Você está na página 1de 5

19/09/13

Ao anulatria como defesa na execuo fiscal - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas

Jus Navigandi
http://jus.com.br

A ao anulatria como

defesa heterotpica na execuo fiscal


http://jus.com.br/artigos/25339
Publicado em 09/2013

Marcello Leal (http://jus.com.br/974261-marcello-leal/artigos)

Estuda-se a hiptese de o executado invalidar o crdito fazendrio atravs de outra ao que no


seja a dos embargos do devedor, principalmente com a inteno de se furtar da necessidade de garantia
do juzo.
O tema que pretendo tratar aqui bastante denso e cercado por polmicas e entendimentos doutrinrios e jurisprudenciais por
vezes dissonantes. Apesar das dificuldades que j se vislumbram no horizonte, de bom grado adentr-lo com o fito de trazer um pouco de
luz, filetes que sejam, haja vista sua grande importncia prtica e falta de sistematizao nos tribunais ptrios.
Vamos tratar aqui das defesas heterotpicas na execuo fiscal com especial enfoque na ao anulatria, ou seja,
quando o executado pretende invalidar o crdito fazendrio atravs de outra ao que no seja a dos embargos do devedor,
principalmente com a inteno de se furtar a necessidade de garantia do juzo.
Antes de tratarmos da ao anulatria, vamos inicialmente separ-la de outra ao muito manejada pelos contribuintes em direito
tributrio e que, por diversas vezes, objeto de alguma confuso. A funo da ao declaratria no direito tributrio, em regra, afastar
a exigncia do tributo antes da constituio do crdito tributrio, pois se pede que o juiz declare a inexistncia de relao jurdico-tributria
jus.com.br/artigos/25339/a-acao-anulatoria-como-defesa-heterotopica-na-execucao-fiscal/print

1/5

19/09/13

Ao anulatria como defesa na execuo fiscal - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas

entre as partes. Assim, entende a dourina e a jurisprudncia majoritria que aps a constituio do crdito tributrio, no mais possvel o
ajuizamento de ao declaratria.
Portanto, no este o instrumento hbil a impedir o ajuizamento da ao de execuo fiscal aps a inscrio do crdito na dvida
ativa, pois careceria o autor de interesse jurdico em pretender tal declarao, haja vista a anterior existncia de um ato de inscrio na
dvida ativa de um crdito constitudo de forma presumidamente vlida atravs do lanamento fiscal.
Para quando o crdito j estiver constitudo, a ao apta a atender tal objetivo constitutivo negativo a ao anulatria e
justamente desta ao que iremos tratar agora, mais precisamente quando do seu manejo aps a inscrio na dvida ativa e antes/depois
do ajuizamento da execuo fiscal.

1. Ajuizamento da ao anulatria antes da execuo fiscal


Lembre-se que a propositura de qualquer ao relativa ao dbito constante de ttulo executivo no inibe o credor de promover-lhe
a execuo (CPC, art. 585, 1). O intento no impedir a execuo calcada em ttulo da dvida lquida e certa ser obstada pela simples
propositura de ao cognitiva por parte do devedor. Dito de outro modo, a regra que o credor poder promover a execuo fiscal mesmo
com o ajuizamento por parte do devedor de uma ao com natureza cognitiva.
Assim, quando o contribuinte se antecipa ao ajuizamento da execuo fiscal, mas aps a inscrio em dvida ativa e promove
desde logo o ajuizamento da ao anulatria, importante que analisemos se houve ou no depsito integral ou qualquer outra causa
passvel de suspender a exigibilidade do crdito na forma do art. 151 do CTN, para que entendamos qual ser a consequncia processual
por ela desencadeada.
1. 1. Quando no h depsito ou outra causa arrolada no art. 151 passvel de suspenso do crdito tributrio
Nesse caso, no estar em hiptese alguma a Fazenda impedida de ajuizar o competente executivo fiscal. Contudo, precedendo,
ento, a ao anulatria execuo fiscal, estaro ambas conexas por prejudicialidade externa, de modo que se recomende a reunio dos
processos objetivando evitar julgamentos contraditrios, conforme entendimento do STJ (CC n 81.290/SP). No custa lembrar que a
conexo modifica, apenas, a competncia relativa, no tendo o condo de alterar a competncia absoluta.

jus.com.br/artigos/25339/a-acao-anulatoria-como-defesa-heterotopica-na-execucao-fiscal/print

2/5

19/09/13

Ao anulatria como defesa na execuo fiscal - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas

Ento, se o juzo detiver competncia privativa funcional para julgamento da execuo fiscal, no devero os correspondentes
autos ou os dos embargos ser remetidos para um outro juzo que no detenha essa competncia da mesma natureza. Ao juzo com
competncia privativa para execues fiscais devero ser remetidos os autos da ao autnoma que eventualmente seja conexa com os
embargos do devedor ou, caso no seja possvel a reunio, haver prejudicialidade externa, conforme dito acima, a ensejar a suspenso
da ao autnoma, at o julgamento dos embargos do executado (CPC, art. 165, IV, a), a fim de se evitar a ocorrncia de decises
conflitante (esta a soluo apontada por Leonardo Jos Carneiro da Cunha, in Fazenda Pblica em Juzo)
Ressalte-se, contudo, que a conexo por si s no suspende o executivo fiscal, pois a suspenso da exigibilidade do crdito
tributrio depende da garantia do juzo ou do depsito do montante integral, ajuzada antes do escoamento do prazo para os embargos e
presentes os requisitos previstos no art. 739-A, 1, do CPC, conforme entendimento do STJ que analisaremos abaixo.
1.2. Quando h depsito ou outra causa arrolada no art. 151 passvel de suspenso do crdito tributrio
Para parte da doutrina (por todos, Cleucio Santos Nunes, in Curso de Direito Processual Tributrio) a exigibilidade do crdito fica
suspensa desde que tenha havido depsito integral nos autos da ao anulatria, no se perquirindo do preenchimento dos demais
requisitos do 1 do art. 739-A, in verbis:
Art. 739-A. Os embargos do executado no tero efeito suspensivo. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 1o O juiz poder, a
requerimento do embargante, atribuir efeito suspensivo aos embargos quando, sendo relevantes seus fundamentos, o prosseguimento da
execuo manifestamente possa causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao, e desde que a execuo j esteja
garantida por penhora, depsito ou cauo suficientes. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

Neste caso, segundo o autor, sendo distribuda posteriormente a execuo fiscal, poder tambm ser requerido o apensamento
dos processos, devendo o juiz da anulatria (a competncia fixada pela preveno) extinguir a execuo fiscal por fora da suspenso
da exigibilidade do crdito, vez que h falta de interesse de agir da Fazenda Pblica (caso vencido o contribuinte, ser convertido em
pagamento o depsito feito nos autos).
Em sentido inverso, doutrina abalizada (por todos, Leonardo Jos Carneiro da Cunha) entende que caso a ao anulatria tenha
sido ajuizada antes da execuo fiscal e at antes do escoamento do prazo dos embargos, dever ser recebida como embargos do
devedor, desde que tenha havido o depsito nos autos, configurando, assim, a garantia do juzo. Sublinhe-se que para este autor em
jus.com.br/artigos/25339/a-acao-anulatoria-como-defesa-heterotopica-na-execucao-fiscal/print

3/5

19/09/13

Ao anulatria como defesa na execuo fiscal - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas

especfico, se suspenderia automaticamente a execuo fiscal se acompanhada a anulatria do depsito integral, pois advoga a tese de
que os embargos do devedor suspendem a execuo fiscal, no se aplicando o supracitado artigo do CPC (no mesmo sentido:
FredieDiddier Jr.).
Todavia, entende de modo diverso Mauro Lus Rocha Lopes, sendo acompanhado aqui por recentes julgados do STJ, no sentido
que seria ainda necessrio o juiz verificar o preenchimento dos demais requisitos aludidos acima para que tambm fosse concedido efeito
suspensivo aos embargos do devedor (repita-se, aqueles contidos no art. 739-A, 1 do CPC).
Fao questo de apontar a existncia de doutrina minoritria que entende que quando a suspenso da exigibilidade do crdito for
decorrente das medidas antecipatrias (liminar e tutela antecipada), a execuo fiscal que lhe fosse posterior tambm deveria ser extinta,
haja vista que o juiz, apesar de no estar numa cognio exauriente, ter entendido pela probabilidade de no certeza do aludido crdito
(Por todos, Flvio Luiz Yarshell).
Mais repercusso, entretanto, possuem aqueles na dourina que advogam a tese contrria da citada no pargrafo antecedente,
qual seja pela impossibilidade de suspenso do crdito mediante a simples concesso de provimentos antecipatrios (e muito menos pela
extino da execuo fiscal), sob pena de se quebrar totalmente a isonomia processual, esvaziando, com isso, os embargos do devedor.
Nestes, para obter a suspenso da execuo necessrio a garantia do juzo e, pela doutrina majoritria, conforme visto acima, o
atendimento dos requisitos multicitado artigo do CPC. Assim, seria de todo descabido abrir a possibilidade do devedor se valer de via
menos onerosa e clere e que seria apta a alcanar a mesma finalidade prtica dos embargos do devedor.

2. Ajuizamento da ao anulatria aps a execuo fiscal


Caso tenha sido promovida a ao de execuo e o devedor ingresse com ao anulatria do ato de constituio do crdito, esta
ao, desde que a causa de pedir e o pedido sejam comuns (CPC, art. 103) e o requeira o interessado, ser distribuda por dependncia
ao juzo da execuo. Caso a anulatria venha a ser distribuda livremente, poder tambm o autor requerer o apensamento dos autos da
anulatria aos da execuo. Mas a competncia ser determinada, em qualquer caso, pela preveno (CPC, art. 219). O objetivo da unio
dos processos evitar sentenas conflitantes entre a da anulatria e a dos embargos, caso sejam estes conflitantes.
Com relao a possibilidade de ajuizamento posterior ao escoamento do prazo dos embargos na execuo fiscal, parte da doutrina
entende pela sua impossibilidade (Mauro Luiz Rocha Lopes e Leonardo Jos Carneiro da Cunha), mas a tendncia do STJ pela sua
aceitao, mas ressalvando expressamente que no importar na suspenso do executivo fiscal. (STJ, REsp 745.811/RS)
jus.com.br/artigos/25339/a-acao-anulatoria-como-defesa-heterotopica-na-execucao-fiscal/print

4/5

19/09/13

Ao anulatria como defesa na execuo fiscal - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas

Autor

Marcello Leal (http://jus.com.br/974261-marcello-leal/artigos)


Advogado especialista em Direito Financeiro e Tributrio pela UFF-RJ. Professor de direito financeiro e tributrio em
diversos cursos preparatrios para concursos pblicos e exame da OAB, tais como: Curso Lexus, Canal dos
Concursos, nfase Instituto Jurdico, Canal Exame de Ordem (So Paulo).
www.tributarioeconcursos.com (http://www.tributarioeconcursos.com)

Informaes sobre o texto


Como citar este texto (NBR 6023:2002 ABNT):
LEAL, Marcello. A ao anulatria como defesa heterotpica na execuo fiscal. Jus Navigandi, Teresina, ano 18 (/revista/edicoes/2013), n. 3732
(/revista/edicoes/2013/9/19), 19 (/revista/edicoes/2013/9/19) set. (/revista/edicoes/2013/9) 2013 (/revista/edicoes/2013) . Disponvel em:
<http://jus.com.br/artigos/25339>. Acesso em: 19 set. 2013.

jus.com.br/artigos/25339/a-acao-anulatoria-como-defesa-heterotopica-na-execucao-fiscal/print

5/5

Você também pode gostar