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SOCIEDADES
TITULO XIII
DISOLUCION DE LA SOCIEDAD.
RETIRO Y EXCLUSION DE SOCIOS
337. Disolucin de la sociedad. Generalidades. 338. Retiro o exclusin de socios.
339. Criterios para valorizar los derechos del socio que se retira o es excluido. 340.
Clasificacin de las causales de disolucin. 341. Derecho de hacer valer una causal
de disolucin. 342. Efectos de la disolucin. 343. Momento en que produce sus
efectos la disolucin. 344. Estudio particular de las causales de disolucin. A.
Causales que importan la falta de un elemento esencial. 345. Explicacin y casos.
B. Causales que dependen de la voluntad de algn socio. 346. Explicacin. 347.
Vencimiento del plazo. 348. Duracin de una sociedad que depende de una condicin. 349. Renuncia de algn socio. 350. Mutuo disenso. C. Causales que afecten a
la persona de un socio. 351. Explicacin. 352. Muerte de algn socio. 353. Continuacin de la sociedad con los herederos del socio. 354. Continuacin de la
sociedad con exclusin de la sucesin del fallecido. 355. Disolucin de la sociedad
por muerte de algn socio. 356. Incapacidad sobreviniente de algn socio. 357.
Insolvencia o quiebra de algn socio. D. Otras causales. 358. Explicacin. 359. Fin
del negocio para el cual fue contrada. 360. Insolvencia de la sociedad. 361. Extincin de la o las cosas que forman su objeto total o prdida de cosas aportadas en
dominio. 362. Prdida de cosas aportadas en usufructo. 363. Falta, renuncia o
remocin del administrador. E. Disolucin por declaracin judicial. 364. Plan de
desarrollo. a) Causal de disolucin controvertida. 365. Explicacin. b) Incumplimiento de la obligacin de aportar por algn socio. 366. Planteamiento del problema. 367. Requisitos para decretar la disolucin de la sociedad por incumplimiento
de la obligacin de aportar. 368. Situacin en caso de prdida de la cosa dada en
usufructo. c) Disolucin por grave motivo. 369. El artculo 2108 del Cdigo Civil.
370. Casos de grave motivo calificados por el legislador. 371. Procedimiento. 372.
Momento en que produce efectos la disolucin por grave motivo.
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taria y en otros casos debe ser decretada por la justicia. Esto ltimo ocurre cuando existe discrepancia entre los socios sobre su
procedencia; o tratndose de determinadas causales, la ley requiere su homologacin judicial.
338. Retiro o exclusin de socios
Se usan los trminos derecho de retiro, receso o separacin de un
socio, cuando la ley, el estatuto o la justicia, le facultan, a ste,
para hacer abandono de la sociedad, recibiendo la parte de los
haberes sociales que le correspondan y continuando la sociedad
con los otros socios. La exclusin del socio, es el retiro involuntario de un socio, que es separado de la sociedad por voluntad de
sus consocios o por declaracin judicial, pagndosele sus derechos.
Tradicionalmente, se ha afirmado por algunos que la exclusin o retiro de un socio slo procedera cuando la ley o los
estatutos lo autorizan, salvo acuerdo unnime tomado por la va
de la reforma de estatutos. Nuestra ley ha establecido casos de
exclusin o retiro en los artculos 2087 y 2103 del Cdigo Civil y
artculos 379 y 404 N 2 del Cdigo de Comercio; que hemos
indicado al tratar de las respectivas materias en que dichos preceptos inciden.
Sin embargo, la tendencia moderna es proclive a aumentar el
mbito de aplicacin del receso, retiro o exclusin de un socio.
En efecto, en muchos casos, la empresa moderna es el resultado
de un esfuerzo colectivo, una organizacin, tecnologa, clientela,
mercado y ocasin de trabajo, en que existe inters social adems
de aquel de los socios, en que valores intangibles no se pierdan y
por ende persista la empresa, los que normalmente se pierden si
la sociedad se disuelve o liquida. Debe agregarse, por otro lado,
que el inters legtimo de un socio que desea o debe retirarse,
debiera ser solo obtener un pago justo de sus derechos y no la
destruccin de la empresa social. Por otro lado, es realmente injusto, que en caso de existir un socio infractor y aun fraudulento,
quienes desean continuar con la sociedad no puedan hacerlo porque la infraccin contractual o el fraude solo los habilitaran a
instar a la disolucin de ella. No obstante podran continuar con
la sociedad si consienten en pagarle a este mal socio cantidades
adicionales, que en equidad no corresponden, y que es el precio
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a) Termina la representacin de la sociedad por sus administradores, y la de sus mandatarios. Con respecto a estos ltimos por
la causal del N 9 del artculo 2163 del Cdigo Civil;
b) Terminan las obligaciones de la sociedad con los socios y
de los socios con la sociedad, las que son reemplazadas por el
estatuto de la liquidacin o particin, segn corresponda;
c) Los derechos de socios contra la sociedad en liquidacin,
o sobre la comunidad resultante de la liquidacin, son libremente
transferibles por stos;
d) Obliga a presentar la declaracin del trmino de giro de
conformidad a lo prescrito en el artculo 69 del Cdigo Tributario.
Los fundamentos de las aseveraciones expuestas, se sustentan
en que la disolucin termina el contrato social. Subsisten ciertos
efectos de la sociedad solo en aquellos casos previstos expresamente por el legislador, que deben interpretarse restrictivamente.
Parten esas premisas de lo dispuesto en los artculos 367, 407 y
408 del Cdigo de Comercio y artculo 2115 del Cdigo Civil.
Son efectos particulares de la sociedad comercial disuelta, la
persistencia de la personalidad jurdica durante la liquidacin, y
que el haber y pasivo social deban liquidarse acorde con las normas de los artculos 408 y siguientes del Cdigo de Comercio. Son
efectos propios de la sociedad civil, el trmino de la personalidad
jurdica y que deba procederse a su divisin de acuerdo a las
reglas de la particin de los bienes hereditarios segn lo seala el
artculo 2115 del Cdigo Civil. El precepto del artculo 2115 del
Cdigo Civil, es claro y terminante. No obstante, se ha sostenido
por algunos que la sociedad civil, tambin se liquida.239
343. Momento en que produce sus efectos la disolucin
Rige la misma regla para las sociedades civiles y mercantiles si la
expiracin de la sociedad proviene de haber transcurrido el plazo
de vigencia. En dicho caso la sociedad expira para los socios y
para terceros desde el advenimiento del plazo, segn lo sealan
los artculos 2114 N 1 del Cdigo Civil y 350, inciso 2 del Cdigo
de Comercio.
Tambin son similares las normas que determinan los efectos
entre los socios de la disolucin de sociedades civiles y comerciales. Por regla general las causales de disolucin ipso facto producen efecto, cuando ocurre de hecho lo que ellas presuponen. Si es
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proceden a la disolucin por mutuo disenso. Si no existe tal acuerdo, la disolucin de la sociedad la deber declarar la justicia,
encontrndonos frente a uno de los casos que trataremos en el
prrafo siguiente de este ttulo.
Evidentemente que es necesario para que esta causal surta
efectos respecto de terceros, el cumplimiento de los trmites de
publicidad.
361. Extincin de la o las cosas que forman su objeto total
y prdida de cosas aportadas en dominio
Se refieren a estos casos, los artculos 2100 y 2102 del Cdigo
Civil; y se relaciona con ellos lo prescrito en el artculo 2099 del
mismo Cdigo, que nosotros tratamos en el N 362 precedente.
El inc. 1 del art. 2100 del Cdigo Civil expresa que la sociedad se disuelve por la extincin de la cosa o cosas que forman su
objeto total. Al referirse la ley a cosas, se hace necesario excluir
de esta causal hechos impedientes para la consecucin del fin
social distintos de la destruccin o desaparecimiento de cosas sean
stas materiales o inmateriales. Dichos hechos estaran comprendidos en la causal tratada en el N 362, en cuanto su acaecimiento
acarree el fin de los negocios para los cuales fue contrada la
sociedad. Si la imposibilidad de continuar las operaciones del giro
derivara de factores financieros habr que estarse a lo tratado en
el nmero anterior, sobre la causal de insolvencia de la sociedad.
La causal que estamos estudiando solo es aplicable a ciertas
sociedades, a aquellas en que para cumplir con el objeto social se
requiere de la existencia de una cosa. Aunque la redaccin del
artculo y del correspondiente del Cdigo Francs, que es el
art. 1865 no es muy clara en la obra de Pothier247 aparece clara la
distincin en cuanto a que la causal solo se aplica a aquellas sociedades en las cuales la realizacin del objeto requiere la existencia
de una cosa no reemplazable.
Slo proceder la causal de disolucin en estudio si se destruye la cosa que constituye el objeto social exclusivo. Por ejemplo, si la sociedad tiene un objeto nico, por ejemplo la
explotacin de un determinado predio agrcola; de un invento o
marca comercial; de una determinada nave o aeronave. La prdida de la cosa, puede ser causada por cualesquier causa jurdica, tales como expropiacin o material como la destruccin de
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incumplimiento tambin derechos a la sociedad y a los otros socios, diversos de la disolucin, como lo son la accin de cumplimiento de la obligacin y aquella destinada a exigir la exclusin
del socio moroso. Cul de estos derechos prima? Sobre el particular nos remitimos a lo expresado en el nmero siguiente.
367. Requisitos para decretar la disolucin de la sociedad
por incumplimiento de la obligacin de aportar
Adems de probar la existencia de obligacin incumplida para
que el juez pueda decretar la disolucin de la sociedad por esta
causa, a nuestro entender se requiere:
1) Que antes de la declaracin de disolucin, no se haya
aceptado por la unanimidad de los socios o por sentencia judicial
ejecutoriada alguno de los sustitutos de la disolucin, cuales son
el cumplimiento tardo, ms el pago de los perjuicios moratorios,
la indemnizacin compensatoria si procedieren; o la exclusin del
socio ms perjuicios en su caso.
2) Que el juez estime pertinente declarar la disolucin y no la
exclusin del socio incumplidor, si han planteado ambas peticiones. Si la ley le permite al juez decretar ambos rbitrios y no le
seala reglas para dar prioridad a una norma o a otra, quedar a
lo que estime el juez ms equitativo, en el caso concreto.
La disolucin no es una pena civil. Es solo la terminacin del
contrato de sociedad que puede derivar de muchas causas, entre
otras por faltar un aporte prometido.
Por ello debemos agregar, que si un socio incurre en incumplimiento de una obligacin substancial y alguno de los otros
socios lo exige, debe darse lugar a la disolucin o exclusin del
socio moroso, cualesquiera sea la causa del incumplimiento, incluso la fuerza mayor o caso fortuito, pues si no cumple con su
obligacin algn socio, falta una de las causas de la sociedad, que
tuvieron en vista los dems socios al contratar. La fuerza mayor, el
caso fortuito u otras circunstancias no imputables al deudor que
puedan justificar su incumplimiento, pueden ser determinantes
para eximirlo del pago de los perjuicios, pero no son suficientes
para enervar las acciones de disolucin o exclusin del socio, que
presuponen el cumplimiento de las obligaciones de los socios como
indispensable para la subsistencia del contrato social.
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sociales, por ejemplo, estar obligado a un aporte de trabajo personal o a realizar labores de administracin.
4) Mal estado de los negocios por situaciones imprevistas. Si
dicho mal estado es constitutivo de insolvencia nos encontramos
con la causal citada en el N 357. Se trata de situaciones menos
graves que la insolvencia, pero s importantes, estn comprendidas en la situacin en estudio.
El art. 2113 del Cdigo Civil, hace aplicables las disposiciones
sobre renuncia al socio que se retira de la sociedad sin renuncia.
Se trata de una especie de renuncia implcita. Estimo que solo
podr operar esta equiparacin de situaciones respecto del socio
que se retira de hecho siempre que tenga obligaciones de prestar
trabajo personal en las labores sociales o deba desempear funciones en la administracin, que con su ausencia deje de cumplir. En
tal evento sus consocios pueden ejercer la accin de disolucin
total o parcial (exclusin) de la sociedad.
371. Procedimiento
La ley trata el grave motivo, como una justa causal de renuncia,
que permite poner trmino a la sociedad. Por ello, el socio que
pretenda la disolucin por grave motivo, debe renunciar invocando causa y notificar de esta renuncia a los dems socios.
372. Momento en que produce efectos la disolucin por grave motivo
Entre los socios, si la renuncia es aceptada, la disolucin se produce
en el momento que dan su conformidad. Si es el juez que la decreta, producir efecto desde que cause ejecutoria la resolucin que la
declara. Para que se produzcan efectos para terceros deber cumplirse con los trmites de publicidad que indicamos en el N 343.
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