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ANUARIO IBEROAMERICANO
,.
DE
DERECHO
l'~OTARIAL
Nmero 2, ao 20 03
Notario
398
2.7. Fecha.
Cifras, guans1nos y
guaje e idioma. 3.
Finna a ruego. 6.
ga1~
l.
Introduccin
La relacin jurdica n otarial se produce entre los sujetos del negocio jurdico y el notario, quien interviene e identifica a los comp arecientes, juzga la capacidad negocia! de stos, interpreta y dirige
el contenido de los vnculos que se intentan establecer -a fin de garantizar su validez y eficacia- y dota a la relacin material de una
fo rma adecuada (1 ). A p artir de aqu habr que distinguir entre el
h echo forma en s y su significacin.
II.
Antecedentes
En la antigedad los hechos-formas eran smbolos "rituales, mgicos" de cumplimiento forzoso para la constitucin y el cumplimiento del acto. La form a, por ejemplo, era una actuacin del rgan o popular, que realizab a la funci n social de autorizacin con un
procedimiento pblico para el reconocimiento y aprobacin de la obligacin, su testimonio y conservacin (el pueblo ejerca la p otestad
legislativa en forma pblica para la declaracin del derecho privado).
Luego se simplifica, pues ya no interviene el pueblo en sus asambleas, sino los testigos en representacin de las distintas clases populares, o el magistrado en repres entacin de la ciudad (como ocurre
en la cessio in iure) . Fueron los elementos de publicidad y solemnidad de la forma oral, que converta los actos en pblicos y solemConsiderada en su aspecto puramente jurdico, la forma debe ser un i~1 st~
mento de precisin que garan tice la firmeza de los con ven ios. impidiendo los vicios le
error, igno rancia o dolo , y au m entando la con fi a n za de las partes y de la sociedad .en ;~
contratacin y documentacin, para coad:vuvar a la funci n de segmi dad que realiza
Derecho privado en la protecc in de muchos intereses. Con f. LAVANDERA, Vctor: "fe
dica" , Rev. Dcha. Privado , Madrid, 1921 , p. 103.
(1)
053
LA F ORMA NOTARJAL
399
400
III.
Fe pblica
401
LA FORMA NOTARIAL
r
,..
.,.
IV.
Forma
El hilemorfismo (8 ) postula que el ser es el r esultado de dos principios distintos y complementarios, la materia y la forma; constituyen u n todo ntimamente unido, inseparables. La materia es soporte o fundamento de la misma, es potencia en cuan to posee aptitud
para r ecibir todas las determinaciones posibles. Mientras que la fo r~
ma es el principio esencial o contingente que da el ser a la materia
(form a da t esse rei), sin posicionarse respecto de ella, no est ni dentro ni fuera, ni arriba ni abajo, est en todo el ser actual. La primera determinacin de la materia es la denominada forma sustancial
(papel, m rmol, etc.) que posteriormente es sujeto pasivo de nuevas
determinaciones, producto de las formas accidentales (v. gr. el m rmol ser estatua, el p apel documento).
El hilemorfismo es explicado con especial referencia a los seres
corporales; pero nada obsta a que se apliqu e a los seres incorpreos
com o los hechos y actos jurdicos -como materia del Derecho- (9) ;
y es all donde la incorporeidad del ser lo hace irremisiblemente p erecedero, si la forma sustancial y las formas accidentales no lo retienen y lo moldean.
Los actos y hechos jurdicos a los cuales se vinculan efectos jurdicos duraderos, deben ser objeto de un p roceso formal ms completo, que asegure su permanencia, eficacia y demostrabilidad, no
basta con la forma inicial o necesaria de exteriorizacin, que es la
figura , co ntorno o perfil con que el hecho se hace perceptible en el
(8) Del griego: hyle, m ateria, morph , forma e ismo. Teo ra de Aristteles y segu ida por la m ayora de los escolsticos, segn la cual todo cuerp o se halla constituido por
dos principi os esenciales que son la materi a y la form a.
(9) Los hechos y actos jurdicos, para adquirir el ser, para tener existencia como
tales, deb en unirse a la fo rma sustancial. sta estar representada por aquella "determinacin esencial" que da "realidad" al acto o hecho y lo hace por lo tanto reconocible
para el Derecho. El hecho ser el acontecer y que se hace presente en nuestra percepcin (nacer-morir); el acto ser la manifestacin del querer del sujeto que lo prmagoniza. Conf. B ARDALLO, Julio R.: "Forma juridica", Rev. No t. 762 , ao 1965, p. 1298 .
402
mundo jurdico -no es posible concebir un acto sm una exteriorizacin de la voluntad (1 O).
El Derecho no existe para aplicarse de cualquier manera y mucho menos para frustrarse en su realizacin (11). El Derecho existe
para realizarse de manera ordenada, segura, plena; y esta misin la
cumple la forma, en sus mltiples variedades y aplicaciones (12).
La forma es el modo o manera como se exterioriza la voluntad
del sujeto -negocial- respecto del objeto, en orden a la consecucin del fin jurdico propuesto (13 ). Es el elemento que relaciona al
sujeto (l.er elemento) con el objeto (2. 0 elemento) . La forma, dice RoDRGUEZ ADRADOS ( 14) como forma de ser o fo rma de la declaracin
de voluntad, puede ser de tantas clases como materias sean aptas
para sacar la voluntad del interior de la psique del hombre y manifestarla al exterior. Adems, otra de las funcio nes que la forma cumple, por su visibilidad, es la de facilitar ulteriormente la prueba del
negocio jurdico -las fo rmas escritas se revelan como de una superioridad indudable- ; de esta manera se arriba a la triparticin ordinaria en la doctrina entre formas de ser, formas de valer v formas
probatorias.
LA FO RMA
~~OTARIAL
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La fo rma es jurdica, no por ser su materia fenmeno de esa naturaleza, sino cuando por la form a se alcanza o se acenta un efecto jurdico; a partir de este concepto podemos decir que la forma
notarial es forma juridica autntica y legitimadora aplicada a la mateiia. Todos los negocios jurdicos constituyen la materia -al me nos
potencial- de la forma notarial.
V.
404
mas ste no existe hasta que se haya cumplido el requisito de la forma impuesta ad substantiani (16).
La forma de valer implica la previa existencia de un ser, al que
se hace valer por la forma . Es una forma de eficacia -le da valor, es
un refuerzo y en defensa- del negocio pero no de su constitucin;
es un complemento del acto.
VI.
l.
Matriz.
Es el instrumento, firmado por los comparecientes (por los testigos en su caso) y por el notario (o nicamente por el notario), que
se extiende en el protocolo, quien lo conserva en su poder, archivndolo (transcurrido un periodo determinado de tiempo, las legislaciones locales estipulan que los p rotocolos deben ser depositados
en el Archivo de Protocolos).
2.
Original.
Tcnicamente no se debe identificar a ste con el documento matriz; sino que guarda una relacin de gnero a especie, dado que tambin abarca en su acepcin a los documentos extraprotocolares (18),
que se entregan a los interesados tal como han sido creados, en uno
o ms ejemplares, esto es, en originales (19).
(16) GIMNEZ ARNAU, Enrique: Instituciones de Derecho Notai-ial, ed. Instituto Edi
torial Reus Centro de Enseanza y Publicaciones, S.A. Madrid, t. II, 1954, p. 76.
(17) Mientras que los originales o matrices se pueden clasificar en: escrituras, ac
tas, diligencias y notas.
(18) El artculo 93 de la Ley 404 de la Capital Federal d ispone: "Debern ser extcn
didos en las hojas de actuacin notarial que para cada caso determine el Colegio de
Escribanos , excepto en los supuestos cuya faccin en otro soporte documental fl.icre
impuesta por las leyes de fondo. Sern entregados en original a los interesados ."
.
1
( 19) El artculo 5 del Anteproyec to de Ley de los Docu mentos Notariales (ALD1"
elaborado por el Instituto Argentino de Cultu ra Notarial , expresa que: "en el sentido
5
esta ley los documentos notariales se clasifican en originales y traslados. Los original~.
son protocolares o extraprotocolares, segn se extiendan en el protocolo o fuera de l
Q5r.;'J
LA FORMA :--;QTARJAL
:;,
405
Lop1a.
Copia certificada.
Copia simple.
Son las reproducciones literales, completas o parciales, de los documen tos matrices que los notarios expidieren con fines meramente informativos, por orden judicial o a requerimiento de quien acreditare in ters legtimo. Deben llevar la leyenda "copia simple" (22).
(20) El Cdigo Notari al de Costa Rica expresa en su artculo 123: "... Excepto las
escrituras m a trices del protocolo , los documentos que el no tario autorice deben llevar
siempre su firma, el sello blanco, el respectivo cdigo de barras y cualquier otro medio
idneo de seguridad, determ inado por la Direccin Na cional de Notariado .... "
(21) Conf. artculo 106, Ley 404.
(22) Conf. artculo 15 1, Ley 1.340 (R.N.); artculo 166, Ley 9020 (Bs.As.); artcu-
406
3.4.
El notario puede exp edir tambin copia o testimonio de un documento por exhibicin. Es testimonio por exhibicin -conf. Ley 404- ,
el documento que reproduce literal, total o p arcialmente, otro docum ento no matriz, pblico o privado, exhibido al notario con el objeto de acreditar su existencia, naturaleza y contenido, sin subrogarlo
en su eficacia.
VII.
(23)
p . 53.
GATIARl,
407
Las operaciones materiales se agrupan en: (1.1) la calificaCIOTI, es la forma primari a o esencial, en la que el escribano recibe
la exteriorizacin de la volun tad del requirente, la explora, a.naliza y
determina la relacin o situacin de derech o para clasificarla en u n a
categora jurdica. ( 1. 2) La legalizacin - fo r m a de validez-, es la a ctividad por la que el oficial pblico, determ inado el fin prctico de
las partes -volu~tad-, lo encuadra dentro del orden amiento jurdico
a fin de obtener el m ximo de efectos co nform e al fi n que se desea
alcan zar. Y (1.3) la legitimacin -forma d e efi cacia- , es la operacin
de ejercicio en la cual el notario califica la relacin existente entre
el suj eto y las condiciones objetivas del negocio, que justifican el
otorgamiento del acto notarial, con el fin de que produzcan las con secuencias queridas por ellos.
1.
408
(2.3) La autorizacin, es la ltima etapa fo rmal por la cual el oficial pblico firma el documento, convirtindolo en un documento
pblico notarial. Tanto la autenticacin como la autorizacin son
partcipes de lo que podramos denominar forma de autoridad, porque como dice BARDALLO "se inserta en la materia, en el ejercicio de
una potestad legal con efectos erga omnes" (2 5).
VIII.
Relacin instnrmento-negocio
058
Ll FORMA NOTARLA.L
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documental. Baste para demostrarlo el hecho de que cuando esa actividad ha terminado y el corpus del documento notarial -materia y
grafa en sentido esttico- est completo, todava no existe un documento, sino solamente un proyec to de documento, que llegar o no
a ser documento notarial, segn que sea o no asumido por el notario como autor -autorizante- (26 ).
Para la funcin notarial, el documento pblico es una actuacin
juridica, horizontalmente paralela, de instrumento (plano superior)
y negocio (plano inferior), ambos con una nica fuente de eficacia:
el consentimiento, el cual comunica simultneamente eficacia al negocio y al instrumento. Este consentimiento genrico que implica
el 8torgamiento, es un consentimiento no slo reiterativamente del
negocio sino constitutivamente del instrumento, el que se produce y
refiere a la post-lectura del texto y contexto documental.
NEZ LAGOS (27) aclara que la diferenciacin entre forma y contenido subsiste en el instrumento pblico; de un lado, el hecho de
la forma notarial -el plano del instrumento, puramente formal, unitario y unificador- y del otro su contenido, el negotium. El contenido substantivo pertenece al derecho de fondo -civil, comercial, etc.-,
sin poder ser objeto de un derecho notarial puro, que ha de quedar
circunscripto al aspecto formal. El derecho notarial puro ha de perfilarse como un derecho formal, independiente de todo contenido
substantivo, guiado por un conjunto de conceptos que siten cientficamente los preceptos sobre la actividad instrumental del notario.
El hecho de la forma, como acto notarial, se visualiza en el instrumento, puramente fo rmal, unitario y unificador, y en relacin al que
se distinguen dos dimensiones, la dimensin acto -actum- y la dimensin papel o cartalidad -dictum-. El plano del contenido es el plano del negocio -negotium- en sentido amplio -hecho o acto juridico.
El negocio impone ciertos presupuestos al instrumento para su correcta configuracin; imposiciones que operan a modo de boomerang,
dado que son pautas que se deben receptar y reflejar en el plano superiory que recaen con todos sus efectos en el plano del negocio (28).
Esta influencia trasunta en la mutua interferencia entre instrumen(26) Conf. RODRGUEZ ADRADOS, Antonio: ob. cit., "Naturaleza ... ", p. 1726.
(27) NEZ LAGOS, Rafael: "Los esquemas conceptuales del instrumento pblico",
Rev. Not. 767-1259 .
(28) "El instrumento es la enc;:irnacin dei negocio. El ne gocio, como el alma en
todo sistema espiritualista, podr vivir sin el instrumento, pero ste no vive sin aqul",
conf. NEZ LAGOS , Rafael: ob. cit., "Los esquemas ... ", p. 1270.
410
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(29)
(30)
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LA FORMA NOTARJAL
411
(31) RODRGUEZ ADRADOS, Antonio: "formacin del instrum ento pblico, validez, encacia y libre circulacin del negocio juridico as documentado, incluso en las Relaciones
de Der echo Intern acional Privado", Revista de Derecho Notarial, julio-diciembre 1977, Madrid, p. 225.
(32) Debiendo admitirse contemplados dentro de este tp ico el tratamiento a otros
instrumentos notariales adems de las escri turas, como por ejemplo las actas notariales ,
certificaciones y dems establecidos por la legislacin.
(33) E l artculo 986 C. C. predica que para la validez del acto - lase de los instrumentos pblicos- es preciso que se hayan llenado las formas prescriptas por las leyes,
bajo pena de nulidad . Se refiere al tercer requisito de validez d e los instrumentos pblicos (adems de la capacidad del oficial pb lico y su competen cia). El nico requisito de
forma com n a todos los ins trumentos pb licos es la in terve ncin del oficial pblico y
hay dos requisitos formales m s, la firma de las partes y la p resencia de testigos, que
son comun es a varias especies de instrumentos pblicos . Conf. LLA1'v!BAS, Jorge J.: Cdigo Civil Anotado, t. II-B, ed. Abeledo Perrot, Bs.As. 1992, t . II-B , p. 61.
(34) NERI, Argentino I.: "Tratado Terico y Prctico de Derecho Notarial'', Instrn inentos, ed. Depalma, Bs. As ., 1969, vol. 2, p . 192.
412
060
LA FORM A \IOTARIAL
413
ciertas relaciones jurdicas, la circulacin de los documentos y la exclusin de presiones psicolgicas en los otorgantes al momento de
la celebracin del negocio.
A partir de aqu una serie de aclaraciones o distinciones es forzoso realizar. El acto notarial vis te con dos clases de significaciones
-o valores- a su contenido: valor de autenticidad (fuerza de probar,
segn cuente con valor oficial o valor testimonial) y valor de legalidad (fuerza de obligar, previa discriminacin entre las actividades
desarrolladas por el notario y las de las partes). Las actividades del
notario se refieren a la legalidad formal de la audiencia y q, la legalidad substantiva de la redaccin conforme a las leyes de fondo. Las
actividades de las partes emanan su fuerza de obligar del consentimiento que prestan con el acto:
IX.
1.1.
414
to
, consent1m1ento
especia
es un umco
que a barca ]as
dos cosas.
(40) Conf. NEZ LAGOS, .Rafael: ob. ci t., "Los esquemas ... ", p. 1284, El cornP~~~:
ciente no es, per se, pa1te . Pero entre compareciente v pane, sob1e todo cuando son ..
..
I'.
Iac1on
tintas personas, ha de ha b er una re 1ac1on preestablecida, por lo menos de 1acto, re
en el ne -9:ocio ' sicrnifica
para la pa1ie, una . stri.1
q ue tiene tambin un doble plano:
. ..
"'
,
cin; en el instrumento, un a SUJec1 on . Tal H~z re su lte ms claro decir que en el 111
mento pblico hay que d istingu ir entre fuerza de obligar - negotiwn- y fue rza de
-instrumentwn.
(41) NEZ LAGOS, Rafael: ob. cit., "Los esquemas ... ", p. 1278.
061
LA FORM A NOTARlAL
415
1.2.
Individualidad.
Se debe consignar clar a m ente quin es la per sona que comparece (44) y el carcter en el cual interviene, si es per se o en nombre
(42) Slo las personas f;;icas pueden figurar como comp arecientes.
(43) Conf. ETCHEGARAY, Natalio P. : Escrituras y actas notariales, Ed. Astrea, Bs . As.,
1997, p. 85 .
(44) Expuso la CNCiv., Sala F, autos Blanic, Eugenio J. M. y otros c/Belrrn, Jiwn
A. A. del 1/l O/2, que: "De los instrume ntos pblicos de be em anar, en forma expresa, la
416
de otra persona o en nombre y representacin de otra u otras personas. Cuando .del texto no surge en qu cualidad comparece se entiende que lo hace en su propio nombre.
La individualizacin de los sujetos es un requisito esencial, que
consiste en indicar los nombres y apellidos de las personas (45) bajo
pena de nulidad [conf. art. 1.004 e.e. (46)] -adems de los dems
datos identificatorios-; previo estudio de los antecedentes -no slo
negociales sino personales- de cmo figura su nombre y apellido en
los documentos identificatorios, en los ttulos , en los asientos registrales y en cualquier otra documentacin (47). Si hay plena coincidencia no habr inconvenientes, pero si hay divergencias, adquiere
especial relevancia la conviccin del escriban~ y los antecedentes que
tenga a la vista y que solicite.
Es de buena tcnica consignar ntegramente los apellidos en letra mayscula -o resaltarlos- y solo la primera letra en mayscula
en los nombres (v. gr. Pedro PREZ); esto resulta de singular relevancia para evitar errores frente a determinados apellidos que tambin
suelen encontrarse como nombres (v. gr. Carlos MIGUEL) (48).
El artculo 1.001 del Cdigo predica que el escribano debe dar
LA FORMA NOTARJAL
417
(49) El artculo 122 de la Ley del Notariado del E stado de Baja California expresa: "Para que el notario d fe de conocer a los otorga ntes y de que tienen capacidad
legal , bastar que sepa su nombre y apellido, que no observe en ellos manifestacion es
patentes de incapacidad natural y que no tenga noticia de que estn sujetos a incap acidad civil." E l artculo 187 .3 del Reglamento Notarial espaol reza: "La fe de conocimiento afecta a la identidad del otorgante pero no garantiza sus circunstancias de edad, profesin o vecindad que consignar el notario por lo que resulte de la declaracin del propio
interesado o por referencia de sus documentos de identi dad, sin perj uicio de que en cas o
de duda, pueda exigir las certificaciones del Registro de Estado Civil y cuantos documentos estime necesarios o convenientes."
(50) Conocer es tener. trato y comunicacin con alguien; identificar es reconocer si
una persona es la misma que se supone o .se busca; individua lizar es determinar individuos comprendidos en la especie. Rafael NEZ LAG OS (Estu dio sobre el valor jurdico del documento notarial, citado por Carlos PELOSI en El do cu mento Notarial, ed. Astrea,
Bs. As., 198 7, p. 205) afirma que: "la calificacin del n otario se refiere a un problema
de notoriedad: que en la vi da social y en el trfico civil una d eterminada persona fs ica
ostenta de modo pblico y notorio , un n ombre y un status civilis. Si antes de enga. ar
:i.l notario u n compareciente con nombre falso, suplantador de otra persona ha reali zado
igual engao pblicamente, no slo no hay responsab ilidad p ara el n otario, sino que la
calificacin est bien hecha, porque el no mbre del compareciente era el que revelaba su
notorieda d".
(51 ) Este artculo proyectado, prese nta brevement e como principio la dacin de fe
de conocimiento de los comparecientes -a contrario sensu - y "si el escribano no conoce
a los otor gantes ... " stos deben justificar su identidad median te la exhibicin de un documento que sea hbil para ello (DNI/LE/LC), o por la declarac in de dos testigos de cono-
cimiento.
418
Intervencin.
063
LA fORM.4 NOTARIAL
419
Cuando se trata de intervenc10n por otros habr que mci1viciua]izar claramente a los sujetos ne gociales, con los respectivos datos
dentificatorios de las personas fsicas representadas y la denominacin completa y domi cilio para el caso de las personas jurdicas .
El artculo 1.003 del Cdigo Civil (Ley 15.875) establece que si los
otorgantes fuesen representados por mandatarios o representantes
legales, el notario expresar que se le han presentado los poderes y
documentos habilitantes, lo que debe anexar a su protocolo, sin que
sea necesaria la transcripcin - como lo requera el artculo originario-; y si fuese menester la devolucin de los mismos, o se tratare de
poderes generales, se har constar tal circunstancia y se agregar copia autenticada, o simplemente se mencionar si ya estuviere agregada o si la matriz obrase en el protocolo de ese Registro. En este
ltimo caso, la mencin de que obra en ese Registro la documentacin habilitante no exime al representante de exhibir en cada oportunidad la documentacin habilitante -y al notario de tenerla a la
vista- (SS).
La exhibicin de la documentacin habilitante (56) y la manifestacin en el tenor documental -con carcter de declaracin juradadel apoderado o representante de que la representacin que invoca,
o el cargo que inviste se encuentra plenamente vigente, son elementos fundamentales para determinar la actuacin diligente del oficial
pblico interviniente (57).
sujecin de ambos a la fe pblica, a los hechos autnticos, porque el valor oficial del
instrumento pblico se impone erga omnes a partes y terceros. Parte y compareciente
tienen a la par un status de sujecin a la autenticidad; el status no obliga ni se cumple
o incump le sino que existe o no existe, y se debe acatar. La fuerza de probar del documento pblico es independiente de su fuerza de obligar.
(SS) Ver artculo 2S del ALDN.
(S6) El artculo 284 del Proyecto de Cdigo Civil expresamente aclara que: "si el
otorgante de la escritura es un representante, el escribano debe exigir la presentacin de
documento original que lo acredite, ... ".
(57) Una de las fo1111as elementales de acreditar la subsistencia del poder es exhibirlo en el acto de fi1111arse el contrato, el que si se firma por escritura pblica, ser
meneste r presentar el prime r testimonio de la escritura de poder. Si no fuera el primer
testimonio, deber ser el segundo o el que en nmero le corresponda, ya que de acuerdo al artculo 1.970 C.C ., la imposibilidad de exhibirlo en el acto de la celebracin del
contrato, hace presumir su revocacin. Conf. Natalio P. ETCHEGARAY, en Boleto de compraventa, 2. ed. actualizada, Astrea, Bs. As., 1993, pp. 96 y ss . Expresa Jos GONZALE Z
PALiV!INO (ob . cit., Negocio .. . , p. 182): "todo el que confiere un poder queda en manos
del apoderado. No basta con la revocacin. Se precisa la retirada de la copia. Si el apoderado no la entrega voiuntariamente o por las maias, podr seguir re~ponsabilizando al
poderdante, aparte de la responsabilidad penal o civil en que l pueda incurrir".
420
Es de buena tcnica que se destine dentro de las constancias notariales un rubro a las representaciones, en el que se determine que
se cuenta para el caso en particular con facultades suficientes o que en
ocasiones se transcriba las partes pertinentes; y lgicamente, se individualice la documentacin especfica. En cambio, cuando se trate
de una representacin notoria, no es necesario acreditarla sino solamente reconocerla en la comparecencia; basta con enunciarla.
1.4.
Capacidad.
(58) Es costumbre en el notariado tradicional argentino la expresin "personas hbiles" , pero consideramos que la expresin correcta sera "capaz", ya que est haciendo
referencia al juicio de capacidad, que como decamos, nuestra legislacin no Jo exige,
est implcito como presupuesto de la funcin notarial autorizante. (Conf. ETCHEGARAY,
Natalio P.: ob. cit., Escrituras ... , p. 93).
(59) Tampoco se establece en la Ley del Notariado espaol pero s en el artculo 156 del Reglamento Notarial, que dice que en la comparecencia de la escritura debe
constar el juicio de capacidad del notario.
(60) Dice Nicols GATIARI (citando a PELOSI) que: "si el notario asevera en el texto
documental la capacidad de los otorgantes, est excediendo el mbito de sus deberes
funcionales " y agrega "en los modelos he supri mido totalmente tanto la capacidad corno
la habilidad ... ". Prctica Notal"ial, ed. Depalma, Bs. As .. 1987, t. 1, p. 116.
.
(61) El artculo 19 del Proyecto de Cdigo Civil, bajo el ttulo capacidad de cjerc~
cio establece que: "las personas humanas pueden ejercer por s mismas sus derecho~'.
salvo aquellas a quienes la ley declara incapaces. Son incapaces: a) las personas P~
nacer. b) Los menores. con las excepciones previstas en la ley. e) Los interdictos por cau
sas psquicas, en la medida judicialmente dispuesta" .
064
LA. FORMA 'iOT.\RP.L
421
Protocolo.
Sabido es que VLEZ SARSFIELD no legisl lo relativo al protocolo; solo se limit a expresar en el originario artculo 998 (derogado
por Ley 9151) del Cdigo Civil que: ''las escrituras pblicas deben
ser hechas por el mismo escribano en el libro de registros que estar numerado, ruhricado o sellado, segn las leyes en vigor. Las escrituras hechas por los escrjbanos pblicos que no estn en el protocolo no tienen valor alguno". Y aclara nuestro codificador, en la
nota al artculo 997 , que se llama escritura matriz la que extiende el
escribano en el libro de registro que los romanos llamaban protocolo,
el cual segn las leyes de Partidas y Recopilacin debe siempre quedar en poder del escribano sin entregarse nunca a las partes. Son las
leyes locales y sus reglamentaciones (63) las que determinan la reglamentacin y oraenacin de los protocolos notariales. LARRA.UD (64)
422
423
razn por la cual el proto colo se forma con la acumulacin ordenada de los instrumentos por orden riguroso de su autorizacin (68).
El Proyecto de Cdi go elevad o para su tra tamiento el 17 de marzo de 1999, expresa qu e el protocolo se forma con los folios habi litados para el uso de ca da r egistro, numerados correlativamente en
cada ao calendario, y con los documentos que se incorporen por exigencia legal o a requerimiento de las partes del acto (conf. art. 27 6) .
Tanto el artculo 998 C.C. como las leyes orgnicas locales, establecen la obligacin de qu e las escrituras pblicas sean hechas en el
"libro de registros" (protocolo); por tanto, si esta formalidad no fu ese
respetada, o si habiendo sido incorporada al protocolo, no se respetase el orden cronolgico estructurado por la numeracin de las es crituras, la foliatura del protocolo y la fe cha, se entiende que "... no
tienen valor de ningn tipo" (art. 998 e.e.) (69).
2.2.
Papel.
(68) Una particularidad se presenta en la Ley del Notariado del Estado de Veracruz, cuyo artculo 114 expresa que: "el notario podr optar por llevar el protocolo
cerrado o abierto, dando aviso de la al terna tiva escogida a la Secretara de Gobierno ... y al Colegio de Notarios, co n trein ta das de anticipacin al inicio de la forma escogida .... "
(69) En este sentido se pronunci la Suprema Corte de Justicia Bonaerense (autos
Mansilla, Corazn de Jess c/Prez, Rolando. Desalojo del 22-5-88. A. y S. S .C.B.A .
1990-II-218), quien consider que hab a sido acreditada la inexistencia o falta del "libro de registros ... numerado, rubricado o sellado segn las leyes en vigor ... ni se haba
probado la existencia de la escritura matriz ... que permities e el cotejo a que se refiere
el artculo 1.011 del Cdigo Civil" .... "Resulta nulo el cestimonio de escrura que no se
encuentra en el protocolo (art. 998 del Cd. Civil) o que no se halle en la pgina del
mismo que segn el orden cronolgico le correspondera (art. 1.005 del Cd. Civil) ."
42:4
"'
066
LA FORiv!A NOTARIAL
425
Mrgenes y renglones.
(72) Artculo 144 de la Ley 9020 Orgnica del Notariado de la Provincia de Buenos Aires: "En caso de urge ncia podr continuarse o iniciarse una escritura o acta en
un cuaderno o cuadernos no habilitados, cuyas caracteristicas sean similares a los de
actuacin protocolar. Producido el evento, el o los cuadernos debern ser presentados
para su registro dentro de los tres (3) das hbiles de la fecha del o los documentos ." La
Ley 3058 (Mza.) presenta una previsin para el caso excepcional en el que hubiere escasez o falta de papel habilitado, numerado y sellado, autori zndose a la Suprema Corte
de Justicia de la Provincia a arbitrar las medidas conducentes a solucionar el inconveniente (conf. art. 27 in fine).
(73) El folio de actuacin notarial p ara el protocolo princ ipal en la Provincia de
Ro Negro presenta los siguientes mrgene s: .::.6 mm. sobre el .lado izquierdo del anverso y derecho del reverso, mientras que 10 mm. separan una guarda - de 15 mm. - del
costado derec ho del anverso e izquierda del reverso.
426
soporte papel presenta veinticinco r englones numerados (como acontece en la mayora d e las demarcaciones nacionales) y la grafa en
sentido esttico no respeta esa cantidad de lneas , sino que su insercin se presenta por ejemplo en cuarenta y nu eve renglones; es decir,
se habran escrito las veinticinco lneas previstas en el pliego y veinticuatro lneas ms "p or haberse empleado n o el espacio in terlineal
que debiera haberse configurado sino la mitad de dicho espacio", pero
n o como texto entre lnea s, sino sin solucin de continuidad . Por un
lado, podemos considerar a este hecho como una infraccin a la norm ativa fiscal, dado que se estara vulnerando la tributacin del impuesto de sellos que corresponde a portar por las fojas de protocolo.
Pero, habra una infraccin a la legislacin de fondo? Creemos que
formalmente la respuesta es negativa aunque si realizramos una construccin jurdica podra considerarse que la respuesta no sera la misma. Obsrvese que cuan d o el artculo 1.001 del Cdigo expresa que
el escribano debe salvar al final de la escritura, de su puo y letra,
lo que se haya escrito entre renglones, supone directamente la existencia de un instrumento con determinados renglones (ms a n cuando el art. 998 deriva las caractersticas del protocolo a las "leyes en
vigor") (74) .
Expresa LARRAUD (75) que: " .. . los documentos notariales deben escribirse respetando lo s ren glones y mrgenes del sellado y, por regla
general, sin qu e entren ms de cuarenta y cinco letras en cada lnea,
cu alquiera sea la clase de escritura utilizada" . Aclarndose que el fundamento de las disposicion es relativas al nmero de letras qu e debe
escribirse en cada folio r esponda nicamente a razones pur amente
fiscales.
2.4.
Como ya lo anticipramos, el sistema de fo rmacin del protocolo -en la mayora de las p rovincias argentinas- es de coleccin exgena . Se adquieren los folios de actuacin notarial en los Colegios
(74) La Ley del Notariado para el e~ t. de Tabasco establ ece qu e en los protocolos :
" ... no se escribirn ms de cuarenta lneas por pgina o pl ana, a igual distancia unas
de otras" (art. 42). En cam b io, es ms ampl io el se ntido del a nculo 113 de la Ley del
Notariado para el Est. de Verac rnz, el cu al sos ti ene qu e: " ... la parte u ti li zable de la hoja
o fo li o deber aprovecharse a l mximo posi ble ... y las lneas que se impriman debern
es tar a igual distancia unas a otras".
(75) LARRAUD, Rufino: ob. cit., Curso ... , p. 213 .
067
LA FORM A NOTARIAL
427
Numeracin. Epgrafe.
428
protocolo-. Hay ocasiones en las que el texto documental no se completa por advertirse un error o falencia en la grafa, y en ese caso
se coloca la expresin "errse" y se repite el nmero en el siguiente
documento. Si la r edaccin del tenor instrumental se concluye pero
n o se otorga - o slo la otorgan algunos de los comparecientes- , el
nmero se conserva (79).
El membrete o epgrafe constituye una r eferencia a la n aturaleza del acto instrum entado y a las partes otorgantes. Dice GATTARI
(80) que notarialmente es el extracto inicial de los instrumentos protocolares, se pone la sustancia del acto jurdico constituido, que comprende la naturaleza y el objeto del acto y los nombres de los sujetos.
La ubicacin del nm ero de escritura y d el membrete es acorde
con lo dispuesto en cada demarcacin; son elementos de orden, no
pertenecientes al cu erpo documental, son elementos exteriores a la
escritura en s y relativos a la ordenacin interna del protocolo (81).
Hay provincias cuyas escrituras se deben iniciar con el. membrete
mientras que en otras es la mencin del nmero de escritura lo que
precede al epgrafe. Tanto el nmero de orden como el membrete
enmendado no pueden salvarse por nota marginal (idntica sancin
podr tener lugar si d os escrituras llevan la m isma numera cin); no
influyen en la validez del documento, y por tanto la inobservancia
del deber de consign arlos no genera desvalor alguno, en tal caso no
corresponder ms que una observacin disciplinaria al notario por
incumplir las obligacion es formal es -la aplicacin de la m ulta establecida en el art. 1.004 C.C. (82).
2.6.
Lugm~
(79) Conf. artculo 147, Le\ 9020 (Bs . As.) ; artc ulo 128 , Lcv 1340 (R.N.); a11iculo 19 i11 (i11e Ley 305S (Mza.). .
.
(80) GATTARI, Carlos N. : ob. cit., Prctica .. ., t . ! , p . 102.
(81) Conf. artculo 146 i11 fi11e Ley 9020 (Bs .As. ); 12 7 i11 fine 1340 (R.N.) .
(82) ETCHEGARAY, Natalio P.: ob. cit. , Escritu ras ... , p. 79 .
068
LA FORMA NOTARIAL
429
La individualizacin del lugar debe hacerse del modo ms preciso posible (v. gr. "En la Ciudad de Choele Choel , Departamento Avellaneda, Provincia de Ro Negro, Repblica Argentina ... "). El mbito
natural ser la sede del r egistro. No indicar la calle, nmero u otras
precisiones geogrficas n o configura falsedad ideolgica, sin embargo, el notariado habitualmente procede a precisar el lugar cuando por
]as circu nstancias que fueren , d e be constitu irse fuera de la sede notarial (83). La identificacin del mbito geogrfi co tiene una doble
trascendencia. En primer lugar, por la necesidad de determinar el espacio o sitio en que se encuentran los sujetos instrumentales y el oficial pblico, que si bien , n o se puede percibir directamente por Jos
sentidos, pertenece a la exp eriencia directa y sen sible del notario -lo
mismo sucede con respecto al tiempo-; y en segundo trmino, para
verificar la competencia territorial del autorizan te, ya que en caso
de infraccin el documento ser sancionado con la nulidad, y definir el derecho aplicable (conf. art. 980) (84 ).
La competencia territorial o ratione loci no es un lmite de funcin sino de ejercicio; en ella se determina el m bito geogrfico -denominado distrito- dentro del cual el notario podr intervenir en asuntos que le incumben por ser de su competencia material, sin interesar
430
el domicilio de los comparecientes, el lugar de ubicacin de los bienes objeto del acto o del cumplimiento de convenciones (85).
2.7.
Fecha.
"La escritura pblica debe expresar ... da, mes y ao en que fuesen firmadas, que puede serlo cualquier da , aunque sea domingo o
feriado, o de fiesta religiosa .... " (art. 1.001 C.C.). Disposicin que se
encuentra complementada por el artculo 1.004 del Cdigo: "Son nulas
las escrituras que no tuvieren la designacin del tiempo en que fuesen hechas ... ". Ordinariamente, la comparecencia es la causa de la
fecha del instrumento, la que consigna el da, mes y ao -excepcionalmente la hora [el art. 282 inc. a) del Proyecto manifiesta que si
las partes lo requieren o el escribano lo considera conven iente, se
consignar la hora en que se firma la escritura; el art. 62 de la Ley
del Notariado para el Distrito Federal precisa que el notario "II. Indicar la hora en los casos en que la ley as lo prevenga"]-. Es el llamado momento estatal que tiene una fecha y un perodo de duracin. La expresin de la fecha es siempre de rigor, no forma parte
de la declaracin sino que es exterior a ella como circunstancia (86).
La de duracin, por regla general, no, a lo sumo habr que consignar la de comienzo o fin del acto.
El orden cronolgico es fundam ental; y como dice ETCHEGARAY: "en
la prctica no tiene posibilidades de incumplirse, dado que la escritura estar siempre en el lugar que le corresponda, configurndose
en todo caso un error o una falsedad en la data" (87). Es decir, para
que una escritura fuese nula, no basta con consignar otra fecha o
errar materialmente la fecha, sino tambin en alterar el orden del
protocolo que le corresp onde. Recordemos qu e nuestro ordenamiento -y decimos as por las similitudes que se presentan en las distintas demarcaciones- tiene tres pilares sobre los cuales se asienta, la
(85) El Provecto en su artculo 268 dentro de los recaudos de vali dez del instrumen to pblico ca"nserva el sentido de los actuales a1iculos 980 v la excepcin del artculo 98 l del C.C. al estab lece1 que : '". .. que el oficial pblico act.e en los lmites de su.:;
atribuciones v de su competen cia territorial, salvo que el Iu!:!ar fuese generalmente tenido como comr1ri:ndido e n ella".
-
. .
(i\ti)
La fecha -e incl usive la hora- se halla conectada con temas de trascenclcnt"
1m porta ncia,
co mo 1a mayona
d e e d a d d e 1as personas , el estado civil. la vocac10
n ,erc-.
ditaria , privilcgio en la adquisicin de derechos, etc.
(87) ETCllEGARAY, Natalio: ob . cit., Escrituras ... , p. 83 .
069
LA FORM A '\OTARlAL
431
fecha, el nmero de escritura y la foliatura -aunque podemos considerar tambin al orden preimpreso del folio como cuarto elemento.
2.8.
Si bien la legislacin de fondo no lo exige (88) y en muchos casos tampoco las leyes orgnicas provinciales, es conveniente que est
la identificacin y cargo del notario dentro del tenor documental, ya
que su potestad autorizante surge de su cargo y de actuar dentro de
los lmites de su competencia (v. gr. "ante m, Gastn Augusto ZAVALA, Titular del Registro 106 de la Provincia de Ro Negro ... ") (89).
Como hace mencin GATTARI, la investidura y el cargo ofrecen distintas modalidades: titular, adscripto, suplente, interino y a cargo. Un
mismo notario podra ser titular de un registro, suplente en otro y
a cargo de un tercero, donde si bien no va a autorizar escrituras, s
podr expedir copias o testimonios (90).
2. 9.
Grafa.
432
:?
070
LA FORMA
~OTARlAL
433
Tanto el Cdigo Civil como las distintas leyes orgamcas provmciales y los anteproyectos de ley notarial (99), establecen un pnnc1-
(95) Artculo 62. "Los documentos podrn ser extendidos en forma manuscrita,
mecanografiada o utilizando cualquier otro medio apto para garantizar su conservacin
e indelebilidad y que haya si do aceptado por el Colegio de Escribanos. Los documentos
podrn ser completados o corregidos por un procedimiento diferente al utilizado en su
comienzo, siempre que fuere alguno de los autorizados. Si se optare por comenzar en
forma manuscrita, sta deber ser empleada en todo el instrumento. La tinta o la impresin debern ser indelebles y no alterar el papel, y los caracteres debern ser fcilmente
legibles." El artculo 115, Ley 1340 (R.N.) establece que: "Los documentos podrn extender~e en forma manuscrita o mecanografiada .... La tinta o estampado debe ser indeleble y los caracteres fcilmen te legibles. El consejo directivo podr determinar adems
otros procedimientos grficos y las condiciones para su empleo o adaptacin, cuidando
de que quede garantizada la conservacin de la grafa". Similar redaccin presenta el artculo 13, Ley 3058 (Mza.).
(96) Artculo 277, predica que: " ... Las escrituras p blicas .. . pueden ser manuscritas o mecanografiadas, pudiendo utilizarse mecanismos electrnicos de procesamiento
de textos, siempre que en de finitiva el texto resulte estampado en el soporte exigido por
las reglamentaciones, con caracteres fcilm ente legibles" .
(97) Del bolgrafo se ha afirmado que ofrece una mayor facilidad para la falsificacin - de lo escrito o firmado-, ya que cuando se emplean plumas metlicas con tinta
fluida se pueden observar -con los medios adecuados- determinados rasgos (corte) en el
soporte papel. Dice G!MENEZ ARNAU (ob. ci t., Derecho .. . , p. 345) que no hay argumentos
con fuerza suficiente para res tringir el empleo del bolgr afo; y agrega que por lo que se
refiere a la duracin, menciona que los m edios qumicos actuaies permiten asegurar la
conservacin de lo escrito en los protocolos durante un espacio de tiempo superior al
previsible en cuanto a la trascendencia jurdica e incluso en cuanto a un futuro lejano
in ters histrico .
(98) Bo/edn I n form ativo del Colegio de Escribanos ele la Prov. de Es . As., nm. 629
del 24 de octubre de 1969.
(99) Artculo 27 del ALNA y artculo 14 del ALDN.
434
p io negativo para el uso o empleo de cifras , guarismos y abreviaturas. El artculo 1.00 1 del Cdigo establece que las cantidades que se
entreguen en presencia del escribano, se deben designar en letras y
no en nmeros (1 00).
Pero pese a la pr ohib icin del empleo de guarismos, la excepcin
es amplia y todas aquellas cifras que no se r efieran a datos esenciales del objeto del acto, pueden ser consignadas en guarismos, como
por ejemplo, la fecha de nacimiento y nmero de documento de identidad de los comparecientes, nmero y fecha de las certificaciones registrales, catastrales y administrativas que se agreguen, etc. (101).
Con respecto a la n umeracin, en principio es conveniente adoptar el sistema arbigo, p or la confusin que puede significar el empleo del romano; aunque no existe inconveniente en utilizar este ltimo para efectuar apartados dentro del documento.
2.11.
Enmiendas .
Las enmiendas o correcciones son los salvados hechos por el escribano autorizante, con sistentes en manuscribir al final del tenor
instrumental - dentro de los mrgenes establecidos-, todas aquellas
palabras -por entero- que en el cuerpo documental revisten el carcter de esenciales y que h an padecido alguna modificacin o modifi can el texto, indicndose qu clase de salvado es y si vale o no.
El salvado o salvatura constituye una obligacin legal positiva, as
lo enmarcan los artculos 1.001 y 989 C.C., que establecen que el escribano debe salvar al fi nal de la escritura -bajo pena de anulabilidad-, de su puo y letra , lo que se haya escrito entre renglones y las
(100) El artculo 280 del Proyecto establece que: "No se deben utilizar abreviaturas. Pueden usarse nm eros, salvo para las cantidades que se entreguen en presencia
del escribano y otras cantidades o datos que correspondan a elementos esenciales del
acto jurdico." En igual sentido, artculo 118 de la Ley 1.340 "R.N.", 137 de Ja Ley 9.020
"Bs. As." . El artculo 52 de la Ley 1.033 "Nqn." "Al mencionarse en la escritura fec ha del
acto , precio o monto, cantida des entregadas en presencia del notario, condiciones de
pago, vencimiento de las obligaciones, superficie del inmueble, medidas y toda otra mencin que se considere esencial, debern serlo en letras y cuando se mencio nen n rner~s
no esenciales pod rn serlo en letras o guaris mos indistintamente." y el a rtcu lo 161 111
fi 11e de la Ley 404 predi ca que: " ... No se ut ilizarn guaris mos para expresar el n me'.o
de documentos m::itrices. el precio o monto de la ope rac in, las cantidades cnm:gad.is
en pn~sencia de l escriba no, condiciones de pago y \encimicnlo de obligaci ones".
_
(1O1) La tendencia a expresar las cifras y medidas en nmeros llev a la V J orn~
1
da Notarial Bonaerense a recomendar un uso prudente y cauteloso, para co nserv<ir
tradicin, jerarqua y solemnidad del documento. Rev. del Notariado, 735, p. 448.
071
LA FOR \!A :-<OT..'.,RJAL
435
436
instrumentos pblicos notariales raspar o borrar las palabras equivocadas, por cualquier
procedimiento. El ltimo apartado del artculo 61 de la Ley del Notariado para el Distrito Federal prohbe las raspaduras y enmendaduras.
(107) GATIARl, Carlos N.: ob. cit. , Prctica .. ., t. II, p. 143 .
(JOS) Si bien no es habitual que las leyes consignen expresamente la forma del testado, el artculo 132 de la Ley del Notariado del Estado de Veracru z determina que: "... bs
testaduras se harn con una lnea horizontal que deje legible lo testado ... ".
(109) Obsrvese que el inc. e) del articulo 282 del Proyec to omiti toda mencin
referencia al testado dentro de las salvaturas que se hagan en partes esencial es. Entiendo que f-ue una omisin involuntaria y que de ninguna manera debe interpretarse que
la desestima, aunque es im prescindible la correccin del artculo proyectado.
072
LA FORMA NOTARIAL
2.12.
437
Lenguaje e idioma.
438
073
LA FORMA NOTARIAL
439
El ALDN en el artculo 1O expresa que los documentos notariales se extendern en idioma nacional y en su ltimo apartado menciona que se permitir n expresiones aisladas en otra lengua, siempre
que se consigne a continuacin y entre parntesis su versin al idioma nacional.
El Proyecto conserva la exigen cia de elaborar las escrituras pblicas en idioma nacional (conf. art. 278); pero facilita u otorga mayor
amplitud ante la hiptesis de q ue alguno de los otorgantes declarase ignorar nuestro idioma. En esos casos, debe redactarse la escritura conforme a una m inuta firmada por l (o torgante), "... la que
ser vertida al idioma nacional por traductor pblico, y si no lo hay,
por el mismo notario si conoce el idioma o por intrprete que l
acepte ... " (116).
3.
Unidad de acto.
sacio debe quedar enterado del texto del documento en el idioma que conoce .... "; mientras que el Reglamento Notarial espaol va ms all al expresar que "cuando se trata de
extranjeros que no entiendan el idioma espaol el notario autorizar el instrumento pblico si conoce el de aquellos, haciendo constar que les ha traducido verbalmente su
contenido ... " (conf. art. 150) .
(115) Con respecto a la exigencia legal de incorporar al protocolo la minuta y su
traduccin , hay quienes en la prctica transcriben los documentos de referencia - adems de agregarlos-. Personalmente considero que basta con el relejo documental de los
hechos Y la incorporacin al p rotocolo de la minuta y su traduccin sin necesidad de la
transcripcin.
(116) El artculo 279 del Proyecto de Cdigo Civil predica que: "los otorgantes pueden requerir al escribano que se aore!llie al protocolo un instrnmen to or:inai en idio-
"' "'
~
ma extranjero. En ese caso con el testimo nio de la escritura el escribano debe entregar
440
cuando (redactado, escrito y singulari zado el instrumento) las partes y el notario firman el negocio inicialmente propuesto p or ellas.
La audiencia com o hecho, en el plano del instrumento, es siempre un hecho concen trado -principio de concentracin- (1 17) donde
hay que distin guir la unidad de acto sustantiva o formalista (exigida, por ej., para los testamentos por acto pblico) y la unidad de
acto meramente form al o instrumental, que se lo atribuye nicamente al instrumento y ya n o al negocio juridico , desplazado d esde el
campo de la forma a l de la prueba; desde el mbito del negotium al
del instrumentwn. Aqu la unidad de acto formalista, en la dimensin papel, se transmut de forma-rito a form a-prueba; la unidad de
acto del negotium se convirti en la integridad del texto y contexto
autntico, integridad de la fe pblica: uno tempore, textus unus (118).
Y su falta no es causal de nulidad sino de falsedad.
Examinada interiormente la unidad de acto en el proceso documental, se nos revela com o una aglutinacin de etapas o elementos
componentes: en primer lugar referido al proceso pblico del documento (lectura, otorgamiento y autorizacin), al que se da cohesin
m ediante exigencias de copresencia o de continuidad (119).
El proceso pblico tiene carcter gentico, cumplidas las etapas
(1 20) de que est fo r mado nace el documento pblico; lo que requiere la presencia simultn ea de las personas que necesariamente intervienen en el documento (1 21). La continuidad, por su lado, alude al
(117) Para Jos GoNZLEZ PALOMINO es algo as como "el principio de in mediatividad procesal, exigido, en nuestro caso por la conveniencia d e que la percepcin d el Notario sea directa en el espacio e inmediata en el tiempo de r ecibirla y de reflej arla, como
suprema garanta de los efe ctos de las afirmac iones del Notario"; ob. cit., Negocio... , p. 19.
(118) N EZ LAGOS, Rafael: ob. cit. , "Los esquemas ... ", p . 1615.
(119) BARDALLO, Julio R. y CARAMBULA, Adhemar H .: "Un idad de acto y otorgamientos sucesivos'', Rev. Intemacional del Notariado , nm. 30, Madrid, 1956, pp. 118 y ss.
(120) l.) Contralor de las declaraciones que el docum ento contiene y de informacin a los testigos presen tes al ac to , mediante la lectura; 2. 0 ) realizar las salvaturas pertinentes; 3. 0 ) la asuncin d e las declaraciones por parte de los comparecientes , el otorgamiento; 4.0 ) la materiali zacin grfica de l otorgamiento, r especto de los au tores de la
decl aracin y de conform idad co n los hechos presenciados, en cuanto a los testi gos instrume ntales, o sea, la suscri pci n; S.) finalm ente el notario asegura la certe za de las
de claraciones de sus autores , y de los hecho s. incluida la data, mediante la au torizac in.
bajo su fe , firma y sella, convirt iendo al d oc umento en pblico o autntico.
..
(121 ) El originario a1iculo 45 de la Ley 4 183 (Cbzi.) szi ncio m1ba con la destituci on
del cargo -sin perjuicio de las dems responsa b ili dades- . al esc r ibano que hiciere firn 1 ' 1r .
a las partes y testigos en actos d iferentes o fu era de la p resenc ia de unos y otros, ya ~:1 ~
requera que la lectura y fi rma se efectuas e en u n solo ac to . La rigidez de es ta sanc 1 ~
1
se vio morigerada por la r eforma de la ley que ante idntica si tuacin expresa que: e
074
LA FOR,\l.-\ NOTARIAL
441
442
Lectura.
075
LA FORMA :\OTARlAL
443
formaL por falta de solemnidad, sino la nulidad de fondo mediante la exceptio ele schaeclula non lecta por inexistencia de consentimiento.
Lo natural es que lea el notario a todos los compareci entes juntos -unidad de lectura- (127), aun que puede leer tambin cualquiera de los comparecientes (128), por s o por persona de su eleccin.
Adems del elemento personal de la lectura, observamos que el
elemento real se trasluce en la lectura ntegra del texto del instrumento, como tambin de los documentos unidos si correspondiere
-por ej., certificaciones que se agregan-; mientras que el elemento
formal significa que la lectura debe ser audible por todos -en voz
alta-, seguida inmediatamente po r el consentimiento y la firma. El
consentimiento instrumental es un consentimiento regido por el principio de concentracin.
Hay legislaciones que requieren la mencin de la lectura como
relativa a la formacin de los instrumentos, como lo estableci el
(127) La Cm. 1. Civ. y Com. Baha Blanca, Sala I, en autos Barrio, Delrno O.
c!Peretti, E/isa, del 26-2-80, dijo "La ley en el captulo testamentos es en extremo rigurosa; lo es tanto en lo que concierne a la obseD1ancia de los ritos cuanto en la imposibilidad de suplirlos por una prueba externa al propio acto testamentario. Pero, sin
embargo, este celo forrnal, que puede y debe ser respetado, no tiene la misma trascendencia respecto de todas las formas o requisitos que estatuye la propia ley, y si bien las
solemnidades prescritas son indispensables y deben por principio ser cumplidas meticulosamente, razones de justicia impiden deci dir que el simple defecto debe llevar en todos
los casos y necesariamente a la nulidad como si los actos o las formalidades no se hubieren cumplido. La lectura debe ser hecha en principio por el propio escribano, la prudencia quizs aconseja que se observe dicha regla; pero lo fundamental no es este aspee-
to, dado que la exigencia especfica de la ley es simplemente que sea ledo (el art. 3.658
no personaliza el cumplimiento del recaudo. "... el testamento debe ser ledo ... etc.")
y que dicha lectura sea efectuada al propio testador y frente a los testigos que lo observan, para que aqul asienta sobre la coincidencia entre lo escrito y lo dictado y stos puedan atestiguar sobre la celosa correspondencia obseD!ada en la redaccin del
acta .... " E.D. 89-65 l.
(128) El Proyecto de Cdigo Civil establece para el supuesto en el que alguno de
los otorgantes fuere sordo, que ste lea po r s mismo la escritura, de lo que el notario
debe dejar constancia "... de esa lectura y de la conformidad con el contenido de aquella ... " (conf. 281). La Cm. Nac. de Apel. Civ. de Cap., Sala D [en autos Lucema, Anselnw c/Lucema, Maria o 1Wa ra Anglica (s zic) del 5-1 1-56] expres que: "Corresponde
desestimar la impugnacin de nulidad de un testamento por defectos formales que consistiran en no haberse dado ntegra lectura al mismo y en que quien habria actuado
como oficial pblico seria uno de los testigos del acto, habiendo el escribano mantenido
su actitud pasiva durante to do el desarroll o: si en apoyo de tales aseveraciones se invocan nicamente los dichos de un testigo, inhbil a tal efecto (art. 992 C.C.), y se arguye
que el testamento no habra sido ledo por el escribano sino por un testigo, sin recordar si lo fue ntegramente o slo en sus partes esenciales". J.A. 1957-II-44.
444
(129) "Artculo 33.- Redactada la esc ritura, presentes los otorgantes y, en su caso,
los dems concurrentes y los testigos cuand o se los hubiese requerido o los exigieren las
leyes, tendr lugar la lectu ra, fi rma y autori zacin, con a rreglo a las siguientes normas:
... 4. Se expresar tam bin en el texto cmo y por quin fue hecha la lectura, cuando
n o sea el notalio y el interesado se hallare impedido y las razones que d iera del impedim ento para leer por s y las indicaciones sobre el p rocedimiento empleado ...." El
in c. a) del artculo 76, Ley 5732 (Tucumn ) establece que: "el notario leer en voz alta la
escritura y si correspondiere, los documentos agregados , sin perjuicio de hacerlo el traductor o intrpre te ... y del derecho de los intervinientes de leer por s, fo mrnlidad sta
qu e ser obligatoria para el otorgante sordo . .. ."
(130) Proyecto de CdiE"o Civil. "Artculo 282 . Conten ido . La escritura debe con ten er: ... d) La c~nstancia de h1. lectura que el escribano debe hacer en presencia de Jo~
otore:antes ."
( 13 J) Publicada en el Peridico ofici al -!O el J-l ele sept iem bre de 200 l. Idntica sancin establecen las leves notariales de Tab asco (art. l 05 .V) v Vcracru z (art. 164.V).
(132) La Cm. Civ. de Ca p., Sala "C" autos Hemzoso: Patricio e/Ramos, Josefa A.
(suc. ), del 1-4-59, sostuvo qu e: "El artculo 1. 001 ma nda leer la escritura a las partes,~~~
que la omisin de tal requ isito no anula el acto (art. 1. 004 Cd. Civil)" . J.A. ! 960-I- 4
Oi6
LA FORMA NOTARIAL
445
izado; aunque desde hace algn tiempo se puede obser-var cmo los
documentos notariales "preferentemente de carcter dispositivo" reflejan en el tenor documental la tarea asesora desZLrrollada con la
finalidad de "salvar su responsab ilidad profesional" (133).
Al llegar al final del texto instrumental, ste est aprobado y consentido; sin embargo, notarialmente se vuelve a consignar el otorgamiento global solemne , como consentimiento genrico, un consentimiento no slo reiterativamente del negocio sino constitutivamente
del instrumento. Un co nsentimiento que comunica eficacia al negocio y al instrumento.
Adems, las declaraciones de voluntad de lps interesados al notario y la redaccin del instrumento son actos previos a la audiencia
oficial final y que carecen de autenticidad. El negocio que los comparecientes han declarado al notario, no es idntico al que el notario
ha redactado y finalmente lee, previo al acto de otorgamiento, dado
que l debe manipular el contenido y configurarlo de conformidad
al ordenamiento legal y tcnico.
Los comparecientes, al otorgar, prestan un consentimiento adhesivo o asuntivo (134): asumen un negocio jurdico que slo por el
otorgamiento pasa a ser su negocio, su contrato (135); pero sin que
ello implique fundir en uno negocio e instrumento . Es posible la eficacia de uno sin el otro.
5.
Firma (136).
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LA FORM A NOTARIAL
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su presencia y consentimiento en los actos que celebra con sus semejantes en la vida de relacin, puestos de su puo y letra (141).
La firma es un requisito esencial de to do ins trumen to privado y
de toda escritura pblica (conf. art. 1.004 C.C.), que implica aprobacin por los otorgantes del text o escrito y la constitucin del instrumento. Las firmas no slo del notario autorizante , sino tambin
de los sujetos instrumentales, deb en ser insertadas una vez finalizado el tenor documental y de reali zados los salvados -si hubiera elementos que salvar-, puesto que slo tendr validez el texto re dactado antes de las firmas y no as los agregados o anotaciones hechas
al margen del instn1rnento (142). Esto, por la necesidad imperiosa
de salvaguardar la fe, la veracidad y autenticidad de los instrumen~
tos pblicos (143).
No se debe caer en el error d e creer que si comparece una cantidad determinada de personas en el instrumento notarial, debern
forzosamente contabilizarse idntica cantidad de firmas luego de finalizada la grafa esttica del mismo. En p rincipio debernos admitir
que en la generalidad de los casos as es, p ero puede resultar que
por ejemplo alguno de los comparecientes n o pudiese firmar, y por
lo tanto, rogara a otro de los compareciente que lo hiciere por l. En
este caso, y aclarndose en el tenor del instrumento, que interviene
corno firmante a ruego, bastar con una "nica" firma de aqul -que
firma a ruego- (144).
(141) Rev. del Not. 1958, p. 521.
(142) No debe admitirse en las escrituras pblicas la sustitucin de la firma del
interesado por ra impresin dactilar, por la sencilla razn de que no tiene soporte legal
en la legislacin de fondo. Son las plataformas normativas locales las que han receptado este medio no sustitutivo - de la firma- sino complementario a la expresin de voluntad, que obliga al notario para que, ante el caso en que alguno de los comparecientes
no supies e o no pudiere firmar, haga estampar al pie de la escritura la impresin digital del pulgar derecho (o en su defec to de cualquiera que identifi car) del rogante. Conf.
artculo 157, Ley 9020 (Bs. As. ); artculo 138 , Ley 1340 (R.N.). La Ley 404 aclara en el
artculo 79 inc . c) que " ... si por cualquier circunstancia, permanente o accidental, no
pudiere tomarse de ningn modo la impresin digital, el autorizante lo har constar y
dar razones del impedimento" .
(143) La Ley Notarial de Puerto Rico establece que los que suscriban un instrumento pblico -escrituras- en cualquier co ncepto - otorgantes, testigos- lo firmarn y
estamparn las letras iniciales de su nombre y apellido o apellidos al margen de cada
uno de los folios (conf. arts. 16 y 28).
(144) La Cm. Civ. de Cap ., Sala A, en autos Angeloni, Constantino c!Baigorria,
Lllca Albighini (30-6-59), expres: "La nulidad de un testamen to debe declararse cuando se han omitido aquellas fo rmalidades que sirven para asegurar la verdad y autentidad del acto. Ninguna disposicin legal estab lece que la pers ona que firma a ruego u n
testamento y que es tambin testigo del acto debe suscribirlo dos veces". J.A. 1960-V-97 .
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Finna a ruego.
La firma a ruego es aquella que a peticin del rogante por no saber firmar o estar imposibilitado de hacerlo, estampa otra persona
en el instrumento notarial. El artculo 1.001 e.e. limita su literalidad al supuesto en el que si alguna de las partes no sabe finnar debe
hacerlo a su nombre otra persona que no sea de los testigos del instrumento .
Sin embargo, entendemos que se extiende a los casos en que no
puede firmar por algn impedimento fsico o por otras razones, tal
como fue previsto por el codificador en el artculo 3.662 para el testamento por acto pblico, donde si el testador sabe firmar y no lo
pudiere hacer, puede firmar por l otra persona -v. gr. uno de los testigos-, expresando el escribano la causa por la cual no puede firmar
el testador (145).
La jurisprudencia no es conteste en relacin a la expresin de la
causa u origen de la imposibilidad de firmar. Podemos apreciar que
mientras en algunos precedentes judiciales se considera que el cumplimiento de la exigencia legal de manifestar la causa se da por realizado con slo una expresin genrica vertida en el documento notarial (146); en otros casos se sostiene que debe expresarse la causa de
(145) Este sentido fue receptado en el artculo 282 del Provecto: "La escritura debe
contener: ... f) La firma de los otorgantes \" del escribano. Si ~lguno de los otorgantes
no sabe o no puede firmar, debe hacerlo en su nombre otra persona, en presencia del
c:-;cribano, hacindose constar la causa de l impedimento, el nombre, domicilio v nCinicro e.le documento de identidad del firmante a ruego como los de un compareciente m:::,
y asentarse la impresin digital del otorgante cuya firma resulte omitida, si ello es posible
(146) Cm. Nac. Civ., Sala C, autos Russo de Del A1atro, Italia c!Robeni, Luca A.,
del 10-11-71. Rev. Not. 804-1388 .
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LA FOR MA NOTARIAL
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Autorizacin .
El artculo 18 del ALNA defini como notarial a todo documento con las formalidades de ley, autorizado por notario en ejercicio
de sus funciones y dentro de los lmites de su competencia. MART NEZ SEGOVIA (149) atribuye a la p alabra autorizar el alcance de que
el escribano o notario se reconoce autor del documento y confiere a
su obra su autoridad, o sea, valor semejante a los instrumentos del
Estado, pero tambin su autoridad como jurista, segn la tenga.
GIMNEZ ARNAU concepta a la autorizacin como el acto o momento final en la produccin del instrumento pblico , que da vida
y carcter de tal al documento m ediante (imposicin del signo) firma (y rbrica) del notario y la imposicin del sello (150). Formal(147) Cm . Civ. y Com . Santa Fe, Sala l.", autos Gnero, Francisco c/Gonzlez, Mara del Trnsito, del 29-9- 77 . J.A. 1980-II-39.
(148) El artculo 79 inc. c) in fine de la Ley 404 Orgnica del Notariado de la Ciudad Autnoma de Buenos Aire;;, puso fin en esa demarcacin a las diversas interpretaciones que se pronunciaban al respecto al m encionar que: ".. . El notario expresar nombre y apellido, edad, estado civil y vecindad del firmante a ruego y dar fe de conocerlo".
(149) Cita de PELDSI, Carlos A.: ob. cit. , El docume nto . ., p. 122.
(150) GIMNEZ ARNA U, E nrique: ob . cit., Ins tituciones .. ., p. 21 O. El concepto ntegro
vertido por este aL!tor es conteste con el artculo 19.1 de la Ley del Notariado espaol
que dice: "los notari os autorizarn todos los instrumentos pblicos con su firma y con
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X.
Ponencias
La sociedad necesita certeza en la verdad jurdica reflejada documentalmente. El Estado, mediante el oficial pblico (notario), en resguardo de esa necesidad de certeza, declara la verdad con evidencia
en sus documentos y no permite a nadie dudar de su autenticidad
-salvo por las vas impugnatorias preestablecidas.
Por ello, es deber del notario una actuacin diligente, prudente,
transparente, ceida a la ley, de modo tal que la exposicin documental de su actuacin sea clara, concreta, explcita y sobre todas
las cosas "perfecta".
Aquella sociedad desconfiada que le dio valor a la palabra, que
despus elev al hombre a "digno de fe" y que posteriormente deposit en el notario toda su confianza, como garanta de certeza, de
seguridad jurdica, de validez y eficacia, en aras del fiel cumplimiento de su voluntad abocada a establecer relaciones jurdicas, no puede ser decepcionada.
Por ello propongo:
l. Una constante capacitacin del notariado, abarcativa no slo
de las distintas evaluaciones escritas y orales para acceder a la funcin, sino y principalmente, para conservar y elevar el nivel tanto
pragmtico como acadmico de quienes se encuentran en ejercicio
de la funcin, a fin de lograr d ocumentos notariales que no sean
pasibles de nmguna clase de vicios (sean nulidades, sean observaciones).
2. Un pronunciamiento que ratifique que las nulidades instrumentales son nicamente las estipuladas taxativamente en la iegislacin de fondo, no teniendo cabida en relacin a stas la teora de
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