenses bsicas: dimenso interna,
dimenso externa e a dimenso em meios alternativos.
5.3.1. Interna a (um) processo (determinado)
a) Adaptabilidade/Flexibilizao (judicial): com o NCPC todo o
procedimento tem o potencial para ser flexibilizado, sempre h
algum aspecto que pode ser adaptvel conforme suas
peculiaridades.
b) Contratualizao (190): adequao convencional
customizao (Rafa).
c) Calendarizao Processual (191):
c.1. noo: art. 191 juiz e partes podem instituir calendrios,
organizados de antemo organizar o ritmo dos atos processuais
em conjunto s partes.
c.2. carter/participantes: carter negocial, aqui um negcio
jurdico plurilateral (no algo que o juiz possa impor, algo

negociado com as partes), em que participam os trs sujeitos


processuais.
FPPC 299: juiz pode designar audincia tambm ou s para
negociar com as partes a calendarizao (pode criar uma audincia
s para isso).
c.3. vantagens: (a) dispensa de intimao; (b) previsibilidade
maior segurana jurdica (pero no mucho) o calendrio vincula e
os prazos s sero alterados em casos excepcionais e devidamente
justificado. Klaus: pode ser que o juiz invoque esse pargrafo
primeiro para alterar os prazos negociados.
c.4. exemplos: juiz pode aplicar data para rplica (diferente do
prazo do CPC); definir a necessidade de pericia; data para
pagamento dos honorrios periciais; data para a audincia de
instruo e julgamento; data para oferecer memoriais; etc..
5.3.2. Externa a (um) processo administrao da rotina
judicial/cartorria: administrao de todos os processos;
administrao do servio judicirio como um todo, viso global
mais eficincia e rapidez do servio judicirio geral (administrao
judiciria); tentativas de eliminar as etapas mortas. Necessria, vez
que o poder judicirio est cada vez mais massificado. Vrias
frentes: gerenciamento da rotina cartorria; rotina dos gabinetes
dos magistrados; tribunais de 2o grau; CNJ (controle administrativo e
financeiro do judicirio).
5.33. Meios alternativos justia adequada, meios
apropriados (nomes melhores): art. 3o, NCPC atividade
jurisdicional. Justia multiportas
a) Conciliao, mediao art. 165 [Mediao nos conflitos
civis, Fernanda Tartuce]: conciliador e mediador so terceiros
imparciais devem guardar a devida equidistncia na causa; formas
de autocomposio do conflito (quem compe so as prprias
partes) formas estimuladas de autocomposio (ou seja, mediador
e conciliador no compe). (a) conciliador: prope formas de
resolver conflitos, conciliar propor solues papel mais ativo
atua em conflitos pontuais, em que no h uma relao
preexistentes (s precisam resolver o problema e nunca mais ter
relaes conflitos episdicos: acidentes de trnsito, dano moral;
(b) mediador: facilita a comunicao, o dilogo, contato entre as
partes as partes no querem se ver, no querem saber uma da
outra, mas tm um problema comum (precisa-se estabelecer uma
mediao no violenta), aqui h uma relao preexistente entre as
partes (bastante comum em casos de famlia; societrio; vizinhana.
b) Arbitragem: arbitro tem experincia na matria; funciona acima
de 2 milhes porta mais adequada para um determinado tipo de
causa; sigilo. NCPC reforou a arbitragem (carta arbitral, etc.). O
arbitro resolve sua prpria competncia juiz no suspende mais
processo de arbitragem.
A ideia aqui em a) e b) a adequao e a eficincia.
Bibliografia:

a. Vol. 1 Fredie Didier Jr;

UNIDADE 2 TUTELA PROVISRIA


Bibliografia Bsica (PEGAR PARA A PROVA)
a. Novo Curso de Processo Civil, Vol. 2 (Cap. Antecipao de
Tutela)
- Marinoni, Mitidiero, Arenhart
b. Curso de Direito Processual Civil, Vol 2 (ultimo capitulo)
- Fredie Didier Jr;

1. Introduo
1.1. Conceito art. 294 311: engloba dois temas: (a)
antecipao de tutela - AT; (b) tutela cautelar TC.
A tutela provisria , antes de tudo, uma tcnica ligada a
concesso de tutela jurisdicional dos direitos no propriamente a
tutela. Em que sentido? Conseguir esta concesso antes do
momento normal, final antes que o magistrado esgote a sua
cognio. Isso vale tanto para a fase de conhecimento quanto para
a execuo, e para a instncia recursal.
A antecipao feito com base em cognio sumria
(normalmente!), ou seja em anlise superficial do magistrado.
Anlise feito em carter precrio ou seja no definitivo, pode
desaparecer a qualquer momento (e ser, ao final, substitudo pelo
definitivo).
1.2. Panorama
1.2.1. No Cdigo Buzaid (CPC/73 verso original): tutela
cautelar era tudo.
a) viso: tudo o que provisrio, urgente cautelar. Confundia
provisrio e urgente com cautelar (eram sinnimos). Processo
cautelar tinha uma feio instrumental mero instrumento do
processo principal (art. 796/73: processo cautelar sempre
dependente do processo principal). Carnelutti: objetivo da funo
da tutela cautelar sempre para garantir o resultado til do processo
principal garantir as demais funes (cognitiva, executiva)
b) estrutura: Livro III acessrio, instrumental.
c) tratamento: (a) analtico: disciplina de muitas medidas
cautelares tipificadas (ou usa-se a medida cautelar inominada, se as
tpicas no couberem); (b) minucioso: determina vrios aspectos
das medidas (hipteses, requisitos, procedimento) art. 813, 814.

1.2.2. No Cdigo Reformado (minirreformas de 1994 2006):


tutela cautelar passou a ser alguma coisa. Crise brutal de falta de
efetividade. Ovdio Baptista criou o instituto da AT no Brasil, art. 273
a) viso: separao conceitual entre Antecipao de Tutela e Tutela
Cautelar. Ovdio entende que temos que separar dois conceitos: (a)
AT satisfazer um direito: realiz-lo na prtica, no mundo ftico
entregar o bem da vida, desde logo, para o autor, para que ele
possa usufruir imediatamente (ex.: fornecimento de medicamentos,
liminar nas aes possessrias). Comer o bife; (b) TC assegurar o
direito: preservar o direito contra um dano iminente (ex.: sequestro
cautelar juiz pega os bens do casal e no vai entregar para
nenhum dos dois (se no seria AT e d para um depositrio, que fica
cuidado do patrimnio). No se entrega o bem da vida para
usufruto. Colocar o bife na geladeira, para comer depois.
b) estrutura: Livro III (purificado: tirou tudo que era medida
satisfativa do direito e colocou no artigo 273); e bem longe dele, o
art. 273.
c) tratamento: de coisa nova aqui, somente o artigo 273, que trata
conjuntamente de trs assuntos: (a) tutela satisfativa urgente TSU;
(b) tutela satisfativa de evidncia; (c) julgamento antecipado do
mrito - JAPM
1.2.3. No NCPC: tutela cautelar quase nada paulatino
encolhimento da tutela cautelar. Luiz Fux termo evidncia;
Mitidiero Antecipao da Tutela; Didier Jr..
a) viso: totalmente diferente. No acredita mais na separao
radical trata disso tudo em conjunto. Mistura-se AT e TC em Tutela
Provisria. A diferena que tem de ser feita aqui entre Tutela de
Urgncia e Tutela de Evidncia. Nem sempre pede-se tutela
antecipada por perigo de demora, alguns pedidos enquadram-se na
tutela da evidncia alta probabilidade (art. 311)
b) estrutura: TP se constitui nos art. 294 311; art. 294, caput
diferencia TU e TE, com base no fundamento da medida; art. 294,
p.. diferencia, (a) no ponto de vista da natureza/contedo a AT e a
TC e (b) no ponto de vista do momento do procedimento em
Incidental e Antecedentes
c) tratamento: tratamento incompleto e sinttico: muito menos
normas (art. 301 menciona algumas medidas cautelares, lista
exemplificativa)

1.2.4. Quadro da Tutela Provisria no NCPC


(conforme estrutura) ---- ARRUMAR
a. Tutela Provisria (294 311):
a1. Tutela de Urgncia:
a1.1. Natureza:
a1.1.1. Antecipao de Tutela
a1.1.2. Tutela Cautelar
a1.2. Procedimento:

a1.2.1. Incidental
a1.2.2. Antecedente
a2. Tutela de Evidncia
2. Regras Gerais Sobre a Tutela Provisria (294-299)
Se aplicam tutela de Urgncia
2.1. Fundamento (294, caput)
a) Urgncia (Perigo)
b) Evidncia (no urgncia; sim alta probabilidade)
2.2. Requerimento
a) Necessidade
b) Momento (Incidental. Antecedente)
2.3. Legitimidade
a) De regra
b) Excepcionalmente
c) Outros
2.4. Contraditrio
a) Anterior
b) Posterior
2.5. Instruo Audincia de Justificao Prvia
2.6. Deciso
a) Possibilidades
b) Dever de Fundamentao
c) Momento
d) Recurso
2.7. Precariedade:
2.7.1. Medida no definitiva e interinal: tutela provisria no
pra sempre, provisria , portanto, precria. A deciso que a
concede no se sujeita a coisa julgada material, nem se for
concedida em procedimento antecedente. Se o procedimento
antecedente o que acontece a estabilizao (303-304 fenmeno
da estabilizao, ser estudado mais alm);
Art. 296 pode ser a qualquer tempo modificada ou revogada.
A tutela provisria atua na pendncia do processo quer dizer que
ela no ser autnoma, em algum momento terei que apresentar
meu pedido de tutela definitiva. sempre acessria do pedido de
tutela final um pedido de tutela cautelar no pode ser solto, ele
tem de ser definitivo em algum momento.
2.7.2.
Revogao
(aplicvel
mutatis
mutandis

modificao): determinou o sequestro a um bem, agora preciso


aumentar meu alvo de sequestro (precisa de um medicamento, mas
a doena piorou terei de alterar a medida, pedir mais
medicamento). Pode significar agravamento, alvio, ou substituio
da medida. Revogar significa refazer.
a) Motivo/efeito: Teori Zavascki
Motivo: do ponto de vista do motivo a revogao pode se dar
em virtude de (a) uma alterao no mundo dos fatos (alterao

ftica), a mudana no se deu na cognio dos fatos, mas sim nos


prprios fatos, ou seja, desaparecimento da urgncia concedeu a
tutela porque o autor estava mal e no poderia esperar (periculum
in mora), mas agora os fatos se alteraram, a situao perigosa
desapareceu, terminou o perigo, o autor ficou bom (periculum in
mora desapareceu, tenho de colocar um fim na tutela provisria). O
efeito disso, de um modo geral, para o futuro, ou seja, eficcia ex
nunc colocar um ponto final. Ou ainda (b) alterao na
cognio judicial: alterao na compreenso do juiz sobre o
mundo dos fatos alterao da cognio. Aqui, o que desaparece
a probabilidade do direito, isso se d por dois motivos: 1. Em virtude
da produo de novas provas (uma prova pericial, ou a oitiva da
testemunha que se sujeitam ao contraditrio - em juzo pode ser
mais convincente do que a prova apresentada pelo autor
unilateralmente); e 2. Contraditrio (uma coisa confiar somente na
inicial, outra ter a inicial e a contestao sob a cognio,
aprofundando-a; quanto mais prova e mais contraditrio, mais
profundidade na cognio). De um modo geral, o efeito retroativo,
ou seja ex tunc isso significa dizer que o autor nunca teve direito!
b) Momento: a revogao aconteceu (a) no curso da fase
cognitiva: pode se dar em 1o grau, 2o grau em virtude de recurso de
agravo de instrumento; ou ainda (b) na sentena: como uma
consequncia lgica da prpria deciso em cognio exauriente
emite um juzo definitivo.
Obs.: Reflexos da sentena final sobre a tutela provisria: o
que acontece com a tutela provisria quando sobrevm a sentena.
(a) Nas sentenas favorveis ao autor: confirma (torna definitiva)
a liminar (na verdade no h confirmao a sentena substitui a
liminar) ainda, eventual apelao no tem efeito suspensivo
automtico, art. 1012 1o, V (contrabalanado pelo 3o e 4o + 995) e
(b) nas sentenas desfavorveis ao autor (terminativa, 485 sem
resoluo de mrito; ou ainda, de improcedncia, 487): aqui o juiz
se convence em cognio exauriente que o autor no faz jus
medida pleiteada essa sentena revoga, automtica e
implicitamente a liminar). Smula 405. A apelao 1012, 1 o, V
no suspende a eficcia revogatria da sentena. O apelante
precisa restaurar a medida liminar efeito ativo, 1019, I (que seria o
efeito suspensivo, aplicando suas regras analogicamente)
CONFIRMA, CONCEDE e REVOGA
2.8. Efetivao da tutela provisria
a) Regime (297, nico 520): cdigo manda aplicar no que
couber
b) Adaptaes: por isso, tem-se que adaptar conforme o art. 520
No necessria nova iniciativa a efetivao dar-se- por
ofcio; cauo
2.9. Responsabilidade Civil do beneficirio da T.P. (falando
em T. Ressarcitria pelo eq. Monetrio)

a) Hipteses (302 uma atualizao do 811 CPC/73): haver


responsabilidade quando a (a) sentena final for desfavorvel ao
autor (terminativa ou de mrito); (b) o autor no fornecer os meios
necessrios para a citao do ru (5 dias). Que meios so esses?
Pagar as custas, fornecer o endereo; (c) cessao da eficcia da
medida (revogao).
b) Regime: (a) maioria: responsabilidade objetiva respondo
independentemente de dolo ou culpa (independentemente de
apresentar dolo, culpa, negligncia, imprudncia, impercia, m-f)
autor responde mesmo sem ter agido de m-f; (b) Ovdio:
responsabilidade subjetiva.
c) Procedimento: a liquidao e a execuo se dar nos mesmo
autos

3. Antecipao da Tutela Antecedente


3.1. Noo: medida satisfativa e provisria requerida antes do
pedido de tutela final (pedido principal), e depois vou aditar o
pedido.
oPosso pedir a tutela provisria junto ao pedido de tutela final
oPosso pedir a tutela provisria depois da tutela final
oPosso pedir a tutela provisria antes da tutela final ( o caso)
Nos dois primeiros casos, a tutela provisria chamada de
incidental.
Obs.: NCPC, TPA no pode existir sozinha (no tem autonomia) art.
303, 1o, I autor sempre ter de fazer o pedido de tutela final
(principal). NCPC poderia ter criado um procedimento autnomo e
exclusivo para a concesso da tutela provisria sem a necessidade
de fazer mais tarde o pedido principal. Poderia ter feito algo como o
rfr na Frana.
3.2. Exemplos
Tradicionais:
a) Separao de corpos: NCPC nem trata disso. a ordem para
que um dos cnjuges se retire do lar conjugal no separao
judicial, no divrcio, simplesmente o afastamento do outro
cnjuge, as pessoas continuaram casadas. Cognio parcial e
sumria. Marido diz que no outro dia vai voltar e matar a mulher
juiz tem de julgar com rapidez. Tutela de urgncia. Smula 10 TJRS
no tem prazo para fazer o pedido principal (que seria o divrcio)
Ovdio: novo estado civil, liminarmente separado.
b) Liberao dos cruzados novos (Collor): confisco da
poupana. Judicirio comeou a liberar o dinheiro pela liminar o
autor pegou o dinheiro e no precisa mais do dinheiro uma
liminar solta, e irreversvel (na prtica e na teoria.
c) Transfuso de sangue da testemunha de Jeov: uma ao
judicial promovida pelo hospital, pelo MP, ou DP, para obrigar o
hospital a realizar a transfuso de sangue, mesmo sem a
autorizao da famlia jeov. Irreversibilidade da medida,

concedendo ou no. Do ponto de vista ftico j est tudo resolvido,


no tem sentido de formular um pedido principal.
Possveis Didier: o NCPC parte do princpio que de o ru no quer
discutir a medida
d) Pedido de Cancelamento provisrio de inscrio no SPC:
peo e consigo, a o pedido principal seria para pedir a confirmao
e a declarao de que a inscrio foi ilcita, ou para pedir danos
morais
e) pedido liminar para obrigar uma universidade privada a
matricular um aluno que no concluiu o ensino mdio ainda:
pode ser que a universidade queira mais uma pessoa pagando a
matricula, s no conseguiu porque o MEC no deixava. Para
acontecer a estabilizao o ru deve restar inerte.
3.3. Procedimento: todo o procedimento est em dois artigos!
(303 304). Recomendao MARINONI (Guti) e DIDIER Jr (Guti).
Comea do nada, um novo processo, no havia nada antes da
petio da tutela antecedente.
3.3.1. Petio Inicial
a) Inicial mesmo, mas simples: o procedimento comea com a
petio inicial, no com o requerimento de antecipao. Porm,
uma petio mais simples. uma inicial destinada unicamente ao
objetivo, pelo menos num primeiro momento, de pedir a
antecipao de tutela. Uma primeira dificuldade (a) nome da ao?
(Ao para concesso da antecipao de tutela antecedente?
Klaus sugere). Petio limitada.
b) Requisitos Expressos (303):
(a) causa de pedir: significa apresentar elementos de fato
(1) exposio da lide (qual lide? Qual conflito? A lide total? Klaus
entende que se trata de explicao de uma lide parcial somente
a parte que interessa para ganhar a medida que interessa desde
logo ento limitando a cognio do juiz), (2) exposio da existncia
do perigo (cdigo fala em perigo de dano, mas sabemos que se
pode pedir antecipao de tutela com base no perigo de ilcito); e
elementos de direito (1) direito subjetivo que est sofrendo perigo
de dano ou de ilcito, (2) invocao de normas por analogia;
(b) requerimento AT: exemplos! requerimento para que se
determine a suspenso provisria da inscrio no SPC; sustao do
protesto;
(c) indicao?: deve-se indicar (??) o pedido de tutela final
(a.k.a pedido principal). O que significa indicar (Klaus entendem
como sugerir, dar uma palinha, antever, manifestar uma
inteno do pedido final no pra fazer o pedido final, se fosse,
no seria antecedente, seria incidental) quero a tutela
antecipada, mas tenho inteno de pedir danos morais.
(d) valor da causa/custas: (4o) cdigo entende que o valor
tem de ser certo, ou seja, tem de saber qual o valor da causa (o
autor tem de saber qual o valor da causa mesmo sem saber qual
o pedido! isso no vai dar certo!); o autor tem de achar ainda no

regimento de custas quais so as custas para este tipo de petio


(ser que existe?)
(e) benefcio? (5o) autor dever indicar que far uso do
benefcio disposto no caput (mas que benefcio este, que se eu
no disser que quero, eu no terei! que bobagem!). Doutrina:
entende que o benefcio poder protocolar uma Petio Inicial
incompleta, porque pode ser que o juiz te mande completar a
petio, sob pena de indeferimento da petio. O autor est se
valendo do benefcio do art. 303, 5 o, qual seja, protocolar petio
inicial incompleta. Ento, parece que o Cd. Entende que estou
com tanta pressa que posso fazer uma petio incompleta pra ver
meu direito logo tutelado.
c) outros: art. 319: (I) endereamento art. 299 tenho que
imaginar qual ser meu pedido principal para saber para qual vara
enderear; (II) qualificao das partes; (III) pedido de provas (VI);
(VII) audincia do 334; (VIII) um doc, ainda que seja s um doczinho
mostrando que comprove.
3.3.2. Despacho Inicial
a) Defere
b) Indefere (Det. Emenda - 6o) se indeferir, prazo para
emendar (para transformar a petio incompleta em completa),
caso no seja feito, o prprio processo extinto.
3.3.3. O Aditamento da Inicial (303, 1 o): tema de casa para
o autor! Ganhou a tutela provisria, e agora? O autor deve fazer o
aditamento da petio inicial.
a) O que isto? Significa que eu tenho que completar a inicial (j
protocolada e despachada). Aqui vais ter que trazer a ao principal
pedir a tutela final. Cdigo no diz se estou adstrito aos pedidos
e valores indicados na petio inicial Klaus entende que no!
No significa imprimir de novo, mas com o que faltou. um
simples requerimento.
(a) Tem uma forma: simples petio (no uma nova petio
inicial)
(b) Tem um prazo: 15 dias (teis), (ou outro maior que o juiz
fixar).
b) Contedo: 303, 1o, I: (a) complementao causa de pedir:
narrar novos fatos, argumentao jurdica; (b) confirmao do
pedido: fazer mesmo!; (c) novos documentos
c) Custas? No (303, 3o) Teoricamente no! Na vida real pode ser
que surja um caso que seja necessrio complementar as custas.
d) Sequncia: (a) art. 303, 1o aud. 334; (b) Contestao: 15 dias
teis.
e) Se o autor no aditar?: 303, 2o : o processo ser extinto! Sem
resoluo de mrito, sem estabilizao da antecipao tutela
antecedente, que ser revogada!
3.3.4. Atitudes do Ru: duas possibilidades bsicas (a) silncio;
(b) manifestao da inconformidade
a) S recurso (304, caput): somente o recurso do ru capaz
de impedir a estabilizao. O que significa aqui recurso? Na

interpretao literal somente o agravo de instrumento (1015, I),


mas a estar-se-ia incentivando a litigncia. A doutrina entende:
qualquer oposio/manifestao de inconformidade do ru. A pode
ser no somente por A.I., mas tambm pela contestao, que, na
prtica, impediria a estabilizao.
b) Se fizer: o processo continua e a AT no se estabiliza.
c) Se no fizer (o A.I. ou a Contestao): (a) Extino cdigo
no responde; doutrina: a extino se daria com resoluo de
mrito ; (b) estabilizao da AT
3.4. Estabilizao (304): a liminar permanecer e essa
permanncia o cdigo chama de estabilizao (304, caput).
Requisitos: (a) aditamento por parte do autor; (b) inrcia do
ru; (c) deve ser no procedimento antecedente (ou seja,
Antecipao de Tutela Incidental no se estabiliza)
3.4.1. Noo:
a) No Precluso: no precluso - precluso um fenmeno
processual (perda, extino ou consumao). Estabilizao ocorre
fora do processo. Mas se o ru no agravar nem contestar, ela se
torna preclusa, mas no isso a estabilizao.
b) No Coisa Julgada Material: No tambm coisa julgada
material (que uma qualidade, uma camada protetora que recobre
a norma jurdica concreta constante do dispositivo da sentena
judicial transitada em julgado, que se manifesta no processo e em
qualquer outro processo, eficcia pan-processual: nunca mais o
judicirio vai poder rever a deciso (nem pra mais, nem pra menos)
qualidade de ser definitiva; que diferente de coisa julgada
processual). Para ser coisa julgada material tem de haver cognio
exauriente, e na estabilizao h cognio superficial.
c) Manuteno da AT (e de seus efeitos) fora do processo: A
estabilizao consiste na permanncia, ou manuteno, ou
continuidade da antecipao de tutela concedida indefinitivamente
mesmo que a ao principal no seja ajuizada Smula 10/TJRS
novo estado civil: liminarmente separada.
3.4.2. Como pode ser afetada nova ao (principal): no
por ao decisria. por meio de uma nova ao com o intuito de
discutir a tutela provisria estabilizada. Quem move? Qualquer uma
das partes.
a) Ru: (a) invalidao da tutela antecipada (ou revogao, ou
reforma, ou modificao da TA); (b) indenizatria (ex.: j houve
transfuso da criana testemunha de Jeov; o pai j voltou da
viagem para a Disney sem o consentimento da me).
b) Autor: (a) Confirmao da antecipao de tutela (agora com
cognio exauriente e agora fazendo coisa julgada material); (b)
ao: toda lide (dano moral).
3.4.3. Prazo: 2 anos, decadencial.
3.4.4. A grande pergunta: o que acontece depois dos 2
anos? (ler os textos)

(A) Superestabilizao?
(B) Coisa julgada?
(C) No posso rever AT, mas posso mover ao para o restante da
lide?
Resposta segundo Marinoni, Mitidiero e Arenhart: aps
os dois anos do prazo, o exaurimento continua possvel, no
havendo, portanto, formao de coisa julgada. O que ocorre a
estabilizao passa a depender dos prazos do direito material
(prescrio, decadncia e supressio).
Isso porque: Se o ru no se manifestar: (a) o processo
extinto sem resoluo de mrito; (b) a deciso torna-se estvel; (c)
a tutela continua.
No havendo a manifestao do ru (e a consequente
extino do processo) as partes tm um prazo de dois anos para
ajuizar nova ao buscando cognio exauriente, para aprofundar o
debate.
O legislador entende s ser possvel alterar a estabilidade por
meio de deciso tomada na ao exauriente e claro ao expressar
que no h formao de coisa julgada. Passando o prazo de dois
anos, no seria mais possvel ajuizar nova ao visando a cognio
exauriente. Parece evidente, ento, que aps os dois anos, a
estabilizao tornar-se-ia imutvel e indiscutvel (teria fora de coisa
julgada?).
Contudo, isso seria inconstitucional, uma vez que viola o
direito ao processo justo logo, no seria constitucional a
estabilizao formar coisa julgada depois dos dois anos do prazo
(no teria havido direito prova, nem ao contraditrio).

4. Tutela Cautelar
4.1. Noo de acautelar = assegurar, preservar, conservar:
Assegurar uma situao para que possa ser realizada no futuro.
Qual o objeto do verbo acautelar? O que deve ser assegurado? A
resposta no unnime! (4.2.1.) O processo deve ser assegurado; e
(4.2.2.) o direito subjetivo deve ser acautelado.
4.2.1. Viso da Doutrina talo-Brasileira (Escola de Sp)
a) Constituiu-se no centro do Brasil (Faculdade de Direito da
USP Alfredo Buzaid, Cndido Dinamarco, Ada Grinover, Humberto
Theodoro Jr., Alexandre Cmara, Jos Miguel Garcia Medina, etc.), e
possui ligao com autores italianos (Enrico Tulio Liebman, F.
Carnelutti, Piero Calamandrei Introduo ao estudo sistemtico
das providncias cautelares, Giuseppe Chiovenda)
b) Calamandrei! Maior referncia no assunto: esta tutela se
caracteriza
por
sua
instrumentalidade
qualificada
(instrumentalidade ao quadrado) significa, para Calamandrei,
que temos (a) o processo principal (conhecimento ou execuo) o
instrumento para a tutela do direito subjetivo (declarando-o,
afirmando-o, ou satisfazendo-o na prtica); o (b) processo cautelar
instrumento do processo principal (importantssimo!), o processo

cautelar o instrumento do instrumento (instrumento x


instrumento; instrumento2) processo cautelar , portanto,
acessrio ao processo principal (um instrumento de defesa do
prprio processo e no um instrumento para tutelar os direitos das
pessoas, mas sim para garantir o prprio processo!). Garantiria-se
assim a autoridade das decises.
c) Carnelutti: a ideia de Calamandrei corroborada por Carnelutti.
Diferencia o processo definitivo (principal conhecimento,
execuo) do processo provisrio (acessrio - cautelar). Para o
autor, Processo Cautelar: existe para garantir o resultado til do
processo principal; processo cautelar, portanto, no tem nenhuma
autonomia, completamente dependente do processo principal.
Existe para assegurar (preservar) o processo principal.
d) CPC/73, art. 796: O procedimento cautelar pode ser
instaurado antes ou no curso do processo principal e deste
sempre dependente.
Ou seja, no tem sentido uma medida cautelar autnoma.
Tudo o que no definitivo provisrio, e, portanto,
cautelar.
e) CPC/15, art. 300: A tutela de urgncia ser concedida quando
houver elementos que evidenciem a probabilidade do direito e o
perigo de dano ou o risco ao resultado til do processo.
4.2.2. Viso de Ovdio Baptista
a) Referncias: Pontes de Miranda inventou com base no Pontes:
diferena entre (a) Segurana da Execuo - as medidas cautelares
asseguram a execuo futura - assegurar; e (b) Execuo para
Segurana antecipao da tutela - satisfazer); Calamandrei tirou
a diferena entre (a) temporrio medida cautelar e (b) provisrio
antecipao de tutela.
b) Autores que Ovdio inspirou: Arakem de Assis, Marinoni,
Mitidiero, Teori Zavascki, Freddie Didier Jr., C.A.A.O. (embora crtico
de Ovdio) CAAO entendia que a Tutela de Urgncia gnero, e AT
e TC so espcies, e, portanto, muito parecidas.
c) Prof. Ovdio entendia que a TC instrumento do prprio direito, e
no instrumento do prprio instrumento serve, portanto, para
assegurar a satisfao do direito subjetivo com base no perigo de
dano iminente portanto, fora do processo; que diferente do
perigo a demora do processo.
d) Tutela Cautelar tinha autonomia perante a tutela satisfativa
(medida cautelar autnoma) produo antecipada de provas e
esta no prejudica o direito de ningum.
e) Art. 300 aqui tambm!! O artigo concilia duas teorias
completamente inconcebveis!!
4.3. Caractersticas da Tutela Cautelar
a) Assegurativa: a tutela cautelar assegurativa assegura o
direito subjetivo (direito de crdito, dir. Real, dir. Famlia, dir.
Empresa, dir. Trabalhistas, dir. Consumidor. Inclusive Direitos
Processuais como direito prova, etc.). Perigo diante do dano.

b) Instrumental Referibilidade: Instrumental em relao ao


direito subjetivo. Para Marinoni a Tutela Cautelar tem referibilidade:
tende a referir-se a outra tutela, ou seja, assegura outro tipo de
tutela. Na distribuio da ao cautelar tenho que fazer referncia
outra tutela fazer referncia ao direito subjetivo.
c) Cognio Sumria (Superficial) sobre o direito
subjetivo: cognio relativa ao direito a ser assegurado; ao juiz, ao
conceder a medida, parece que.... No declara, portanto, sob
fora de coisa julgada, quem o titular do direito. Diferente da
cognio exauriente, que garante o direito segurana (WACH) ou
seja, o direito medida cautelar. Logo, tenho dois direito em jogo:
(a) direito subjetivo, objeto da ao principal; e (b) direito
segurana que, para Mitidiero, h produo de coisa julgada
(somente no direito segurana), enxerga isso no art. 309.
d) Temporria: Prof. Ovdio entende que a medida cautelar
temporria (diferente de provisria).
Temporria: dura um certo tempo, no definitiva no
substitudo por nada, depois se suprir a dificuldade, revogado.
Existe para fazer frente ao perigo de dano, assim que o dano
afastado, a medida revogada. Ex.: andaimes so temporrios;
Provisria: dura um certo tempo, ao final substitudo pelo
definitivo que pode vir a confirmar ou revogar. Ex.: tapumes em
frente a obras (fazendo papel de muro/cerca, sendo por estes
definitivos - substitudos)
A AT provisria, est destinada a ser revogada na deciso
final.
e) Sentena Mandamental: a sentena cautelar mandamental
uma sentena que contenha mais ordem do que julgamento.
4.4. Elenco das medidas cautelares (a conceituao no
consta no cdigo)
4.4.1. Medidas Nominadas (Tpicas) art. 301
a) Arresto: apreenso de bens e entrega destes a um depositrio;
assegura a obrigao de pagar quantia (assegurando o direito de
crdito). Diferena especfica deste item: recai sobre qualquer bem
penhorvel (logo, por exemplo, bem de famlia no pode).
b) Sequestro: tambm consiste na apreenso de bens e entrega a
um depositrio. Existe para assegurar a obrigao de entregar
coisa: (a) assegurar o direito coisa (direito real e direito pessoal); e
(b) processo de execuo para entrega de coisa. Recai sobre
coisa(s) certa(s) e determinada(s) (litigiosas, portanto).
c) Arrolamento: apreenso de bens e entrega a um depositrio, e
este far uma lista um rol). Assegurar a entrega de uma parcela
de um patrimnio comum. Por aquele que tem direito real a parte
do patrimnio (direito de famlia e sucesses); e pelo credor de uma
parcela (direito de empresa e dissoluo de sociedades). Conjunto
indeterminado de bens.
d) Protesto contra alienao de bens: manifestar uma oposio,
uma discordncia, no implica apreenso e depsito. Registro de
manifestao. Pode dar-se mediante intimao da parte contrria,

por editais, h ainda a averbao do protesto na matrcula. Pelo


credor que quer frustrar o intento do devedor de se livrar do seu
patrimnio. Evitar fraude de execuo.
Desafio: Todas estas medidas possuem uma forma cautelar.
Quais so?
a. Arresto h uma outra medida de medida, alm do arresto
cautelar, sem qualquer caracterstica de cautelaridade: est no art.
830, tambm chamado de arresto. Se trata de uma medida
satisfativa no cautelar. Antecipao de Penhora (pr-penhora/
arresto execuo). A lei est presumindo a possibilidade de no
ocorrer a execuo. Razes que fazem no ser cautelar: (a)
medida de ofcio - no precisa ser recorrida (diferente do arresto
cautelar);
(b)
feita
pelo
prprio
oficial
de
justia,
independentemente de ordem judicial (no preciso pedir, e, alm
disso, o oficial faz de ofcio); (c) o cdigo presume o perigo
presuno de que a pessoa vai frustrar a execuo quando a lei
presume o perigo, no h falar em cautelaridade! Ovdio
b. Sequestro h tambm o sequestro previsto na CF/88, art. 100
os dbitos de precatrios RPV, sequestro de valores! No para
garantir alguma coisa, mas sim satisfazer o credor preterido.
Sequestro executivo, de carter satisfativo.
c. Arrolamento h (a) o arrolamento do art. 381, 1o este
arrolamento esvai-se no rol, na listagem sem necessidade de
apreenso e depsito. Trata-se de medida de jurisdio voluntria
apenas quero uma listagem! E tambm (b) o arrolamento sucessrio
art. 659 e ss.
d. Protesto h o protesto de ttulos que efetivado no cartrio
extrajudicial. Ou seja, no sequer uma medida judicial. Ex.:
protesto do cheque que no foi pago, na duplicata, etc. Serve para
caracterizar o inadimplemento. Pode ser necessrio para pedir
falncia.
4.4.2. Outras medidas fora do elenco constante no artigo:
Doutrina diverge quanto existncia de cautelaridade da prova.
a) Produo Antecipada de Provas (381, 2 o): termo
horroroso!. No h de fato uma produo. Assegura agora o direito
de provar no futuro, se for necessrio. O objetivo impedir que a
prova perea. CAAO chama de assegurao de provas. Ex.: a
nica testemunha do acidente um idoso enfermo de 95 anos
movo um processo judicial para assegurar a mera possibilidade de
provar: no posso conservar o velho no formol, e sabendo que a
prova psicografada polmica, vou conservar a sua declarao, vou
conservar aquilo que ela tem a dizer. Movimento o processo
unicamente para recolher o depoimento, e depois acaba o processo
e vira um termo de audincia, que, se eu for ajuizar a ao, eu tiro
uma cpia do termo e uso como prova.
b) Exibio de documentos ou coisa: apresentao de
documentos nos autos. Dois tipos bsicos (a 90%) satisfativa:
tutela do direito ao documento que pode ser prprio (eu mesmo

elaborei, mas est em poder de outra pessoa), e o comum (no foi


elaborado pelo requerente, mas esse documento diz respeito a uma
determinada relao jurdica, que o requerente mantm com uma
outra pessoa, ex.: aplice do contrato de seguro, contrato de
adeso, extratos e demais informaes da conta bancria; e (b
10%) cautelar: quando o documento est sofrendo perigo, e quero
proteg-lo e us-lo como prova em eventual demanda futura: de ser
extraviado, destrudo, adulterado.
4.4.3. Medida (Ao) Cautelar Inominada
a) Noo: medida genrica. Medida cautelar que o juiz vai construir
a luz das peculiaridades do caso concreto, vai constru-la para o
caso concreto, no est prevista nem tipificada. Medida malevel.
Art. 301, in fine. O juiz detm o poder de criar a medida, e o autor
requer.
b) Poder Geral de Cautela: fundamenta-se no poder geral de
cautela do magistrio, que nada mais que o poder de criar a
medida cautelar mais adequada para o caso concreto. Ex.: sustao
de protesto
4.5. Tutela Cautelar Incidental: feito junto ou aps o pedido de
tutela final. Art. 308, 1o . art. 294 302. Segue as mesmas regras
das tutelas antecipadas
a) Competncia: 299
b) Requisitos: 300 probabilidade e perigo
c) Forma: na inicial; simples requerimento.
d) Custas: 295
e) Contraditrio/Cauo: 300, 2o; e 300, 1o e respectivamente
4.6. Tutela Cautelar Antecedente: (305 310)
4.6.1. Noo: requerer a tutela assegurativa antes de apresentar
a ao principal (antes do pedido de tutela final que o pedido
satisfativo). Aqui temos um s processo (diferente da antecipao
de tutela antecedente), que comea cautelar e se transforma em
principal (a tutela cautelar acessria da ao principal).
4.6.2. Caractersticas: (a) carter acessrio; (b) cognio (lide:
parcial; anlise: superficial direito subjetivo a ser assegurado
4.6.3. Procedimento
a) Petio Inicial: 305. Requisitos:
b) Liminar: 300, 2o
c) Citao Defesa: contestao, prazo 5 dias no havendo:
revelia.
d) Instruo: 307, procedimento comum
e) Deciso Coisa Julgada: em algum momento o juiz ter todas
as informaes que precisa, e dever dizer se a pessoa faz jus ou
no do direito. No coloca fim ao processo. Tem forma de deciso
interlocutria, no extingue a fase cognitiva desafia, ento, agravo
de instrumento. Ser que produz coisa julgada material (qualidade,
definitividade, imutabilidade que recobre a norma jurdica concreta
constante do dispositivo da sentena de mrito)? Coisa julgada
formal existe, claro. No recorrendo, ela preclui.

E coisa julgada material? Para responder, necessrio entender


se existe mrito (lide) no processo cautelar? Polmico! Art. 309, p.u.
(a) A maioria da doutrina nega existncia de mrito (lide)
cautelar;
(b) Mitidiero entende que existe mrito no processo cautelar
o mrito nesse caso (o conflito travado na demanda cautelar) trata
do direito cautela/direito segurana. No processo cautelar
discute-se se a pessoa tem direito a receber a medida assegurativa.
E para analisar se o sujeito tem de fato direito cautela, o juiz se
vale de cognio exauriente. Ainda, o juiz diz se o sujeito merece ou
no por uma declarao juiz declara meu direito.
Importante entender a diferena!
O direito cautela (Wach, Mitidiero) diferente do direito a ser
acautelado. Ex.: uma coisa o direito ao crdito, outra coisa
diferente o meu direito ao arresto (de receber o arresto).
f) Efetivao da Medida Cautelar: existe um prazo 30 dias (art.
309, II), ou seja, prazo para a execuo da tutela cautelar.
Operaes reais, fticas, que precisam acontecer. Quem faz essas
aes o oficial de justia, mas quem tem que viabilizar a
efetivao da medida o autor ou seja, o autor tem de pagar
custas (conduo do oficial de justia); dar um mapa para onde est
o bem; fornece uma foto o autor, alm de pagar o oficial, o autor
tem de explicar o que o oficial tem de fazer e onde. Se isso no
acontecer (se tu no te mexer em 30 dias), o autor perde a medida.
Esse prazo pode ser ultrapassado pela justia (oficial que no
cumpre o mandato) nesse caso o autor no pode ser prejudicado,
no perde, portanto, a medida.
4.6.4. Ajuizamento da Ao Principal: na ao cautelar eu peo
a segurana do direito. Aqui, na ao principal peo a satisfao do
direito.
(a) necessidade: 308, caput e 309, I - exigem o ajuizamento
da ao principal. NCPC da a entender que no existem medidas
cautelares autnomas, ou seja, nega a autonomia da tutela cautelar.
Klaus entende estar errado! Se medida cautelar no prejudica
ningum, no mexe no patrimnio do ru, no tem porque ajuizar o
pedido principal!
Pode ser que eu queria ouvir a testemunha, mas, logo aps, o
sujeito que me atropelou me pagou. Por que eu vou entrar com uma
ao????
(b) forma: No deferimento da ao, o ajuizamento se faz no
mesmo processo um simples requerimento, no uma nova ao
judicial (e grtis! No h novas custas). Simplificao formal. No
indeferimento, pode ser no mesmo, mas nada impede de ser em
outro.
(c) contedo: art. 308, caput e 2o: pedido novo: pedido
satisfativo; nova causa de pedir e esses novos fatos tem de ser
provados.

(d) prazo: 30 dias (regra dos 30 + 30) 30 dias para efetivar a


medida, mais 30 para ajuizar a ao principal; o termo inicial: data
da efetivao da medida (o dia mesmo, o dia em que o oficial fez o
esquema dele, chegou em casa a noite e fez a certido ento tem
que ficar ligando pro oficial para saber). Pelo art. 139, VI possvel
ampliar este prazo (desde que requerido antes do termino do
prazo).
(e) descumprimento: art. 309, I - se o autor no cumprir o
prazo, e no ajuizar a ao principal (ou ajuizar depois do prazo), a
medida perder a validade. MAS, o STJ Smula 482: a medida perde
a validade, e ainda, extingue-se o processo, sem resoluo de
mrito.
4.6.5 Cessao da Eficcia da Medida Cautelar e
Reponsabilidade: art. 309, I, II, III. Implica em responsabilidade
civil objetiva.

5. Tutela da evidncia
5.1. Noo de evidncia: a evidncia e a urgncia so questes
de fundamento. virada de jogo
a) Probabilidade: probabilidade da existncia do direito.
Independe da urgncia. Art. 311, caput, (independentemente da
urgncia).
Depende
apenas
do
fumus
boni
iuris
(verossimilhana/Ncpc: probabilidade). Aqui h mais probabilidade
que a tutela de urgncia.
MAS, ainda estamos no plano da cognio sumria talvez
no seja to sumria quanto a urgncia.
Lembrando que o art. 311 diferente do art. 356!
b) Inconsistncia: inconsistncia da defesa falta de seriedade
(rfr contestation serieuse).
(a) inconsistncia efetiva: passado - contestao j
protocolada
(b) potencial: futuro ru ainda no contestou. Juzo de
probabilidade: qual a chance de o ru contestar e falar alguma
coisa que de fato contradiga o autor.
c) Evoluo: no novo! CPC/73, art. 273, II (Teori Zavascki
chamou de Antecipao de Tutela Punitiva/Antecipao de Tutela
Sancionatria)
5.2. Hipteses
a) 311, I: abuso do direito de defesa + manifestao protelatria
proposital da parte. Teori Zavascki: o abuso se refere ao
comportamento da parte no processo (nos autos), porque l que
eu exero o direito de defesa (Lista de abuso do direito de defesa:
(a) Preliminares descabidas na contestao; (b) Alegao descabida
de impedimento do juiz; (c) provas requeridas inutilmente; (d)
recurso contrrios s jurisprudncias do tribunal; (e) impugnao ao
cumprimento de sentena que traz argumentos desnecessrios
procura rediscutir, etc.). E a manifestao com proposito
protelatrio: fugir para no ser citado; ...
Inconsistncia real!

b) 311, II: pedido baseado em documentos aptos necessrios para


comprovar alegaes de fato - parte ftica est baseada em provas
unilaterais (prima facie), e julgamento de casos repetitivos (IRDR,
IAC, RE e REsp repetitivos) ou smulas vinculantes.
Ru no contestou, mas vai ser difcil ele contestar de forma
contrria a uma smula vinculante.
NCPC t tentando dizer que a tutela de evidncia pode ser
tutela com base em um Precedente mas precedente no
julgamento de casos repetitivos ou smulas vinculantes. (Melvin
Eisenberg, Daniel Mitidiero, Marinoni, Taruffo - precedente e
jurisprudncia!!)
Inconsistncia potencial!
c) 311, III: ao de depsito autor postula a devoluo da coisa
depositada, e tem de trazer prova documental adequada do
contrato de depsito (instrumento contratual, canhoto, carto, ficha,
chave, papel, etc.)
Inconsistncia potencial!
d) 311, IV:
na pet inicial o autor tem de alegar os atos
constitutivos do seu direito, com documento; e o ru nega os fatos
constitutivos, e alegou outros fatos impeditivos modificativos ou
extintivos do direito do autor a o ru que teria de demonstrar as
provas por documentos, mas ele no o faz no gerou na cabea do
juiz dvida razovel. Inconsistncia real
e) 701: liminar na ao monitria. Inconsistncia potencial
f) 562: liminar na ao possessria de fora nova carter
flagrante da violncia posse. Procedimento especial das aes
possessrias. Inconsistncia potencial. Lei 8245, art. 59; Lei 12.016,
70, III.
5.3. Tutela Evidncia e Contraditrio
a) Hipteses em o contraditrio prvio: hipteses em que o
juiz tem de ouvir o ru antes de decidir sobre o pedido da tutela da
evidncia. Art. 311, I e IV (medida no liminar, a tutela
concedida somente depois que o ru contestar). Ru contesta.
b) Hipteses em que o contraditrio diferido: liminares
inautida altera parte inverso do contraditrio. Art. 311, II e III
(verdadeiramente liminar, avaliao antes mesmo da citao da
parte contrria).
5.4. Tutela em Grau Recursal (Apelao): art. 1012, 4o posso
conseguir o recurso diante da mera evidncia. Um bancrio pede o
pagamento do vale alimentao previsto na conveno coletiva, a
jurisprudncia entende que esse aumento deve ser estendido a
todos, mas o juiz no concede o relator pode conceder o efeito do
recurso de antemo.

6. Tutela provisria e Fazenda Pblica


6.1. Aplicabilidade: cabe antecipao de tutela conta pessoas
jurdicas do direito pblico. Em geral, a aplicabilidade existe. O
problema est na existncia de um grande numero de normas

restritivas s concesses de liminares (qualquer forma de tutela


provisria).
6.2. Normas Restritivas:
a) Lei 12.016/09, art. 7o, 3o: (a) compensao de crditos
tributrio; (b) entrega de bens/mercadorias do exterior; (c)
reclassificao/equiparao/aumento/vantagem
para
servidor
pblico; (d) ou pagamento de qualquer natureza; 5o: (a) tutela
antecipada do CPC/73.
b) Lei 8.437/92, art. 1o
c) Lei 9494, art. 1o
d) NCPC - art. 1059
6.3. Constitucionalidade
a) ADC n 4
c) ADIn n 223
Sobre o assunto, 3 posies: (a) Moreira Alves: como o
instituto da AT no est na legislao, o legislador livre para fazer
o que ele quiser, extingui, restringir, etc. (b) Seplveda Pertence: o
instituto da AT tem uma matriz constitucional, logo decorre de
princpio constitucional, s que o legislador ordinrio pode restringir
princpios constitucionais, as leis restritivas de concesso de
liminares esto em tese de acordo com a CF pq o legislador pode
conformar uma legislao constitucional a depender do caso, pode
ou no pode liminar (o juiz pode controlar via controle difuso a
constitucionalidade da lei),................................................; (c) Celso
de Mello: no! A AT existe para concretizar um tutela tempestiva,
efetiva e adequada, e no pode uma reles lei ordinria eliminar um
direito fundamental (art. 5o, XXXV) e tese, essas leis so
inconstitucionais. (boa! mas considerada ousada).

UNIDADE III PROCEDIMENTOS ESPECIAIS


1. Ao Monitria (700 702)
1.1. Contexto: Instituda em 1995 (acrescidos os art. 1112, a, b, c).
Logo aps o acrscimo do instituto da antecipao de tutela (1994)
obrigao de fazer/no fazer e entregar coisa. Aqui obrigao de
pagar quantia. Achava-se que o problema residia no processo de
conhecimento, e queria-se, portanto, fazer uma conexo direta com
a execuo. Porm, a ao monitoria no cumpriu com o esperado
(vide cdigo novo) se restringiu cobrana de cheques prescritos.
O problema, na verdade, est na fase de execuo, tanto que, dez
anos depois, houve reforma da execuo.
Agora, entende-se que a ao monitria pode ser usada para
pleitear a obrigao de qualquer coisa (de fazer/no fazer; entregar
coisa; pagar...)
1.2. Noo: Trata-se de um procedimento especial, diferenciado.
Procedimento Monitrio seria um nome melhor para o Klaus. Nova

forma e procedimento e no novo tipo de tutela. Monitrio o


procedimento. Monitria vem de monir (admoestar, conclamar,
que significa dar uma ordem, um mandado, mas menos intenso. O
ru ser citado para se defender e para cumprir a obrigao no
prazo de 5 dias. Mandado de citao diferente, portanto. Trata-se,
em termos de ao, de uma ao condenatria (pagar),
mandamental (fazer/no fazer), executiva lato sensu (entregar
coisa).
A caracterstica do procedimento que a fase de
conhecimento abreviada, at incompleta. Falta toda a fase de
instruo, e falta a sentena. Passa-se diretamente para o
cumprimento de uma deciso que defere uma liminar. Abrevia a
formao do ttulo executivo.
1.3. Aplicabilidade: art. 700 (I) tutela de obrigao de pagar
quantia; (II) tutela especfica da obrigao de entregar coisa mvel
ou imvel (importante pra prova!!!!!!!) (ao reivindicatria que
pode ser ajuizada pela ao monitria; (III) tutela especfica da
obrigao de fazer e no fazer. Com prova escrita!
1.3.1. Exemplos:
De um modo geral se tem rejeitado a ao monitoria com
documentos unilaterais.
a) Cheque prescrito: Sumula 299, STJ
b) Contrato de abertura de crdito em conta corrente: Sumula 299,
STJ no posso executar porque ele ilquido. STJ no aceita como
ttulo executivo (falta liquidez). Se eu no posso executar,
justamente um requisito para usar a ao monitria. Tenho uma
prova escrita, mas no um ttulo executivo.
c) Saldo remanescente da venda extrajudicial do bem objeto da
alienao fiduciria: Sumula 384.
d) Nota fiscal acompanhada do comprovante de recebimento das
mercadorias: quando, por exemplo, o contrato verbal, e o que eu
tenho so os comprovantes de entrega e recebimento do produto.
e) Comprovante de contrato de prestao de servios educacionais
(mensalidades).
f) Cobrana de dbitos de carto de crdito acompanhado dos
demonstrativos
1.4. Requisitos:
a) Natureza da prova: necessrio apresentar prova escrita da
existncia da obrigao a prova documental (documento
eletrnico tambm satisfaz as exigncias, texto escrito, pedra
pichada). NCPC, art. 700, 1o prova oral documentada (diferente
da prova documental) o termo de audincia que contm as
declaraes das testemunhas.
b) Teoricamente, essa prova escrita no deveria ter a eficcia de
ttulo executivo (A Ao Monitria foi pensada justamente para os
casos em que no h ttulos executivos). NCPC da uma abertura
para os documentos que foram ttulos executivos e se transformam
em reles prova documental (como o cheque prescrito, que em
algum momento j foi ttulo executivo, mas prescreveu o prazo).

Mas e se eu tenho um ttulo executivo, e ele lquido, poderia


mover ao monitria? Tem sido admitido pelo STJ. Se eu usar a
ao monitria, eu transforma um ttulo extrajudicial em ttulo
judicial fortaleo minha posio, e limito a defesa do ru na fase
de cumprimento (restrito a matria do 525, 1o). Art. 785 e
enunciado 446 do FPPC
c) S pode ser movida contra devedor capaz (absolutamente
capaz)
d) possvel ajuizar A.M. contra a Fazenda Pblica!! Sumula STJ
339, e no art. 700, 1o.
Matria da prova: tutela antecipada antecedente; tutela cautelar
(conceito, escola de So Paulo x Ovdio); noo da medidas cautelar
especficas mencionadas no NCPC (arresto, sequestro, arrolamento,
etc. cdigo no diz, olhar doutrina); procedimento cautelar
antecedente (lembrar da sumula 482, STJ); tutela da evidncia
(tambm a lei 12016, art. 7o, 2o e 5o; lei 9494; lei 8437, adc e adin);
ao monitria
1.5. Procedimento
1.5.1. Petio Inicial
a) Requisitos: 700, 2o mostrar valor devido e memria de
clculo; valor atual da coisa; contedo econmico; se no
apresentar, o juiz ir indeferir a petio inicial.
b) Documentos: prova escrita (essencial! Se esquecer: art. 321)
1.5.2. Despacho da Inicial no um despacho uma
deciso judicial (que pode ser interlocutria, se o juiz indeferir a
petio inicial pode ainda ser uma sentena). Veste o manto da
coisa julgada material.
a) Cognio: Limita-se a exercer a cognio sumria vai definir a
alta probabilidade do
b) Contedo: recebimento da PI; citao do ru (mandado de
citao); mandado monitrio ao despachar positivamente a
inicial o juiz profere uma deciso liminar determino que pague
em 15 dias...; ainda, o NCPC deixou claro que essa liminar presta
tutela de evidncia - com base to somente na alta probabilidade de
veracidade do documento. Uma verdadeira liminar inaudita altera
parte.
c) Fixao de honorrios advocatcios para pronto pagamento 5%
1.5.3. Citao do ru mediante qualquer daqueles meios do
procedimento comum (art. 700, 7 o). Ru ser citado e recebe o
prazo de 15 dias
1.5.4. Possibilidades do Ru
a) Pagar: pagar, entregar ou fazer/no fazer. Cdigo possibilita
uma sano premial um bnus para o devedor para estimular o
pagamento do prazo iseno de custas
b) Defender-se: art. 702 - (a) nome da defesa: embargos
monitrios/ monitria; (b) natureza: no constituem nova
ao, so equiparados contestao. Portanto, nada tem a ver com

os embargos de execuo. (c) Requisitos que no so exigveis: no


exige garantia do juzo; (d) Requisito formal: alegao de excesso de
cobrana; (e) efeito dos embargos: automtico; (f) matria:
qualquer matria; (g) cognio: plena e exauriente.
c) Omitir-se: 701 - NCPC estabelece que constituir-se- de pleno
direito o titulo executivo judicial independentemente de qualquer
formalidade (no precisa de sentena, e etc) (Revelia da ao
monitria consequncia diferente)