Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
1.1.1.
1.1.2.
1.1.3.
1.1.4.
Direitos de 4 Gerao............................................................................................... 8
1.2.
1.2.1.
1.2.2.
1.2.3.
3 momento: Instrumentalismo................................................................................... 9
1.3.
2.
3.
3.1.1.
3.1.2.
3.1.3.
3.2.
3.2.1.
3.2.2.
3.3.
3.3.1.
4.
4.4.
4.6.1.
4.6.2.
4.9.
4.10.
PRINCPIO DA INTEGRATIVIDADE DO MICROSSISTEMA PROCESSUAL
COLETIVO (APLICAO INTEGRADA DAS LEIS PROCESSUAIS COLETIVAS). .................. 21
4.11.
PRINCPIO DA ADEQUADA REPRESENTAO OU DO CONTROLE JUDICIAL DA
LEGITIMAO COLETIVA ....................................................................................................... 23
5.
5.3.1.
Grfico 01 ................................................................................................................ 29
5.3.2.
Grfico 02 ................................................................................................................ 29
5.4.
6.
7.
6.3.
6.4.
7.1.1.
7.1.2.
7.2.
7.2.1.
7.2.2.
7.3.
7.3.1.
7.3.2.
7.4.
7.4.1.
7.4.2.
7.5.
8.
8.2.
8.2.1.
8.2.2.
8.2.3.
8.2.4.
Justia Estadual....................................................................................................... 54
8.3.
8.4.
8.5.
9.
8.5.1.
8.5.2.
9.4.
10.1.
EXECUO DOS DIREITOS DIFUSOS E COLETIVOS (DIREITOS NATURALMENTE
COLETIVOS) ............................................................................................................................ 68
10.1.1.
10.1.2.
10.2.
EXECUO
DOS
DIREITOS
INDIVIDUAIS
HOMOGNEOS
(DIREITOS
ACIDENTALMENTE COLETIVOS) ........................................................................................... 71
10.2.1.
10.2.2.
10.2.3.
Execuo da pretenso coletiva residual: fluid recovery (reparao fluda) - (art.
100 do CDC) .......................................................................................................................... 72
10.3.
11.
PRESCRIO ................................................................................................................... 75
11.1.
11.2.
11.3.
11.4.
11.5.
12.
11.5.1.
11.5.2.
11.5.3.
Reexame necessrio............................................................................................ 78
11.5.4.
12.1.
12.1.1.
12.1.2.
12.2.
12.2.1.
12.2.2.
12.2.3.
12.2.4.
12.3.
12.3.1.
Previso legal....................................................................................................... 87
12.3.2.
12.3.3.
12.3.4.
12.4.
12.4.1.
12.4.2.
12.4.3.
12.4.4.
12.5.
12.5.1.
12.5.2.
Lei 8.437/92, art. 2: Quando o ru for a Fazenda Pblica, vedada a concesso
de liminar em ACP inaudita altera pars. ............................................................................... 111
12.5.3.
12.5.4.
12.5.5.
12.5.6.
12.5.7.
12.5.8.
Possibilidade de convivncia entre ADI e ACP, para a discusso da
constitucionalidade de leis ................................................................................................... 114
13.
13.1.
13.1.1.
13.1.2.
13.1.3.
13.1.4.
13.2.
13.2.1.
13.2.2.
13.2.3.
13.2.4.
13.3.
13.3.1.
13.3.2.
13.3.3.
13.4.
13.4.1.
13.4.2.
13.4.3.
13.5.
13.6.
13.7.
SENTENA............................................................................................................... 122
14.
13.7.1.
13.7.2.
13.7.3.
13.7.4.
13.7.5.
13.7.6.
13.7.7.
14.1.
14.2.
14.2.1.
14.2.2.
14.3.
14.4.
14.5.
14.5.1.
MP ..................................................................................................................... 127
14.5.2.
14.6.
14.6.1.
14.7.
SANES................................................................................................................. 129
14.8.
15.
14.8.1.
14.8.2.
14.8.3.
14.8.4.
14.8.5.
14.8.6.
15.1.
15.2.
15.2.1.
15.2.2.
15.2.3.
15.2.4.
15.2.5.
15.3.
15.3.1.
15.3.2.
15.4.
15.4.1.
15.4.2.
15.4.3.
15.4.4.
15.5.
15.5.1.
15.5.2.
15.5.3.
15.5.4.
15.5.5.
15.5.6.
15.5.7.
EVOLUO HISTRICO-METODOLGICA
1.1.
Mesmo com essas duas geraes, percebeu-se que no havia suficiente proteo do
homem. Isso porque se constatou que existiam direitos que no so individuais, mas so de
grupos, e que igualmente reclamavam proteo, uma vez que a ofensa a eles acabaria por
inviabilizar o exerccio dos direitos individuais j garantidos anteriormente.
Surge a nova dimenso.
1.1.3. Direitos de 3 Dimenso (fraternidade ou solidariedade)
Direitos da coletividade; direitos METAINDIVIDUAIS, de titularidade difusa ou coletiva.
Tutelam-se aqui os bens jurdicos que no podem ser individualmente considerados. Surgem a
partir do sculo XX.
Tem-se, aqui, o direito paz, autodeterminao dos povos, ao desenvolvimento,
qualidade do meio ambiente, conservao do patrimnio histrico e cultural; moralidade
administrativa.
Concluso que chegaram: No adianta cada indivduo ter seus direitos protegidos, pois
existem direitos coletivos que se forem violados acarretam na inviabilizao de todos os demais
direitos.
Perceba que cada gerao corresponde a um dos lemas da Revoluo Francesa.
1.1.4. Direitos de 4 Gerao
Direitos da globalizao. Direitos informticos, Pluralismo etc.
Masson:
d) Direitos humanos de quarta dimenso: No h consenso. Bobbio, por exemplo, aposta que ela
composta pelo direito integridade do patrimnio gentico perante as ameaas do desenvolvimento da
biotecnologia. Bonavides, por sua vez, entende ser, principalmente, o direito democracia, somado aos
direitos informao e ao pluralismo.
e) Direitos humanos de quinta dimenso: Bonavides defende que o direito paz deveria ser
deslocado da terceira para uma quinta dimenso.
Didier afirma que o processo e o direito material esto em uma relao circular, ou seja, o
direito material serve ao processo, assim como o processo serve ao direito material.
Essa fase comeou com a obra denominada Acesso Justia de autoria de Brian Garth
e Mauro Capelleti. Segundo os referidos autores, para possibilitar essa efetividade do processo e
viabilizar o acesso justia, os ordenamentos jurdicos deveriam observar trs ondas
renovatrias:
1) Possibilitar a justia aos pobres. Exemplo brasileiro: Defensoria Pblica, Lei de Assistncia
Judiciria.
2) Efetividade do processo: O processo deve ser de resultados. Menos tcnico e mais efetivo.
Ainda est em andamento.
3) Coletivizao (molecularizao) do processo: A coletivizao do processo uma onda
renovatria e necessria diante de trs situaes extremas.
3.1)
3.2)
3.3)
Existem bens ou direitos cuja tutela coletiva seja recomendvel do ponto de vista
do sistema (veja que esta no est preocupada com o jurisdicionado e sim com o
judicirio). Potencializa a soluo do problema.
O processo coletivo, pela sua essncia altrusta, pois objetiva a beneficiar mais de um
indivduo. Em antagonismo ao processo individual, que egosta, na medida em que s atinge as
partes nele presentes.
Aqui citamos a incompatibilidade no que diz respeito legitimidade e coisa julgada,
entretanto, existem outras.
10
1.3.
S
U
P
E
Estado X Estado
Pblico
Estado X indivduo
R
A
D
O
11
Sempre se disse que Direito se divide em Direito Pblico e Privado. Esses direitos
metaindividuais (transcendem o indivduo) pertencem ao DIREITO PRIVADO ou DIREITO
PBLICO?
No se pode negar a carga de interesse social que permeia esses direitos, exatamente por
serem direitos de titularidade de vrias pessoas. Nesse ponto, os direitos metaindividuais se
aproximam do Direito Pblico. Entretanto, esses direitos no so necessariamente
afetos/relacionados ao poder pblico. Exemplo: Uma entidade particular ingressa com ao
pleiteando que uma indstria pare de poluir o meio-ambiente.
Concluso: No se pode classificar nem como Direito Pblico e Direito Privado. Assim, a
summa diviso agora ser entre direito pblico, direitos metaindividuais e direito privado.
No entanto, alguns autores (Hugo, Assagra, Mancuso, Nery) tm proposto uma nova
summa diviso (diviso de ramos): Direito Individual (pblico/privado) e Direito Coletivo ou
Metaindividual.
A natureza dos direitos coletivos ou metaindividuais, portanto prpria.
Devemos ver o processo coletivo como um processo de INTERESSE pblico. Lembrar a
diviso: interesse pblico primrio que o bem geral, da coletividade, o interesse pblico
secundrio o do estado.
O processo coletivo de interesse pblico primrio, isto confirmado pelo fato de que a
maioria dos processos coletivos tem como sujeito passivo o Estado.
Masson:
- Interesse pblico primrio (propriamente dito): interesse geral da sociedade, o bem comum da
coletividade. Sinnimo de interesse geral, de interesse social.
A principal caracterstica do interesse pblico certa unanimidade social (= consenso coletivo), uma
conflituosidade mnima. Em outras palavras, o insigne jurista observa que, no plano supraindividual
(coletivo), no se verifica, manifestaes contrrias aos valores e bens ligados ao interesse pblico, o que
exclui a possibilidade de que, no plano individual, at mesmo judicialmente, algum se insurja contra uma
aplicao concreta daquele interesse.
- Interesse pblico secundrio: interesse concretamente manifestado pelo Estado-Administrao,
como pessoa jurdica.
O interesse pblico secundrio no deve chocar-se com o interesse pblico primrio, devendo atuar
como instrumento para sua consecuo.
- Tambm se denomina interesse pblico aquele que limita a disponibilidade de certos interesses
que, de forma direta, dizem respeito a particulares, mas que, indiretamente, interessa sociedade proteger,
de modo que o direito objetivo acaba por restringir, como, por exemplo, em diversas normas de proteo do
incapaz.
3.
3.1.
Ou seja, se ao originria foi proposta pelo sindicato (substituto processual), ser ele o
legitimado passivo da ao rescisria. Esse inciso consagra um caso raro de legitimao
extraordinria passiva.
Ocorre, aqui, uma hiptese de processo coletivo passivo (ver adiante).
Real dificuldade da ao coletiva passiva: determinar quem REPRESENTA a coletividade
r. Logicamente a ao s pode ser admitida se intentada em face do verdadeiro representante,
alm de versar sobre interesse social.
13
Argumentam, ainda, que o sistema ope legis, em que a lei escolhe o adequado
representante passivo de uma determinada coletividade, deveria ser temperado com o sistema
ope judicis, em que o juiz tambm pode decidir, a luz do caso concreto, sobre a aptido daquela
entidade que se apresenta em juzo.
3.1.3. Processo Coletivo ATIVO e PASSIVO
A ao duplamente coletiva aquela em que h uma coletividade em cada polo da
demanda, ou seja, h duas coletividades envolvidas na relao jurdica processual.
Alguns exemplos podem ser teis compreenso do tema. Os litgios trabalhistas
coletivos so objetos de processos duplamente coletivos. Em cada um dos polos, conduzidos
pelos sindicatos das categorias profissionais (empregador e empregado), discutem-se situaes
jurdicas coletivas. No direito brasileiro, inclusive, podem ser considerados como os primeiros
exemplos de ao coletiva passiva.
ATENO! Na ao duplamente coletiva, em sendo os direitos tutelados de igual natureza, ou
seja, os direitos oriundos do polo ativo so de mesma natureza dos oriundos do polo passivo da
ao, no h restries formao da coisa julgada erga omnes. Como no h razo para
privilegiar nenhuma das classes, pois ambas se encontram em mesmas condies de defesa e
tm os direitos tutelados em igual patamar (v.g. direitos difusos x direitos difusos), a coisa julgada
ser formada independente de a sentena ser procedente para o autor ou para o ru.
3.2.
OUTRA CLASSIFICAO
Esse princpio estabelece que o objeto do processo coletivo irrenuncivel pelo autor
coletivo.
Razo: O bem que est sendo objeto do processo no pertence ao autor coletivo, mas sim
coletividade. O interesse pblico indisponvel.
Consequncia prtica dessa afirmao: No se admite desistncia ou abandono imotivados
da ao coletiva. Se houver; no implicar extino do processo, mas sim sucesso processual.
OBS: Se a desistncia for motivada e fundada, possvel que o juiz extinga o processo. Por isso,
diz que a indisponibilidade MITIGADA.
4.2.
PRINCPIO DA INDISPONIBILIDADE DA EXECUO COLETIVA (LAP, ART. 16; LACP,
ART. 15)
LACP Art. 15. Decorridos sessenta dias do trnsito em julgado da sentena
condenatria, sem que a associao autora lhe promova a execuo,
dever faz-lo o Ministrio Pblico, facultada igual iniciativa aos demais
legitimados.
LAP Art. 16. Caso decorridos 60 (sessenta) dias da publicao da sentena
condenatria de segunda instncia, sem que o autor ou terceiro promova a
respectiva execuo, o representante do Ministrio Pblico a promover nos
30 (trinta) dias seguintes, sob pena de falta grave.
Perceber que na LAP a sentena de segunda instncia deve ser executada desde a sua
publicao. Na LACP, desde o trnsito em julgado, o que parece ser mais correto, de acordo
com a doutrina.
16
Ideia por trs desse princpio: magistrado deve evitar, de todas as formas, a extino do
processo sem apreciao do mrito. Deve fazer valer sempre o contedo em detrimento da forma.
Razo: uma deciso sem mrito o fracasso do Estado-juiz que toma propores ainda
maiores em se tratando de questes do interesse coletivo.
Exemplos de manifestao do princpio:
1) A ilegitimidade superveniente na ao popular (exemplo: perda da cidadania em razo de
sentena penal) no conduz extino do feito. O juiz procurar outro cidado para
assumir o polo, em aplicao analgica dos artigos vistos acima quanto sucesso
processual na desistncia imotivada da ao. Caso nenhum cidado assuma, o juiz chama
o MP.
LAP Art. 16. Caso decorridos 60 (sessenta) dias da publicao da sentena
condenatria de segunda instncia, sem que o autor ou terceiro promova a
respectiva execuo, o representante do Ministrio Pblico a promover
nos 30 (trinta) dias seguintes, sob pena de falta grave.
17
Ligar este princpio instrumentalidade das formas, teoria das nulidades (ver incio da
matria) e ativismo judicial (ver aqui).
4.4.
Por esse princpio, o processo coletivo tem preferncia sobre o processo individual. Razo:
No processo coletivo, resolve-se um grande nmero de situaes no tutelveis por processos
individuais.
Obviamente, essa preferncia no se sobressai em relao aquelas com preferncia
prevista em lei (HC, MS, HD, etc.).
4.5.
PRINCPIO DO MXIMO BENEFCIO DA TUTELA JURISDICIONAL COLETIVA (ART.
103, 3 E 4 DO CDC)
CDC Art. 103. Nas aes coletivas de que trata este cdigo, a sentena far
coisa julgada:
3 Os efeitos da coisa julgada de que cuida o art. 16, combinado com o
art. 13 da Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985 (LACP), no prejudicaro as
aes de indenizao por danos pessoalmente sofridos, propostas
individualmente ou na forma prevista neste cdigo, mas, se procedente o
pedido, beneficiaro as vtimas e seus sucessores, que podero proceder
liquidao e execuo, nos termos dos arts. 96 a 99.
4 Aplica-se o disposto no pargrafo anterior sentena penal
condenatria.
A coisa julgada coletiva s beneficia os indivduos; nunca prejudica. A coisa julgada negativa
(improcedncia da ao) no impede que os indivduos ajuzem suas aes individuais.
Quando a deciso do processo coletivo for de procedncia, diz-se que ocorre o fenmeno
do transporte in utilibus da coisa julgada coletiva. a possibilidade de o autor individual se
utilizar da coisa julgada coletiva para proceder liquidao e execuo.
Exemplo: art. 94 CDC. Quando o indivduo entra como litisconsorte na ao coletiva. Sendo parte
a coisa julgada pega. Ver abaixo...
Art. 94. Proposta a ao, ser publicado edital no rgo oficial, a fim de que
os interessados possam intervir no processo como litisconsortes, sem
prejuzo de ampla divulgao pelos meios de comunicao social por parte
dos rgos de defesa do consumidor.
4.6.
No h como se negar que no processo coletivo o juiz tem maiores poderes que no
processo individual, na maioria dos casos com o objetivo de evitar a extino do processo sem
resoluo do mrito (princpio do interesse jurisdicional pelo conhecimento do mrito).
Doutrina e jurisprudncia ampliam os poderes do juiz na conduo e na soluo do
processo coletivo.
18
Tudo isso com a finalidade de tutelar adequadamente o direito coletivo. Obviamente, sempre
respeitando o contraditrio e todos os princpios do devido processo legal.
4.6.4. Controle das polticas pblicas
O judicirio, cada vez mais, faz opes que deveriam ser feitas pela Administrao Pblica.
E o principal palco para esse ativismo so as Aes Civis Pblicas. O judicirio somente pode
19
intervir nas polticas pblicas para implementar diretos e promessas fundamentais esculpidas na
CF (sade por exemplo).
O STJ e o STF entendem que, devido ao aumento dos poderes do juiz no processo coletivo,
lhe dado intervir na discricionariedade administrativa, desde que para analisar a legalidade dos
atos, bem como a razoabilidade e a proporcionalidade.
Tal controle possvel, pois h implementao de direitos fundamentais previstos na CF.
Quando o Judicirio faz uma determinao para que o Estado implemente uma poltica
pblica, o faz, no por vontade prpria, mas sim porque a CF j fez essa opo. Porm, o
administrador no cumpriu.
exatamente este o limite que o judicirio possui: a prvia previso constitucional da
poltica pblica a ser implementada. Ex.: construo de creche, obras nos presdios (lembrar do
estado de coisas inconstitucional ver constitucional)
TEORIA DA RESERVA DO POSSVEL: o STF j pronunciou que diante da falta de
oramento comprovada, para implementao de poltica pblica, o poder pblico pode deixar de
implement-la globalmente, mas no pode deixar de atender o ncleo fundamental.
Exemplo: MP ingressa ACP pedindo mais efetivo de policiais em determinada localidade.
4.7.
PRINCPIO DA MXIMA
PROCESSO COLETIVO
AMPLITUDE/ATIPICIDADE/NO
TAXATIVIDADE
DO
4.8.
21
LAP
(4.717/65)
Estatuto
da Cidade
(12.257/09
)
ECA
(8.069/90)
LACP
(art.21)
CPC
NORMA DE
REENVIO
CDC (art.
90)
MS
coletivo
(12.016/09
)
Estatuto
do Idoso
(10.0741/0
3)
LIA
(8.429/92)
O processo coletivo brasileiro adota a teoria do dilogo das fontes normativas (Cludia Lima
Marques).
Atualmente, existem cerca de 15 leis que tratam do processo coletivo.
No entanto, tudo que trata de processo coletivo parte de dois diplomas centrais: CDC e
LACP.
O CDC (art. 90) fala: Aplica-se a mim tudo que tem na LACP.
CDC Art. 90. Aplicam-se s aes previstas neste ttulo as normas do
Cdigo de Processo Civil e da Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985 (LACP),
inclusive no que respeita ao inqurito civil, naquilo que no contrariar suas
disposies.
A LACP (art. 21), por sua vez: Aplica-se a mim tudo o que tem no CDC.
LACP Art. 21. Aplicam-se defesa dos direitos e interesses difusos,
coletivos e individuais, no que for cabvel, os dispositivos do Ttulo III da lei
que instituiu o Cdigo de Defesa do Consumidor.
Interpenetrao recproca.
O CPC s aplicvel subsidiariamente, vale dizer, quando no existe norma aplicvel em
nenhuma lei do microssistema processual coletivo (exemplo: nenhuma fala de prazo de apelao,
vamos ento ao CPC, 15 dias)
Exemplo1: inverso do nus da prova do art. 6, VIII CDC em qualquer ao coletiva (STJ).
Exemplo2(STJ): Reexame necessrio. A LACP no traz nenhum dispositivo sobre.
O que deve ser feito? Primeiro vai no CDC. L tambm no tem nada.
Vou agora atrs das demais normas que compem o microssistema. Chegando na LAP, no
art. 19, eu encontro a regra do reexame. (OBS: MS coletivo tem regras prprias, portanto aqui no
se aplica)
Pergunto: Tem reexame necessrio na Ao Civil Pblica? Sim, quando for julgada
improcedente, nos termos da Lei de Ao Popular. Reexame necessrio invertido.
LAP Art. 19. A sentena que concluir pela CARNCIA ou pela
IMPROCEDNCIA da ao est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no
produzindo efeito seno depois de confirmada pelo tribunal; da que julgar a
ao procedente caber apelao, com efeito suspensivo.
A grande polmica surge, por aqui, quando se indaga: alm do controle legislativo tambm
h controle judicial da adequada representao, permitindo ao juiz, na anlise do caso concreto,
considerar o autor incapaz de prosseguir na demanda.
* Um dos requisitos para a admissibilidade a existncia entre os interessados que se pretende tutelar, de
uma comunho de questes de fato e de direito. Qualquer representante ou integrante dos grupos, classe
ou categoria interessada tem legitimidade para propor a ao.
23
24
A deciso que havia negado a legitimidade da DP em ACP que tratava do plano de sade,
por considerar que no se tratava de hipossuficientes, foi uma anlise de pertinncia temtica
(funes institucionais). Claro que este posicionamento no se manteve, tendo em vista que h
outras vulnerabilidades e no apenas a econmica.
5.
25
Difusos
Naturalmente coletivos
(indivisibilidade)
Direitos ou interesses
Metaindividuais
(art. 81 CDC)
Difusos;
1.2)
Individuais homogneos.
26
27
ACIDENTALMENTE
COLETIVOS
(INDIVIDUAIS
28
5.3.1. Grfico 01
MODALIDADE
DIVISIBILIDADE DO
BEM JURDICO
DETERMINAO DOS
TITULARES
DIFUSOS
COLETIVOS
Indivisvel
Indeterminados
indeterminveis
INDIVIDUAIS
HOMOGNEOS
Indivisvel
Indeterminados,
determinveis
Divisvel
mas
Determinados
determinveis
(litisconsortes
execuo)
ou
ou
na
EXISTNCIA DE
RELAO JURDICA
IRRELEVANTE o que
importa que sejam
decorrentes de ORIGEM
COMUM
EXEMPLOS
Publicidade
enganosa
veiculada na televiso,
em
que
toda
a
coletividade afetada.
5.3.2. Grfico 02
29
5.4.
OBS1: Nelson Nery: Na prtica, o mesmo fato pode dar ensejo a aes coletivas para
tutela de diferentes interesses (difusos, coletivos e individuais homogneos), de modo que isto s
30
se revelar pelo exame do caso concreto, conforme a pretenso buscada pelo autor (petio
inicial). Ou seja, o TIPO DE PRETENSO que classifica o direito como difuso, coletivo ou
individual homogneo.
Exemplo: Bateau Mouche. Esse mesmo fato pode ensejar: Ao do MPF para obrigar todas as
embarcaes a ter salva-vidas suficientes (interesse difuso); Associao dos trabalhadores
embarcados pedindo a instalao de coletes nos barcos (interesse coletivo); associao de
famlias das vtimas pedindo indenizao (interesse individual homogneo).
OBS2: Alguns autores (Dinamarco), aduzem ter dificuldade na diferenciao entre os
interesses metaindividuais, difusos e coletivos, e outros (Vigliar) entre os coletivos e os individuais
homogneos. Exemplo: Caso da mensalidade escolar. Diz-se que coletiva, mas se um pai entra
com a ao, no seria um interesse individual? Complicado.
Portanto, pode-se concluir que h zonas cinzentas.
OBS3: os primeiros a surgir foram os direitos coletivos (sindicatos...), depois os difusos
(meio ambiente) para, mais recentemente, os individuais homogneos.
6.
6.1.
31
julgada erga omnes ou ultra partes a que aludem os incisos II e III (coletivos
e individuais homogneos) do artigo anterior no beneficiaro os autores
das aes individuais, se no for requerida sua suspenso no prazo de
trinta dias, a contar da cincia nos autos do ajuizamento da ao coletiva.
LACP Art. 16. A sentena civil far coisa julgada erga omnes, nos limites da
competncia territorial do rgo prolator, exceto se o pedido for julgado
improcedente por insuficincia de provas, hiptese em que qualquer
legitimado poder intentar outra ao com idntico fundamento, valendo-se
de nova prova. (Redao dada pela Lei n 9.494, de 10.9.1997)
LAP Art. 18. A sentena ter eficcia de coisa julgada oponvel "erga
omnes", exceto no caso de haver sido a ao julgada improcedente por
deficincia de prova; neste caso, qualquer cidado poder intentar outra
ao com idntico fundamento, valendo-se de nova prova.
O que vamos falar aqui no se aplica a LIA e ao MS coletivo, essas duas aes tem
regime de coisa julgada prprio, especfico, particular.
6.2.
LIMITES OBJETIVOS, SUBJETIVOS, MODO DE PRODUO E EXTENSO DA COISA
JULGADA NO PROCESSO COLETIVO
Os limites objetivos da coisa julgada coletiva so iguais aos do processo individual,
previstos no art. 502 a 508 do CPC/2015. Ou seja, somente a PARTE DISPOSITIVA da deciso
atingida pela imutabilidade da coisa julgada.
Art. 503. A deciso que julgar total ou parcialmente o mrito tem fora de lei
nos limites da questo principal expressamente decidida.
1o O disposto no caput aplica-se resoluo de questo prejudicial,
decidida expressa e incidentemente no processo, se:
I - dessa resoluo depender o julgamento do mrito;
II - a seu respeito tiver havido contraditrio prvio e efetivo, no se
aplicando no caso de revelia;
III - o juzo tiver competncia em razo da matria e da pessoa para
resolv-la como questo principal.
2o A hiptese do 1o no se aplica se no processo houver restries
probatrias ou limitaes cognio que impeam o aprofundamento da
anlise da questo prejudicial.
Quanto aos limites subjetivos, o tratamento bem diverso. No se aplica aqui o art. 506
do CPC/2015 (efeito inter partes), mas sim os arts. 103 e 104 do CDC; 16 da LACP e 18 da LAP,
que preveem os limites ultra partes e erga omnes da coisa julgada.
Art. 506. A sentena faz coisa julgada s partes entre as quais dada, no
prejudicando terceiros.
32
Procedente
improcedente*.
ou
SEM FORMAO DE
COISA JULGADA.
No impede nova ao
coletiva.
*Improcedente por falta de
provas (secundum eventum
probationis).
(COISA JULGADA
SECUNDUM EVENTUM
PROBATIONIS)
COLETIVOS
Procedente
improcedente*.
ou
(COISA JULGADA
SECUNDUM EVENTUM
PROBATIONIS)
INDIVIDUAIS
HOMOGNEOS
Procedente
ou
Improcedente
(qualquer
fundamento). Pro et contra.
De outro ngulo:
SENTENA
COISA JULGADA
DIREITOS DIFUSOS
DIREITOS COLETIVOS
Procedente
Faz
coisa
material
julgada
Improcedente com
provas suficientes
Faz
coisa
material
julgada
33
Improcedente
por
insuficincia de provas
Qualquer legitimado do
art. 82 CDC poder
intentar novamente a
ao coletiva, bastando
possuir nova prova.
SENTENA
COISA JULGADA
Procedente
Faz
coisa
material
julgada
Improcedente
(indivduo se habilitando
como litisconsorte do
legitimado coletivo)
Se o indivduo integrou o
processo
como
litisconsorte, tornandose parte (art. 94 CDC),
sofre os efeitos da coisa
julgada material.
Improcedente
(indivduo fica INERTE
ao processo coletivo)
Se o consumidor ficou
inerte ao processo, no
sofre os efeitos da coisa
julgada material.
Coisa julgada ultra partes - h autores que no diferenciam esse fenmeno dos efeitos
erga omnes (Antonio Gidi). Para eles, no deveria haver distino entre erga omnes e ultra partes,
deveria ter uma expresso que dissesse valer a deciso para todos os interessados.
A coisa julgada coletiva, em todos os interesses transindividuais, nunca prejudica as
pretenses individuais, s beneficia. Ou seja, sempre resta ao indivduo entrar com a ao
individual (princpio da mxima eficcia: a coisa julgada s transportada se for in utilibus, ou
seja, se for til). A repercusso da coisa julgada no plano individual ocorre secudum eventum
litis, ou seja, somente quando a ao for procedente (CDC, art. 103, 3 e 4). Ver acima.
Exemplo:
Ao coletiva contra o Microvilar julgada procedente. Nesse caso, os titulares do direito
atingido podem usar a coisa julgada coletiva em seu benefcio (transporte in utilibus).
Ao coletiva contra o Microvilar julgada improcedente. Nesse caso, no h repercusso na
esfera individual das mulheres prejudicadas, vale dizer, podem perfeitamente ingressar com a
respectiva ao individual.
34
EXCEO (onde a coisa julgada pode prejudicar): Art. 94 do CDC. Se o sujeito se habilita
como litisconsorte na ao coletiva, a coisa julgada vai lhe atingir de qualquer forma (procedente
ou improcedente), pois o sujeito ser parte da ao. Ou seja, no poder ingressar com ao
individual no caso de improcedncia da coletiva.
CDC Art. 94. Proposta a ao, ser publicado edital no rgo oficial, a fim
de que os interessados possam intervir no processo como
litisconsortes, sem prejuzo de ampla divulgao pelos meios de
comunicao social por parte dos rgos de defesa do consumidor.
Art. 103, 2 Na hiptese prevista no inciso III (individuais homogneos),
em caso de improcedncia do pedido, os interessados que no tiverem
intervindo no processo como litisconsortes (nos individuais homogneos, se
intervir como litisconsorte perde a tutela individual) podero propor ao de
indenizao a ttulo individual.
35
A associao recorreu contra a deciso do juiz afirmando que s haveria coisa julgada se a
primeira ao coletiva tivesse sido julgada procedente. Como foi julgada improcedente, no
haveria coisa julgada.
Interpretando o inciso III em conjunto com o 2 do art. 103, o STJ chegou seguinte
concluso:
1) Se a ao coletiva envolvendo direitos individuais homogneos for julgada
PROCEDENTE: a sentena far coisa julgada erga omnes e qualquer consumidor pode se
habilitar na liquidao e promover a execuo, provando o dano sofrido.
2) Se a ao coletiva envolvendo direitos individuais homogneos for julgada
IMPROCEDENTE (no importa o motivo): 2.a) os interessados individuais que no tiverem
intervindo no processo coletivo como litisconsortes (art. 94 do CDC) podero propor ao de
indenizao a ttulo individual. Ex: os consumidores do medicamento que no tiverem atendido ao
chamado do art. 94 do CDC e no tiverem participado da primeira ao coletiva podero ajuizar
aes individuais de indenizao contra a empresa. 2.b) no cabe a repropositura de nova ao
coletiva mesmo que por outro legitimado coletivo (no importa se ele participou ou no da primeira
ao; no pode nova ao coletiva).
6.3.
De acordo com o art. 104 do CDC, para o autor da ao individual j proposta aproveitar o
transporte in utilibus da coisa julgada coletiva dever requerer a suspenso da sua ao
individual em 30 dias a contar da cincia do ajuizamento da ao coletiva. Se no pedir a
suspenso, no ser beneficiado pela deciso coletiva.
Art. 104. As aes coletivas, previstas nos incisos I e II (difusos e coletivos,
h um erro neste artigo, ver abaixo!) e do pargrafo nico do art. 81, no
induzem litispendncia para as aes individuais, mas os efeitos da coisa
julgada erga omnes ou ultra partes a que aludem os incisos II e III (coletivos
e individuais homogneos) do artigo anterior no beneficiaro os autores
das aes individuais, se no for requerida sua suspenso no prazo de
trinta dias, a contar da cincia nos autos do ajuizamento da ao
coletiva.
36
Portanto, temos no Brasil hoje, graas ao STJ, dois modelos de suspenso das aes
individuais no aguardo da coletiva. Ficaria assim:
1: Suspenso voluntria, 104 CDC.
2 Suspenso judicial, 543-C do CPC/73 = art. 1.036 CPC/2015.
Improcedente a coletiva, a ao individual suspensa retoma o curso. Procedente a coletiva,
a individual pode ser extinta (por falta de interesse) ou, o que mais razovel e econmico, ser
convertida em liquidao.
Se a ao individual j foi julgada improcedente com trnsito em julgado e depois
veio uma coletiva (difusos, coletivos e individuais homogneos) procedente, o indivduo
pode se beneficiar dela? Duas posies doutrinrias:
1 C (Ada/Gajardoni): No pode, pois a coisa julgada individual (especfica) deve prevalecer
sobre a coisa julgada coletiva (que genrica).
2 C (Hugo Nigro Mazzilli): PODE, pelos seguintes fundamentos: a) preservao da
isonomia; b) Como no houve opo para a parte suspender a ao individual em vista da
inexistncia da coletiva (art. 104 CDC), ela no pode ser prejudicada.
No h posio consolidada, uma discusso doutrinria. Em advocacia pblica, adotar a
da Ada, contra o jurisdicionado. E na defensoria? Eu vou pela 2!
OBS: Nos difusos e coletivos a improcedncia por falta de provas permite a nova propositura da
coletiva, mediante duas condies:
1) Indicao da existncia de novas provas;
37
6.4.
CDC, que no contm tal restrio. O 103 CDC por ser especfico prevalece sobre o 16
LACP.
CDC Art. 103. Nas aes coletivas de que trata este cdigo, a sentena far
coisa julgada:
I - erga omnes, exceto se o pedido for julgado improcedente por
insuficincia de provas, hiptese em que qualquer legitimado poder
intentar outra ao, com idntico fundamento valendo-se de nova prova, na
hiptese do inciso I do pargrafo nico do art. 81;
II - ultra partes, mas limitadamente ao grupo, categoria ou classe, salvo
improcedncia por insuficincia de provas, nos termos do inciso anterior,
quando se tratar da hiptese prevista no inciso II do pargrafo nico do art.
81;
III - erga omnes, apenas no caso de procedncia do pedido, para beneficiar
todas as vtimas e seus sucessores, na hiptese do inciso III do pargrafo
nico do art. 81.
Confuso (Nery Jr): o legislador confundiu aqui dois institutos de processo civil que no se
compatibilizam, quais sejam: COMPETNCIA e COISA JULGADA. Se uma deciso de um juiz
vale em qualquer lugar (ex.: divrcio), por que essa sentena coletiva no valeria? Falta de
razoabilidade. Se j fica difcil nos individuais homogneos imagine-se nos difusos, exemplo: dano
ambiental em toda costa brasileira. Ao encontro destas consideraes, o entendimento de Nelson
Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery, ad litteram:
(...) no h limitao territorial para a eficcia 'erga omnes' da deciso proferida em ao
coletiva, quer esteja fundada na LACP, quer no CDC. De outra parte, o Presidente da Repblica
confundiu os limites subjetivos da coisa julgada, matria tratada na norma, com jurisdio e
competncia, como se, v.g., a sentena de divrcio proferida por juiz de So Paulo no pudesse
valer no Rio de Janeiro e nesta ltima comarca o casal continuasse casado! O que importa
quem foi atingido pela coisa julgada material. No mesmo sentido: Jos Marcelo Menezes Vigliar,
RT 745/67. Qualquer sentena proferida por rgo do Poder Judicirio pode ter eficcia para alm
de seu territrio. At a sentena estrangeira pode produzir efeitos no Brasil, bastando para tanto
que seja homologada pelo STJ. Assim, as partes atingidas por seus efeitos onde quer que
estejam no planeta Terra. Confundir jurisdio e competncia com limites subjetivos da coisa
julgada , no mnimo desconhecer a cincia do direito.
ATENO! Informativo 552 STJ (Dizer o Direito)
Obs.: Por a explicao deste julgado (feita pelo Dizer o Direito) ser, extremamente, didtica, irei
colar aqui, mesmo que repita alguns pontos j abordados.
39
Esse artigo foi alterado pela Lei n. 9.494/97, com o objetivo de restringir a eficcia subjetiva
da coisa julgada, ou seja, ele determinou que a coisa julgada na ACP produza efeitos apenas
dentro dos limites territoriais do juzo que prolatou a sentena.
A doutrina critica bastante a existncia do art. 16 e afirma que ele no deve ser aplicado
por ser inconstitucional, impertinente e ineficaz.
Resumo das principais crticas ao dispositivo (DIDIER, Fredie; ZANETI, Hermes):
40
Estado ou do Distrito Federal, o que indica que essa deciso valeria, no mnimo, para todo o
Estado/DF.
Interessante tambm transcrever trecho do voto do brilhante Min. Luis Felipe Salomo, no
REsp 1.243.887PR (STJ. Corte Especial, julgado em 19/10/2011):
A bem da verdade, o art. 16 da LACP baralha conceitos heterogneos como coisa julgada e competncia territorial - e induz a interpretao, para
os mais apressados, no sentido de que os "efeitos" ou a "eficcia" da
sentena podem ser limitados territorialmente, quando se sabe, a mais no
poder, que coisa julgada a despeito da atecnia do art. 467 do CPC - no
"efeito" ou "eficcia" da sentena, mas qualidade que a ela se agrega de
modo a torn-la "imutvel e indiscutvel".
indivisveis, de forma que no h lgica em algum dizer que uma deciso envolvendo o meio
ambiente, por exemplo (direito difuso), ir valer apenas para determinados limites territoriais.
De igual forma, se uma sentena determina a uma empresa que retire do mercado
determinado produto considerado lesivo sade dos consumidores isso ir beneficiar beneficiar,
de forma indistinta, todo o universo de consumidores que poderiam vir a consumi-lo, onde quer
que se encontrem.
interessante destacar duas observaes feitas pelo Min. Joo Otvio de Noronha para
defender seu entendimento: i) o STF negou a medida cautelar para declarar o art. 16
inconstitucional (ADI 1576 MC); ii) ao contrrio do que se comumente afirma, a invalidade do art.
16 da LACP ainda no foi assentada pela Corte Especial, considerando que no julgamento do
REsp 1.243.887PR, a concluso de que esse dispositivo no poderia ser aplicado foi mero obiter
dictum feito pelo Min. Luis Felipe Salomo, no tendo integrado a deciso.
Imagine que se adote a 2 corrente. O juiz decidiu uma ACP envolvendo direitos individuais
homogneos e este processo chegou at o STJ, por meio de recurso especial. Aps o STJ decidir
o recurso, os efeitos dessa deciso sero nacionais pelo fato de STJ abranger todo o pas?
NO. O simples fato de a causa ter sido submetida apreciao do STJ, por meio de
recurso especial, no faz com que os efeitos da sentena prolatada na ACP passem a ter alcance
nacional. O efeito substitutivo do art. 1.008 do CPC/2015, decorrente do exame meritrio do
recurso especial, no tem o condo de modificar os limites subjetivos da causa.
Art. 1.008. O julgamento proferido pelo tribunal substituir a deciso
impugnada no que tiver sido objeto de recurso.
42
Logo aps a deciso acima explicada (REsp 1.114.035-PR), a 3 Turma do STJ deparouse com o seguinte caso concreto:
O MPF ajuizou, na seo judiciria do Distrito Federal, ao civil pblica contra a Unio, o
Banco Central e o Banco do Brasil. Na ao, intervieram, como assistentes do autor, algumas
entidades de classe de mbito nacional. A lide proposta pelo MPF versava sobre direitos
individuais homogneos. O juiz julgou procedente o pedido e, aps passar pelo TRF, a questo
chegou, por meio de recurso especial, at o STJ.
Primeiro ponto enfrentado no recurso: o art. 16 da LACP vlido?
SIM. A 3 Turma reafirmou expressamente o entendimento exposto no REsp 1.114.035-PR
(2 corrente. Assim, neste julgado ficou claro que a 3 Turma do STJ entende que o art. 16 da
LACP deve ser aplicado nas aes civis pblicas que envolvam direitos individuais homogneos
(no se aplica para direitos difusos e coletivos em sentido estrito).
Segundo ponto: o STJ confirmou a sentena de procedncia. Qual a abrangncia
dos efeitos dessa deciso? Qual a sua eficcia subjetiva?
Tendo em conta as peculiaridades envolvendo o caso concreto, a 3 Turma do STJ
entendeu que essa deciso tem eficcia nacional. Segundo ficou decidido, tem abrangncia
nacional a eficcia da coisa julgada decorrente de ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio
Pblico, com assistncia de entidades de classe de mbito nacional, perante a Seo Judiciria
do Distrito Federal, e sendo o rgo prolator da deciso final de procedncia o STJ. STJ. 3
Turma. REsp 1.319.232-DF, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 4/12/2014.
Este julgado (REsp 1.319.232-DF) contrariou o precedente estudado anteriormente
(REsp 1.114.035-PR)?
Em tese, NO. Neste julgado (REsp 1.319.232-DF), o Min. Paulo de Tarso Sanseverino
concorda e menciona expressamente a deciso proferida no julgado anterior (REsp 1.114.035PR), no entanto, diante das peculiaridades do caso concreto (ter sido a ao proposta contra a
Unio, no Distrito Federal e contendo a participao de entidades de carter nacional), a eficcia
da coisa julgada dever ter abrangncia nacional. Reconheo que tudo isso parece ser
contraditrio, mas at que haja uma definio mais segura sobre o tema, preciso que voc
guarde as diferenas entre os casos concretos porque isso pode ser cobradoexatamente dessa
forma nas provas.
7.
7.1.
Vejamos:
7.1.1. Identidade dos elementos da ao (trplice eadem)
O que importa a identidade de elementos da ao. a regra no Brasil (trplice eadem).
Art. 485, V, 337 CPC/2015.
CPC/2015
Art. 485. O juiz no resolver o mrito quando:
V - Reconhecer a existncia de perempo, de litispendncia ou de coisa
julgada;
Art. 337. Incumbe ao ru, antes de discutir o mrito, alegar:
VI - litispendncia;
VII - coisa julgada;
VIII - conexo;
1o Verifica-se a litispendncia ou a coisa julgada quando se reproduz ao
anteriormente ajuizada.
2o Uma ao idntica a outra quando possui as mesmas partes, a
mesma causa de pedir e o mesmo pedido.
3o H litispendncia quando se repete ao que est em curso.
44
7.3.
45
Exemplo: Associao de defesa das mulheres entra com ao coletiva contra o Microvlar; de outra
banda, uma mulher entra contra o Microvlar. Ambas as aes tm como causa de pedir a plula de
placebo (fato jurdico causa de pedir remota) e o direito indenizao pelo dano moral
provocado (fundamento jurdico causa de pedir prxima). Ambas tm o mesmo pedido:
Indenizao.
Consequncia: art. 104 do CDC: Suspenso da demanda individual. Para a lei facultativa.
Para o STJ obrigatria, o judicirio pode suspender por conta prpria. REsp 1110549/RS
(Caso: DPE/RS e TJ/RS x Plano Bresser. Ver caderno Processo Civil)
Art. 104. As aes coletivas, previstas nos incisos I (aponta os difusos, mas
devemos ler como coletivos, ou seja, inciso II) e II (aponta os coletivos, mas
devemos ler como individuais homogneos, ou seja, inciso III) e do
pargrafo nico do art. 81, no induzem litispendncia para as aes
individuais, mas os efeitos da coisa julgada erga omnes ou ultra partes a
que aludem os incisos II (coletivos) e III (individuais homogneos) do artigo
anterior no beneficiaro os autores das aes individuais, se no for
requerida sua suspenso no prazo de trinta dias, a contar da cincia nos
autos do ajuizamento da ao coletiva.
Aqui h um erro. Na primeira parte do artigo, ele no fala do inciso III, que fala dos
individuais homogneos. Quando o art. 104 do CDC, fala dos incisos I e II do art. 81, na verdade
quis indicar o art. II e III, de modo que s haver suspenso da ao individual conexa, se
pendente ao coletiva para tutela dos coletivos e individuais homogneos. Ou seja, se a conexa
for para tutela dos DIFUSOS, no h suspenso, pois no ter nada a ver uma com a outra!
7.4.
46
47
Toda continncia tambm uma conexo. Isso porque em toda continncia a causa de
pedir igual e isso j conexo. Mas, tecnicamente, houve mera conexo ou efetivamente
ocorreu continncia?
No caso concreto, ficou reconhecida a existncia de CONTINNCIA (art. 56 do
CPC/2015).
Requisitos da continncia:
Os requisitos da continncia so os seguintes:
O CPC/73 previa dois critrios de preveno do juiz e, ainda, tnhamos o critrio da LACP,
quais sejam:
1) Art. 106 do CPC/73 (mesma comarca): O juiz que primeiro deu despacho positivo (citese).
Art. 106. Correndo em separado aes conexas perante juzes que tm a
mesma competncia territorial, considera-se prevento aquele que
despachou em primeiro lugar.
2) Art. 219 do CPC/73 (comarcas diversas): Processo onde houve a primeira citao vlida.
48
Art. 219. A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz
litigiosa a coisa; e, ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui
em mora o devedor e interrompe a prescrio.
OBS1: h autores que enxergam um juzo universal das aes coletivas (no o mesmo efeito
do juzo universal da falncia, isso porque aqui s caem as coletivas TODAS coletivas).
Ateno: para o estudo deste tema, devemos desconsiderar o art. 16 da ACP. Se aplicada
com rigor a regra do art. 16 da LACP, fica impossvel a unificao para julgamento conjunto das
aes coletivas relacionadas. Uma vez que, nesses casos, a deciso s valeria nos limites da
competncia territorial do rgo prevento. Bizarro! .
OBS2: SMULA 489 do STJ
SMULA 489 Reconhecida a continncia, devem ser reunidas na Justia
Federal as aes civis pblicas propostas nesta e na Justia estadual.
49
dos Estados. Decorre do princpio federativo que a Unio no est sujeita jurisdio de um
Estado-membro, podendo o inverso ocorrer, se for o caso (CC 90.106/ES)
8.
ALERTA: As regras que veremos a seguir se aplicam a todos os processos coletivos, salvo
MS coletivo, que segue as regras prprias da LMS.
Veremos aqui quatro critrios:
1) Critrio funcional hierrquico;
2) Critrio objetivo: em razo da matria;
3) Critrio objetivo: em razo do valor;
4) Critrio territorial;
8.1.
8.2.
Veremos:
1) Justia Eleitoral;
2) Justia do Trabalho;
3) Justia Federal;
4) Justia Estadual.
51
Somente um juiz federal poder dizer se um desses entes poder ou no estar em juzo.
Se tem um processo na justia estadual e um ente federal pede para intervir, o juiz estadual no
pode fazer nada, ele ter que remeter ao juiz federal para que este diga se o ente federal pode ou
no intervir.
Exemplo: ACP ambiental. IBAMA (autarquia federal) diz que tem interesse na causa por conta da
repercusso nacional. No sendo algo absurdo, o juiz estadual no poder decidir, ele remete ao
juiz federal. Este ltimo, entendendo ter interesse da Unio, o processo prossegue, caso contrrio,
exclui o IBAMA da lide e devolve para o juiz estadual, este, por sua vez, conclui que o IBAMA tem
sim interesse na causa. O que ele pode fazer? NADA. Nem ao menos suscitar conflito, isso
porque a Smula atribui unicamente ao Juiz Federal a competncia de decidir quanto ao interesse
da Unio, autarquias e etc.
52
A simples presena do MPF na lide faz com que a causa seja da Justia Federal? Em outras
palavras, todas as aes propostas pelo Parquet federal sero, obrigatoriamente, julgadas
pela Justia Federal?
Figurando
o
Ministrio
Pblico
Federal, rgo da Unio, como parte
na relao processual, a um juiz federal
caber apreciar a demanda, ainda que
seja para dizer que no ele, e sim o
Ministrio Pblico Estadual, o que tem
legitimidade para a causa (REsp
440.002/SE, DJ 06/12/2004).
53
No o fato de ter ndio no processo que traz a competncia para JF. a causa de
pedir = direitos dos povos indgena. Pode haver ACP.
8.2.4. Justia Estadual
Critrio residual.
8.3.
Como o art. 3, I da Lei 10.259/01, prev que no cabe ao coletiva nos Juizados (nem nos
da Fazenda Pblica) o critrio valorativo perde toda sua utilidade na anlise dos direitos difusos e
coletivos. Art. 2, 1, I da lei 12153/09.
JEF Art. 3o Compete ao Juizado Especial Federal Cvel processar, conciliar
e julgar causas de competncia da Justia Federal at o valor de sessenta
salrios mnimos, bem como executar as suas sentenas.
1o No se incluem na competncia do Juizado Especial Cvel as causas:
I - referidas no art. 109, incisos II (estado estrangeiro ou organismo
internacional e municpio ou pessoa domiciliada no BR), III (tratado ou
contrato da Unio com estado estrangeiro ou organismo internacional) e XI
(direitos indgenas), da Constituio Federal, as aes de mandado de
segurana, de desapropriao, de diviso e demarcao, populares,
execues fiscais e por improbidade administrativa e as demandas sobre
direitos ou interesses difusos, coletivos ou individuais homogneos;
54
8.4.
CRITRIO TERRITORIAL
Duas posies sobre o tema:
1) Dano local: A competncia do foro do local do dano (regra idntica ao art. 2 da LACP).
LACP Art. 2 As aes previstas nesta Lei sero propostas no foro do local
onde ocorrer o dano, cujo juzo ter competncia funcional para processar e
julgar a causa.
Pargrafo nico A propositura da ao prevenir a jurisdio do juzo para
todas as aes posteriormente intentadas que possuam a mesma causa de
pedir ou o mesmo objeto. (Includo pela Medida provisria n 2.180-35, de
2001)
55
Competncia concorrente: Como prev o prprio art. 93, aplicam-se ao caso as regras de
preveno do CPC.
Art. 93...
II - no foro da Capital do Estado ou no do Distrito Federal, para os danos de
mbito nacional ou regional, aplicando-se as regras do Cdigo de
Processo Civil aos casos de competncia concorrente.
SITUAO
JUZO COMPETENTE
Justia federal.
56
Ou seja, a deciso s vale para quem reside dentro dos limites territoriais do rgo prolator
da deciso.
Doutrina: O art. 16 inconstitucional, desproporcional e ineficaz.
Inconstitucional, pois viola a proporcionalidade e razoabilidade (princpio implcito que deriva
do devido processo legal, em sua acepo substancial), fora o fato de ter sido editado via MP que
no demonstrava os requisitos de relevncia e urgncia. J vimos.
Desproporcional, pois leva a uma situao esdrxula onde se exigir uma ao coletiva em
cada comarca brasileira onde a mesma conduta esteja provocando danos, o que vai totalmente
contra o sentido do processo coletivo de molecularizao das demandas.
Ineficaz, pois a alterao legislativa se mostrou capenga, visto que o art. 103 do CDC (que
tambm fala da eficcia subjetiva da ao coletiva) NO FOI ALTERADO pela Lei de 1997. Ou
seja, as decises continuam no sendo limitadas a qualquer territrio, bastando, para tanto,
aplicar ao caso a norma do CDC, o que perfeitamente possvel pelo princpio do microssistema
(Nery, Hugo Nigro).
CDC Art. 103. Nas aes coletivas de que trata este cdigo, a sentena far
coisa julgada:
I - ERGA OMNES, exceto se o pedido for julgado improcedente por
insuficincia de provas, hiptese em que qualquer legitimado poder
intentar outra ao, com idntico fundamento valendo-se de nova prova, na
hiptese do inciso I do pargrafo nico do art. 81 (difusos);
II - ULTRA PARTES, mas limitadamente ao grupo, categoria ou classe,
salvo improcedncia por insuficincia de provas, nos termos do inciso
anterior, quando se tratar da hiptese prevista no inciso II do pargrafo
nico do art. 81 (coletivos stricto sensu);
III - ERGA OMNES, apenas no caso de procedncia do pedido, para
beneficiar todas as vtimas e seus sucessores, na hiptese do inciso III do
pargrafo nico do art. 81 (individuais homogneos).
57
Houve uma brecha nesses julgados: aplicao do art. 512 do CPC/73 (atual art. 1.008 do
CPC/2015), que prev o efeito substitutivo do julgamento do recurso.
Art. 1.008. O julgamento proferido pelo tribunal substituir a deciso
impugnada no que tiver sido objeto de recurso.
Ou seja, quando a ao coletiva fosse julgada em 2 grau, seus efeitos devero atingir todos
que se encontram nos limites territoriais de sua competncia. Concluindo: Deciso de 1 grau
valeria somente para a comarca; deciso de Tribunal valeria para a regio; deciso de tribunal
superior vale para todo o pas.
O que isso poderia gerar? O poder pblico poderia deixar de recorrer das aes, mesmo
quando for sucumbente, a fim de no ver expandida a eficcia da coisa julgada coletiva.
Havia posio dentro do prprio STJ entendendo que essa limitao no se aplicaria ao
CDC, mas somente LACP (que no trata de direitos individuais homogneos). Nesse caso,
prevaleceria a regra do CDC quando a ao coletiva tratasse de individuais homogneos (STJ
REsp. 411.529).
O STF j entendeu que essa limitao no se aplica a rgos jurisdicionais com
competncia em todo o territrio nacional (RMS 23.566 - Informativo 258).
Em 2010, houve um julgado da 3 Seo do STJ entendendo pela inaplicabilidade do
artigo 16 no caso de direitos difusos e coletivos stricto sensu. Comea a mudana.
Ocorre que no julgamento do REsp N 1.243.887 PR, de dezembro de 2011, a Corte
Especial do STJ entendeu que as decises tomadas em aes civis pblicas devem ter validade
nacional, no tendo mais suas execues limitadas aos municpios onde foram proferidas,
afastando, assim, a incidncia dos limites impostos pelo art. 16 da LACP.
O relator do caso foi o ministro Lus Felipe Salomo e a deciso se deu em julgamento
submetido ao rito dos recursos repetitivos (543-C do CPC/73), fazendo com que o precedente
gere efeitos em outros processos que tenham a mesma causa de pedir em relao aos limites
objetivos e subjetivos das sentenas proferidas em processos coletivos.
Para o STJ, a liquidao e a execuo individual de sentena genrica proferida em ao
civil coletiva podem ser ajuizadas no foro do domiclio do beneficirio, porque os efeitos e a
eficcia da sentena no esto circunscritos a limites geogrficos, mas aos limites objetivos e
subjetivos do que foi decidido, levando-se em conta a extenso do dano e a qualidade dos
interesses metaindividuais discutidos em juzo.
58
Por fim, em 2014, o STJ manifestou-se no sentindo de que o referido artigo aplica-se,
apenas, aos direitos individuais homogneos (conforme informativo 552 do STJ, explicado acima).
ATENO! Em prova para DP, a questo j foi cobrada mais de uma vez, sempre se
entendendo que este artigo no deve ser aplicado. Vide DPEPR, DPEDF, DPEES.
8.5.2. Art. 2-A da Lei 9494/97
CDC Art. 82. Para os fins do art. 81 (defesa dos direitos coletivos lato
senso), pargrafo nico, so legitimados concorrentemente:
...
IV - as associaes legalmente constitudas h pelo menos um ano e que
incluam entre seus fins institucionais a defesa dos interesses e direitos
protegidos por este cdigo, dispensada a autorizao assemblear.
1 O requisito da pr-constituio pode ser dispensado pelo juiz, nas
aes previstas nos arts. 91 e seguintes, quando haja manifesto interesse
social evidenciado pela dimenso ou caracterstica do dano, ou pela
relevncia do bem jurdico a ser protegido.
Lei 9494/97 Art. 2o-A. A sentena civil prolatada em ao de carter coletivo
proposta por entidade associativa, na defesa dos interesses e direitos dos
seus associados, abranger apenas os substitudos que tenham, na data da
propositura da ao, domiclio no mbito da competncia territorial do rgo
prolator. (Includo pela Medida provisria n 2.180-35, de 2001)
Pargrafo nico. Nas aes coletivas propostas contra a Unio, os Estados,
o Distrito Federal, os Municpios e suas autarquias e fundaes, a petio
inicial dever obrigatoriamente estar instruda com a ata da assembleia da
entidade associativa que a autorizou, acompanhada da relao
nominal dos seus associados e indicao dos respectivos endereos.
(Includo pela Medida provisria n 2.180-35, de 2001)
59
61
Logo, no caso concreto, como no foi aprovada na assembleia geral da entidade, somente
os associados que apresentaram, na data da propositura da ao de conhecimento, autorizaes
individuais expressas, puderam executar o ttulo judicial proferido na ao coletiva.
Conforme deixou claro o STF, essa autorizao um trao que distingue a legitimidade
das entidades associativas (art. 5, XXI) em relao legitimidade das entidades sindicais (art. 8,
III).
A regra acima exposta apresenta alguma exceo? A associao precisar da autorizao
expressa para toda e qualquer ao a ser proposta?
Existe exceo. No caso de impetrao de mandado de segurana coletivo, a associao
no precisa de autorizao especfica dos filiados. Veja o que diz a CF/88:
Art. 5 (...)
LXX - o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por:
(...)
b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente
constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos
interesses de seus membros ou associados;
Smula 629-STF: A impetrao de mandado de segurana coletivo por
entidade de classe em favor dos associados independe da autorizao
destes.
Quadro-resumo:
62
Vale ressaltar que o STJ tem firme posio em sentido contrrio, ou seja, para ele as
associaes no precisam de autorizao expressa dos seus filiados. Nesse sentido:
(...) A Corte Especial deste Superior Tribunal, no julgamento do EREsp
766.637/RS, de relatoria da Ministra Eliana Calmon (DJe 01/07/2013),
assentou entendimento segundo o qual as associaes de classe e os
sindicatos detm legitimidade ativa ad causam para atuarem como
substitutos processuais em aes coletivas, nas fases de conhecimento, na
liquidao e na execuo, sendo prescindvel autorizao expressa dos
substitudos. (...) STJ. 1 Turma. AgRg no AREsp 368.285/DF, Rel. Min.
Srgio Kukina, julgado em 08/05/2014.
Cumpre esclarecer, no entanto, que o STJ ter que se curvar ao entendimento do STF,
considerando que a matria constitucional (envolve a interpretao do art. 5, XXI, da CF/88) e a
deciso foi proferida pelo Plenrio sob a sistemtica da repercusso geral.
9.
9.1.
INTERVENO DE TERCEIROS NA TUTELA COLETIVA DE DIREITOS DIFUSOS E
COLETIVOS STRICTO SENSU
Nestas causas, em regra, no pode o particular intervir como assistente, a uma por questo
de ordem pragmtica (comprometimento do exerccio da jurisdio) e, a outra, pela ausncia de
interesse em virtude da possibilidade do transporte in utilibus da coisa julgada coletiva para a
esfera particular.
Exceo: A doutrina majoritria (Didier, Mazzilli) tem entendido a possibilidade excepcional de o
cidado intervir na demanda coletiva que verse sobre direito que PODERIA ser discutido em sede
de ao popular. Neste caso, muito embora possa intervir, no poder prosseguir na ao coletiva
se o legitimado coletivo desistir do feito.
A situao muda nas intervenes de colegitimados coletivos. No h bice a atuao
conjunta dos mesmos, salvo se um dos polos contar com nmero que possa comprometer a
rpida soluo da demanda. Assim, tanto possvel o litisconsrcio ulterior, quanto o inicial (ambos
facultativos e unitrios) so permitidos, luz de interpretao sistmica dos arts. 3, 5, da Lei
7853/89 (regula a ACP em defesa de direitos relativos s pessoas portadoras de deficincia) e 5,
2, 3 e 5, da LACP.
63
Acresa-se ainda a necessidade de o novo pedido compor demanda conexa com aquela j
ajuizada, de modo que, se fosse proposto em ao autnoma, seria imperiosa a reunio dos
feitos. Caso assim no fosse, o terceiro interveniente estaria escolhendo o juiz da causa, violando
o princpio do juiz natural.
9.2.
INTERVENO DE TERCEIROS NA TUTELA COLETIVA DE DIREITOS INDIVIDUAIS
HOMOGNEOS
Neste caso o art. 94, do CDC expressamente permite a interveno do particular
interessado que, ao integrar o processo coletivo ser alcanado pela coisa julgada pro et contra.
Art. 94. Proposta a ao, ser publicado edital no rgo oficial, a fim de que
os interessados possam intervir no processo como litisconsortes, sem
prejuzo de ampla divulgao pelos meios de comunicao social por parte
dos rgos de defesa do consumidor.
qualificada. No obstante o embate doutrinrio, o art. 94, do CDC claro ao tratar o particular
interveniente como litisconsorte, o que elimina problemas de ordens prticas.
Tendo em vista a possibilidade de formao de um litisconsrcio ativo multitudinrio capaz
de comprometer a rpida soluo da causa, a doutrina permite aplicao analgica do art. 113,
1, do CPC/2015.
Art. 113. Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo, em
conjunto, ativa ou passivamente, quando:
1o O juiz poder limitar o litisconsrcio facultativo quanto ao nmero de
litigantes na fase de conhecimento, na liquidao de sentena ou na
execuo, quando este comprometer a rpida soluo do litgio ou dificultar
a defesa ou o cumprimento da sentena.
AMICUS CURIAE
65
9.4.
ASSISTNCIA NA AO POPULAR
9.5.
INTERVENO DA PESSOA JURDICA INTERESSADA NA AO POPULAR E NA
AO DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA (ARTS. 6, 3, DA LAP E 17, 3, DA LIA)
Denominada pela doutrina de INTERVENO MVEL. Nos dizeres de Rodrigo Mazzei,
cientificada da lide, a pessoa jurdica pode adotar trs posturas:
1) Apresentar resposta, sustentando que no h mcula no ato impugnado;
2) Abster-se de responder (posio neutra);
3) No contestar e, verificando que a ao coletiva (popular ou de improbidade) ajuizada
til ao interesse pblico, deslocar-se de sua posio original no polo passivo, para a
condio de amicus curiae ou para o polo ativo (atuando ao lado do autor). Neste ltimo
caso, h a chamada interveno mvel.
LAP Art. 6 A ao ser proposta contra as pessoas pblicas ou privadas e
as entidades referidas no art. 1, contra as autoridades, funcionrios ou
administradores que houverem autorizado, aprovado, ratificado ou praticado
o ato impugnado, ou que, por omissas, tiverem dado oportunidade leso,
e contra os beneficirios diretos do mesmo.
66
9.6.
Duas razes embasam a concepo RESTRITIVA (no cabe) na interpretao do art. 125,
II, do CPC/2015, na tutela coletiva:
a) as frequentes situaes em que o ru responsvel objetivamente impediriam que a
denunciao da lide introduzisse discusso sobre a existncia de culpa de terceiro;
b) a relevncia dos direitos em jogo, que merecem um tratamento processual privilegiado.
Nesse sentido, Mazzilli e Nelson Nery.
A vedao denunciao da lide ganha ainda mais fora nas causas de consumo em
decorrncia da proibio trazida pelo art. 88, do CDC e da regra de responsabilidade objetiva do
fornecedor.
Art. 88. Na hiptese do art. 13, pargrafo nico (responsabilidade solidria
do comerciante e direito de regresso) deste cdigo, a ao de regresso
poder ser ajuizada em processo autnomo, facultada a possibilidade de
prosseguir-se nos mesmos autos, vedada a denunciao da lide.
inexistir qualquer proibio em tese, a possibilidade de denunciao da lide deve ser aferida no
caso concreto, sopesando-se os interesses em jogo.
CDC Art. 101. Na ao de responsabilidade civil do fornecedor de produtos
e servios, sem prejuzo do disposto nos Captulos I e II deste ttulo, sero
observadas as seguintes normas:
...
II - o ru que houver contratado seguro de responsabilidade poder
chamar ao processo o segurador, vedada a integrao do contraditrio
pelo Instituto de Resseguros do Brasil. Nesta hiptese, a sentena que
julgar procedente o pedido condenar o ru nos termos do art. 80 do Cdigo
de Processo Civil. Se o ru houver sido declarado falido, o sndico ser
intimado a informar a existncia de seguro de responsabilidade, facultandose, em caso afirmativo, o ajuizamento de ao de indenizao diretamente
contra o segurador, vedada a denunciao da lide ao Instituto de
Resseguros do Brasil e dispensado o litisconsrcio obrigatrio com
este.
H que se frisar que o STJ no se importa com essa distino. Leva ao p da letra a
proibio de denunciao lide do CDC.
Em sentido contrrio, adotando concepo AMPLIATIVA (cabe), Ada Pellegrini e
Dinamarco.
10. LIQUIDAO E EXECUO DA SENTENA COLETIVA
Nem sempre possvel fixar na sentena todos os elementos da norma jurdica
individualizada do caso concreto (o an debeatur, o quid debeatur, o quantum debeatur e etc.). A
liquidao tem exatamente a funo de INTEGRAR a norma jurdica estabelecida num ttulo
judicial, mormente no que se refere ao quantum debeatur (quanto se deve).
O regime de liquidao e execuo coletivo deve ser dividido em dois grupos: execuo dos
direitos difusos e coletivos; execuo dos direitos individuais homogneos.
10.1. EXECUO DOS DIREITOS DIFUSOS E COLETIVOS (DIREITOS NATURALMENTE
COLETIVOS)
Existem DOIS modelos de execuo de sentena:
1) Execuo da pretenso coletiva;
2) Execuo da pretenso individual derivada.
Vejamos:
10.1.1. Liquidao/Execuo da pretenso coletiva (Art. 13 e 15 LACP)
Exemplo: Ao que condena empresa poluidora ao pagamento de indenizao pelos
danos ambientais em 05 milhes.
1) Legitimado para promover a execuo: art. 15 da LACP (princpio da indisponibilidade
da ao coletiva). Primeiro, o autor da ao; depois de 60 dias, qualquer colegitimado
PODE e o MP DEVE executar se ningum o fizer.
LACP Art. 15. Decorridos sessenta dias do TRNSITO EM JULGADO da
sentena condenatria, sem que a associao autora lhe promova a
68
2) Destinatrio da indenizao: sendo o poder pblico lesado, o dinheiro vai para o poder
pblico. No caso de outros bens (meio ambiente, etc.), essa grana vai para o FDD
(Fundo de Defesa dos Direitos Difusos/Fundo de Bens Pblicos Lesados), previsto no
art. 13 da LACP. O fundo regulamentado pela Lei 9.008/95.
Art. 13. Havendo condenao em dinheiro, a indenizao pelo dano
causado reverter a um fundo gerido por um Conselho Federal ou por
Conselhos Estaduais de que participaro necessariamente o Ministrio
Pblico e representantes da comunidade, sendo seus recursos destinados
reconstituio dos bens lesados.
1o. Enquanto o fundo no for regulamentado, o dinheiro ficar depositado
em estabelecimento oficial de crdito, em conta com correo monetria.
(Renumerado do pargrafo nico pela Lei n 12.288, de 2010)
2o Havendo acordo ou condenao com fundamento em dano causado
por ato de discriminao tnica nos termos do disposto no art. 1o desta Lei,
a prestao em dinheiro reverter diretamente ao fundo de que trata o caput
e ser utilizada para aes de promoo da igualdade tnica, conforme
definio do Conselho Nacional de Promoo da Igualdade Racial, na
hiptese de extenso nacional, ou dos Conselhos de Promoo de
Igualdade Racial estaduais ou locais, nas hipteses de danos com extenso
regional ou local, respectivamente. (Includo pela Lei n 12.288, de 2010)
Cada ente tem seu fundo e as leis que regulamentam tal fundo.
No mbito federal, quem gere esse fundo o Conselho Federal, rgo do Ministrio da
Justia, com sede em Braslia, composto de membros da sociedade civil.
Onde aplicada o dinheiro? Era para ser aplicado na reparao do dano causado, porm,
como o fundo revertido em verba pblica, acaba restando dificultado ou quase inviabilizado o
manejo desse dinheiro, tendo em vista a burocratizao inerente ao uso de dinheiro pblico (lei
oramentria etc.).
3) Competncia para a execuo: um processo sincrtico. A regra a mesma do CPC.
O juiz da execuo o da condenao.
10.1.2. Liquidao/Execuo da pretenso individual derivada (art. 103, 3 CDC)
CDC Art. 103. Nas aes coletivas de que trata este cdigo, a sentena far
coisa julgada:
[....]
3 Os efeitos da coisa julgada de que cuida o art. 16, combinado com o
art. 13 da Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985 (LACP), no prejudicaro as
aes de indenizao por danos pessoalmente sofridos, propostas
individualmente ou na forma prevista neste cdigo, mas, se procedente o
pedido, beneficiaro as vtimas e seus sucessores, que podero proceder
liquidao e execuo, nos termos dos arts. 96 a 99.
Art. 97. A liquidao e a execuo de sentena podero ser promovidas
pela vtima e seus sucessores, assim como pelos legitimados de que trata o
art. 82.
Art. 98. A execuo poder ser coletiva, sendo promovida pelos legitimados
de que trata o art. 82, abrangendo as vtimas cujas indenizaes j tiveram
sido fixadas em sentena de liquidao, sem prejuzo do ajuizamento de
outras execues.
69
A sentena em processo de interesse difuso e coletivo pode ser usada pelo particular
(transporte in utilibus da coisa julgada). O particular pega a sentena e entra com uma ao de
execuo.
1) Legitimados: Vtimas do dano ou sucessores.
2) Destinatrios: Vtimas do dano e sucessores.
PROBLEMA: A sentena apresenta a condenao em relao pretenso coletiva. No fala
nada das pretenses individuais. Ou seja, o indivduo deve proceder a uma liquidao de
sentena (liquidao prvia).
Aqui, tem uma diferena do processo individual: No basta provar o quantum debeatur
(quanto devido); o indivduo deve provar o an debeatur (existncia da dvida), ou seja, deve
demonstrar o nexo de causalidade entre o a ao danosa e o prejuzo por ele sofrido.
uma liquidao bem mais complexa que no processo individual.
, por isso, que Gajardoni entende que no deveria ser usado o termo liquidao.
Deveramos usar o termo habilitao. Ou como diz Dinamarco: liquidao imprpria.
3) Competncia: Foros concorrentes - juzo da condenao (art. 98, 2, I do CDC) e juzo de
domiclio do lesado (art. 101, I do CDC).
Art. 98. A execuo poder ser coletiva, sendo promovida pelos legitimados
de que trata o art. 82, abrangendo as vtimas cujas indenizaes j tiveram
sido fixadas em sentena de liquidao, sem prejuzo do ajuizamento de
outras execues.
[...]
2 competente para a execuo o juzo:
I - da liquidao da sentena ou da ao condenatria, no caso de
execuo individual;
II - da ao condenatria, quando coletiva a execuo.
Art. 101. Na ao de responsabilidade civil do fornecedor de produtos e
servios, sem prejuzo do disposto nos Captulos I e II deste ttulo, sero
observadas as seguintes normas:
I - a ao pode ser proposta no domiclio do autor;
EXECUO COLETIVA
EXECUO INDIVIDUAL
70
10.2. EXECUO
DOS
DIREITOS
ACIDENTALMENTE COLETIVOS)
INDIVIDUAIS
HOMOGNEOS
(DIREITOS
Tudo que foi falado na execuo da pretenso individual derivada serve para c, transporte
in utilibus e tal.
Condenao do juiz: Condeno a pagar indenizao a todas as mulheres que consumiram o
Lote 14 de Microvlar e engravidaram (sentena genrica).
Cabe a cada mulher pegar a sentena, liquidar/habilitar-se (provar o quantum e o an
debeatur) e executar.
Em suma, igual execuo individual dos interesses difusos (execuo individual
derivada).
Competncia: Foros concorrentes: juzo da condenao (art. 98, 2, I do CDC) e juzo de
domiclio do lesado (art. 101, I do CDC).
Art. 98. A execuo poder ser coletiva, sendo promovida pelos legitimados
de que trata o art. 82, abrangendo as vtimas cujas indenizaes j tiveram
sido fixadas em sentena de liquidao, sem prejuzo do ajuizamento de
outras execues.
[...]
2 competente para a execuo o juzo:
I - da liquidao da sentena ou da ao condenatria, no caso de
execuo individual;
II - da ao condenatria, quando coletiva a execuo.
71
72
O fluid recovery foi criado precipuamente para os casos onde o dano relevante somente
se coletivamente considerado, mas individualmente no existe o menor interesse dos lesados em
exigir reparao.
Exemplo do leite vendido 0,1ml a menos (lembrar: uma das ondas renovatrias do
processo civil, proposta por Cappelletti coletivizao do processo. Aqui, seria tendo em conta as
pretenses que individualmente consideradas, em tese, no se teria interesse do ponto de vista
econmico. Na coletivizao do processo ainda se encontra: defesa de bens de legitimidade
indeterminada e melhor prestao do ponto de vista do sistema judicirio. As outras ondas
renovatrias so: justia aos pobres e efetividade do processo).
Critrios para estimativa do valor a ser liquidado e executado como fluid recovery:
a) Nmero de vtimas j indenizadas;
b) Gravidade do dano
73
A ordem a seguinte:
a) Individuais;
b) Coletivos;
c) Difusos.
3) Execuo coletiva contra a Fazenda Pblica: Honorrios de sucumbncia.
O art. 1 D da Lei 9.494/97 diz que a Fazenda NO paga honorrios em execuo, quando
no houver oposio de embargos.
Lei 9494/97 Art. 1o-D. No sero devidos honorrios advocatcios pela
Fazenda Pblica nas execues no embargadas. (Includo pela Medida
provisria n 2.180-35, de 2001)
o art. 1-D da Lei 9.494/97 NO se aplica no caso execues contra a Fazenda Pblica
cobrando dvidas de pequeno valor ( 3 do art. 100 da CF/88), nas quais o precatrio
dispensado.
Quanto ao PROCESSO COLETIVO, no entanto, esse privilgio para a Fazenda no se
aplica, mesmo nas aes que envolvam precatrios, conforme a Smula 345 do STJ:
STJ Smula 345 - So devidos honorrios advocatcios pela Fazenda
Pblica nas execues individuais de sentena proferida em aes
coletivas, ainda que no embargadas.
75
76
Por sua vez, nos litgios coletivos, dispe o art. 14, da LACP:
LACP Art. 14. O juiz poder conferir efeito suspensivo aos recursos, para
evitar dano irreparvel parte.
Assim, como a norma confere tal poder ao juiz, muito embora no se trate de poder
discricionrio, entende-se, a contrrio sensu, que neste sistema os recursos tm efeito
devolutivo, como regra. Segundo Didier, preciso que a parte interessada pea a concesso de
efeito suspensivo (em sentido contrrio, Nelson Nery), podendo tal efeito ser deferido tanto pelo
juzo a quo, quanto pelo ad quem.
A norma do art. 14, da LACP recebeu interpretao restritiva junto ao STJ para o qual esta
norma destina-se apenas s instncias ordinrias, no alcanando a interposio de recursos
especiais e extraordinrios (AgRg n 311.505).
77
78
LAP Art. 19. A sentena que concluir pela carncia ou pela improcedncia
da ao est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito
seno depois de confirmada pelo tribunal; da que julgar a ao procedente
caber apelao, com efeito suspensivo.
Smula 329 do STJ: Interesse difuso. Tinha muita gente que dizia que a defesa do
patrimnio pblico deveria ser feita pela prpria entidade lesada.
STJ Smula: 329 O Ministrio Pblico tem legitimidade para propor ao
civil pblica em defesa do patrimnio pblico.
80
1.2)
Tutela da remoo do ilcito: Depois do ilcito, porm antes do dano. Afastar o ato
ilegal e/ou danoso, evitando ou diminuindo o dano.
O dano moral coletivo uma espcie de dano moral atinge interesse no patrimonial, de
classe especfica ou no de pessoas. Atingem vrios direitos da personalidade ao mesmo tempo.
As vtimas so conhecidas ou cognoscveis, o que os diferencia dos danos difusos. So os direitos
individuais homogneos e os coletivos em sentido estrito. A indenizao destinada para as
vtimas, j que podem ser identificadas.
O CDC admite expressamente a reparao dos danos morais coletivos, no seu art. 6, VI
(a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e
difusos). Geralmente, tem sido admitido na jurisprudncia nacional, nas searas trabalhista e
ambiental.
81
82
Segundo explica Flvio Tartuce, os danos sociais so difusos e a sua indenizao deve ser
destinada no para a vtima, mas sim para um fundo de proteo ao consumidor, ao meio
ambiente etc., ou mesmo para uma instituio de caridade, a critrio do juiz.
Outros exemplos dados por Junqueira de Azevedo: o pedestre que joga papel no cho, o
passageiro que atende ao celular no avio, o pai que solta balo com seu filho. Tais condutas
socialmente reprovveis podem gerar danos como o entupimento de bueiros em dias de chuva,
problemas de comunicao do avio causando um acidente areo, o incndio de casas ou de
florestas por conta da queda do balo etc.
Na V Jornada de Direito Civil do CJF/STJ, foi aprovado um enunciado reconhecendo a
existncia dos danos sociais:
Enunciado 455: A expresso dano no art. 944 abrange no s os danos
individuais, materiais ou imateriais, mas tambm os danos sociais, difusos,
coletivos e individuais homogneos a serem reclamados pelos legitimados
para propor aes coletivas.
l - ao meio-ambiente;
83
Bem que no tombado pode ser objeto de ACP, para a proteo do patrimnio histrico e
cultural?
Tombamento nada mais que um atestado administrativo de que determinado bem tem
valor histrico ou cultural.
Resposta: perfeitamente possvel. Qual a diferena entre a ACP contra imvel tombado e
no tombado? a prova.
Se o imvel for tombado no ser preciso provar seu valor histrico, que j presumido.
Se o bem no for tombado, o valor histrico deve ser provado, sob pena de improcedncia
da ao.
IV- Qualquer interesse difuso ou coletivo
O CDC teve um papel fundamental na LACP, pois acrescentou esse inciso (norma de
encerramento que havia sido vetada na promulgao da LACP), tornando a ACP um instrumento
de proteo de QUALQUER interesse difuso, coletivo ou individual homogneo.
graas a essa norma de encerramento que cabem as seguintes ACPs: criana e
adolescente, idoso, patrimnio pblico etc.
OBS: Apesar da confuso provocada pelas sucessivas MPs, o STJ entende que o inciso IV
continua em vigor (REsp 706.791).
84
Apesar de o art. 129, III, da CF/88 e de a smula falarem apenas em Ministrio Pblico era
perfeitamente possvel que outros legitimados pudessem ajuizar ACP com esse objetivo. Ex: ACP
ajuizada pela Unio com o objetivo de proteger o patrimnio pblico e social (art. 5, III, da Lei
n. 7.347/85).
Outra mudana que agora, pela nova Lei, fica expressamente previsto que as
associaes que tenham como finalidade institucional a proteo ao patrimnio pblico e social
so legitimadas para ajuizar ao civil pblica.
Vejamos o quadro comparativo com as alteraes promovidas na Lei da ACP:
85
ATUALMENTE
ANTES
por
danos
morais
patrimoniais causados:
No havia o inciso VII e o VIII.
(...)
VII honra e dignidade de grupos raciais,
tnicos ou religiosos.
VIII ao patrimnio pblico e social.
Art. 4 Poder ser ajuizada ao cautelar para
os fins desta Lei, objetivando, inclusive, evitar
turstico e paisagstico.
principal e a ao cautelar:
principal e a ao cautelar:
(...)
(...)
b)
tnicos
artstico,
turstico e paisagstico.
paisagstico.
inclua,
ou
entre
as
religiosos
esttico,
suas
ou
ao
histrico,
finalidades
patrimnio
turstico
Por razes de ordem poltico-financeira, trs bens/direitos no podem ser tutelados por
ACP:
a) Matria tributria;
86
b) Contribuies previdencirias;
c) FGTS.
So hipteses de impossibilidade jurdica do pedido.
A jurisprudncia pacfica pela constitucionalidade desse dispositivo.
obs: REsp 1.101.808. O MP entrou com uma ao contra um municpio para vedar a concesso
de isenes a entidade. A tese de defesa era que o MP no poderia discutir a matria tributria
em sede de ACP. STJ permitiu a discusso, sob o fundamento da defesa do patrimnio pblico.
12.3. LEGITIMIDADE ATIVA NA AO CIVIL PBLICA
12.3.1. Previso legal
Previso em dois artigos do microssistema: art. 5 da LACP e art. 82 do CDC.
LACP - Art. 5o Tm legitimidade para propor a ao principal e a ao
cautelar: (Redao dada pela Lei n 11.448, de 2007) (Vide Lei n 13.105,
de 2015) (Vigncia)
II - a Defensoria Pblica; (Redao dada pela Lei n 11.448, de 2007).
III - a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios; (Includo pela
Lei n 11.448, de 2007).
IV - a autarquia, empresa pblica, fundao ou sociedade de economia
mista; (Includo pela Lei n 11.448, de 2007).
V - a associao que, concomitantemente: (Includo pela Lei n 11.448, de
2007).
a) esteja constituda h pelo menos 1 (um) ano nos termos da lei civil;
(Includo pela Lei n 11.448, de 2007).
b) inclua, entre suas finalidades institucionais, a proteo ao patrimnio
pblico e social, ao meio ambiente, ao consumidor, ordem econmica,
livre concorrncia, aos direitos de grupos raciais, tnicos ou religiosos ou ao
patrimnio artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico.
(Redao
dada pela Lei n 13.004, de 2014)
CDC Art. 82. Para os fins do art. 81, pargrafo nico, so legitimados
concorrentemente:
I - o Ministrio Pblico,
II - a Unio, os Estados, os Municpios e o Distrito Federal;
III - as entidades e rgos da Administrao Pblica, direta ou indireta,
ainda que sem personalidade jurdica, especificamente destinados defesa
dos interesses e direitos protegidos por este cdigo; (lembrar do ECA
Conselho Tutelar pode ajuizar ACP? Prevalece que sim)
IV - as associaes legalmente constitudas h pelo menos um ano e que
incluam entre seus fins institucionais a defesa dos interesses e direitos
protegidos por este cdigo, dispensada a autorizao assemblear.
1 O requisito da pr-constituio pode ser dispensado pelo juiz, nas
aes previstas nos arts. 91 e seguintes, quando haja manifesto interesse
social evidenciado pela dimenso ou caracterstica do dano, ou pela
relevncia do bem jurdico a ser protegido.
87
Qual a finalidade institucional do MP? baseado nessa finalidade que ser feito o controle
ope iudicis da representao.
O art. 127 da CF/88 prev que entre as finalidades institucionais do MP: defesa de
interesses sociais e de interesses individuais indisponveis (alm da defesa da ordem jurdica e do
regime democrtico).
CF Art. 127. O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial
funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica,
do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis.
Assim, somente em relao a esses temas o MP pode ajuizar ACP. Exemplos de interesse
social:
a) Segurana Pblica;
b) Meio-ambiente;
c) Patrimnio Pblico etc.
OBS: o interesse social no precisa ser indisponvel, podendo, portanto, ser PATRIMONIAL.
Exemplo: valor da prestao da moradia popular.
Exemplo de interesse individual e indisponvel:
a) Sade;
b) Dignidade da pessoa humana etc.
Por outro lado, possvel explicitar alguns interesses de no cabimento da atuao
ministerial:
a) Mensalidade de TV a cabo;
b) Tarifa de condomnio;
c) Questes tributrias e previdencirias (o STF definiu essa vedao, que posteriormente se
tornou texto legal).
89
523 STJ
528 STJ
532 STJ
552 STJ
valores inferiores ao devido), o Ministrio Pblico poder ajuizar uma ao civil pblica em favor
dessas pessoas?
Aqui o cerne da questo. O STJ entendia que no, ou seja, o MP no teria legitimidade
para pleitear a indenizao decorrente do DPVAT em benefcio do segurado. Por isso, a Corte
editou a Smula 470, que tinha o seguinte texto:
Smula 470 O Ministrio Pblico no tem legitimidade para pleitear, em
ao civil pblica, a indenizao decorrente do DPVAT em benefcio do
segurado.
Como bem observado pelo Min. Teori Zavascki, o seguro DPVAT no um seguro
qualquer. seguro obrigatrio por fora de lei e sua finalidade proteger as vtimas de um
recorrente e nefasto evento da nossa realidade moderna, os acidentes automobilsticos, que
tantos males, sociais e econmicos, trazem s pessoas envolvidas, sociedade e ao Estado,
especialmente aos rgos de seguridade social. Por isso mesmo, a prpria lei impe como
obrigatrio (...)
Logo, pela natureza e finalidade desse seguro, o seu adequado funcionamento transcende
os interesses individuais dos segurados. H, portanto, manifesto interesse social nessa
controvrsia coletiva. Em outras palavras, trata-se de direitos individuais homogneos, cuja tutela
se reveste de interesse social qualificado, autorizando, por isso mesmo, a iniciativa do Ministrio
Pblico de, com base no art. 127 da Constituio, defend-los em juzo mediante ao coletiva.
Deciso do STF motivou o cancelamento da smula
Como a deciso do STF, proferida em sede de repercusso geral, foi no sentido contrrio
ao que decidia o STJ, este Tribunal decidiu, acertadamente, cancelar a Smula 470.
Agora, tanto o STF como o STJ entendem que o Ministrio Pblico detm legitimidade
para ajuizar ao coletiva em defesa dos direitos individuais homogneos dos beneficirios do
seguro DPVAT, dado o interesse social qualificado presente na tutela dos referidos direitos
subjetivos. STJ. 2 Seo. REsp 858.056/GO, Rel. Min. Marco Buzzi, julgado em 27/05/2015 (Info
563). STF. Plenrio. RE 631.111/GO, Rel. Min. Teori Zavascki, julgado em 06 e 07/08/2014.
92
568 STJ
Mesmo antes do advento destas duas leis (desde 1990 CDC), a Defensoria Pblica j era
considerada, embora com algumas resistncias, legitimada coletiva, mormente na seara
consumeirista, com fulcro no art. 82, III, do CDC, combinado com o art. 4, da LC 80/94. O STJ
assim j se manifestava (Resp 555.111, de 05/09/06). A legitimidade da defensoria surgiu com a
Lei 11.448/07.
CDC Art. 82. Para os fins do art. 81, pargrafo nico, so legitimados
concorrentemente:
III - as entidades e rgos da Administrao Pblica, direta ou indireta,
ainda que sem personalidade jurdica, especificamente destinados defesa
dos interesses e direitos protegidos por este cdigo;
LC 80/94
Art. 4 So funes institucionais da Defensoria Pblica, dentre outras: ....
VII promover ao civil pblica e todas as espcies de aes capazes
de propiciar a adequada tutela dos direitos difusos, coletivos ou individuais
homogneos quando o resultado da demanda PUDER beneficiar grupo de
pessoas hipossuficientes;
Finalidade institucional
CF - Art. 134. A Defensoria Pblica instituio permanente, essencial
funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe, como expresso e
instrumento do regime democrtico, fundamentalmente, a orientao
jurdica, a promoo dos direitos humanos e a defesa, em todos os graus,
judicial e extrajudicial, dos direitos individuais e coletivos, de forma integral e
gratuita, aos necessitados, na forma do inciso LXXIV do art. 5 desta
Constituio Federal. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 80, de
2014)
Art. 5 LXXIV - o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos
que comprovarem insuficincia de recursos;
93
94
....
VII promover ao civil pblica e todas as espcies de aes capazes de
propiciar a adequada tutela dos direitos difusos, coletivos ou individuais
homogneos quando o resultado da demanda PUDER beneficiar grupo de
pessoas hipossuficientes;
VIII exercer a defesa dos direitos e interesses individuais, difusos,
coletivos e individuais homogneos e dos direitos do consumidor, na forma
do inciso LXXIV do art. 5 da Constituio Federal;
XI exercer a defesa dos interesses individuais e coletivos da criana e do
adolescente, do idoso, da pessoa portadora de necessidades especiais, da
mulher vtima de violncia domstica e familiar e de outros GRUPOS
SOCIAIS VULNERVEIS que meream proteo especial do Estado;
A legitimidade da Defensoria para a ACP irrestrita, ou seja, a instituio pode propor ACP
em todo e qualquer caso?
Apesar de no ser um tema ainda pacfico, a resposta que prevalece que NO. Assim, a
Defensoria Pblica, ao ajuizar uma ACP, dever provar que os interesses discutidos na ao tm
pertinncia com as suas finalidades institucionais.
Por que se diz que a legitimidade da Defensoria no irrestrita?
Porque a legitimidade de nenhum dos legitimados do art. 5 irrestrita, nem mesmo a do
Ministrio Pblico. O STJ j decidiu, por exemplo, que o Ministrio Pblico no tem legitimidade
ativa para propor ao civil pblica na qual busca a suposta defesa de um pequeno grupo de
pessoas - no caso, dos associados de um clube, numa ptica predominantemente individual.
(REsp 1109335/SE, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 21/06/2011).
Qual , enfim, o parmetro para a legitimidade da Defensoria na ACP?
A Defensoria s tem adequada representao se estiver defendendo interesses
relacionados com seus objetivos institucionais e que se encontram previstos no art. 134 da CF.
Em outras palavras, a Defensoria Pblica somente poderia propor uma ACP se os direitos nela
veiculados, de algum modo, estiverem relacionados proteo dos interesses dos
hipossuficientes (necessitados, ou seja, indivduos com insuficincia de recursos). Esse o
entendimento tanto do STJ (REsp 1.192.577-RS, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em
15/5/2014) como do STF (RE 733433/MG, Rel. Min. Dias Toffoli, julgado em 4/11/2015).
95
No julgamento da ADI 3943 (STF. Plenrio. Rel. Min. Crmen Lcia, julgado em 6 e
7/5/2015. Info 784), diversos Ministros manifestaram esse mesmo entendimento.
A Min. Crmen Lcia, em determinado trecho de seu voto, afirmou: No se est a afirmar
a desnecessidade de a Defensoria Pblica observar o preceito do art. 5, LXXIV, da CF, reiterado
no art. 134 antes e depois da EC 80/2014. No exerccio de sua atribuio constitucional,
necessrio averiguar a compatibilidade dos interesses e direitos que a instituio protege com os
possveis beneficirios de quaisquer das aes ajuizadas, mesmo em ao civil pblica.
O Min. Roberto Barroso corroborou essa concluso e afirmou que o fato de se estabelecer
que a Defensoria Pblica tem legitimidade, em tese, para aes civis pblicas, no exclui a
possibilidade de, em um eventual caso concreto, no se reconhecer a legitimidade da Instituio.
Em tom descontrado, o Ministro afirmou que a Defensoria no teria legitimidade, por exemplo, no
caso concreto, para uma ao civil pblica na defesa dos scios do Yatch Club. E dando outro
exemplo extremo, afirmou que a Defensoria no teria legitimidade, no caso concreto, para ajuizar
uma ao civil pblica em favor dos clientes Personnalit do Banco Ita.
O Min. Teori Zavascki segue na mesma linha e afirma que existe uma condio implcita
na legitimidade da Defensoria Pblica para aes civis pblicas que o fato de ela ter que
defender interesses de pessoas hipossuficientes, sendo esta uma condio imposta pelo art. 134
da CF/88.
A Min. Rosa Weber tambm deixou claro que a Defensoria Pblica tem legitimidade para
propor aes civis pblicas, mas que o juzo poder aferir, no caso concreto, sua adequada
representao.
96
ATENO. No confunda: no se est dizendo que a Defensoria Pblica s pode propor ACP se
os direitos discutidos envolverem apenas pessoas pobres (rectius: hipossuficientes). Essa era a
tese da CONAMP, que foi rechaada pelo STF. O que estou afirmando que, para a Defensoria
Pblica ajuizar a ACP aquele interesse discutido na lide tem que, de algum modo, favorecer seu
pblico-alvo (hipossuficientes), ainda que beneficie outras pessoas tambm que no sejam
necessitadas.
Se o interesse defendido beneficiar pessoas economicamente abastadas e tambm
hipossuficientes, a Defensoria ter legitimidade para a ACP?
SIM, considerando que, no processo coletivo, vigoram os princpios do mximo benefcio,
da mxima efetividade e da mxima amplitude. Dessa feita, podendo haver hipossuficientes
beneficiados pelo resultado da demanda, deve-se admitir a legitimidade da Defensoria Pblica.
o caso, por exemplo, de consumidores de energia eltrica, que tanto podem abranger
pessoas com alto poder aquisitivo, como hipossuficientes:
LEGITIMIDADE. DEFENSORIA PBLICA. AO COLETIVA. A Turma, ao
prosseguir o julgamento, entendeu que a Defensoria Pblica tem
legitimidade para ajuizar ao civil coletiva em benefcio dos consumidores
de energia eltrica, conforme dispe o art. 5, II, da Lei n 7.347/1985, com
redao dada pela Lei n 11.448/2007. (...) REsp 912.849-RS, Rel. Min.
Jos Delgado, julgado em 26/2/2008 (Info 346).
Ao julgar o recurso extraordinrio sob a repercusso geral, o STF firmou a seguinte tese: A
Defensoria Pblica tem legitimidade para a propositura de ao civil pblica em ordem a promover
a tutela judicial de direitos difusos e coletivos de que sejam titulares, em tese, as pessoas
necessitadas.
3) Administrao direta e indireta (Unio, Estados, DF, Municpios, Autarquias,
Fundaes, EP e SEMs Art. 5, III e IV LACP).
LACP Art. 5 Tm legitimidade para propor a ao principal e a ao
cautelar:
...
III - a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios;
IV - a autarquia, empresa pblica, fundao ou sociedade de economia
mista;
Finalidade institucional
De todos os legitimados, esse grupo o que tem a finalidade institucional mais ampla.
Existem autores dizendo que a Administrao Pblica DIRETA seria um legitimado
universal.
Na realidade no so todos os entes administrativos que tm essa legitimidade universal. A
anlise deve ser casustica. A Unio talvez seja a nica legitimada universal; j a Petrobrs, por
exemplo, que legitimidade teria para discutir relaes de consumo?
Tendo um estatuto, este indica a finalidade institucional da entidade. Assim pode-se
averiguar para o que a entidade legitimada.
97
O art. 82, III do CDC traz como legitimados os rgos administrativos despersonalizados de
defesa do consumidor. Esse foi um inciso desenhado para o PROCON, que costuma ser uma
pasta da Prefeitura (municpio).
CDC
Art. 82. Para os fins do art. 81, pargrafo nico, so legitimados
concorrentemente:
...
III - as entidades e rgos da Administrao Pblica, direta ou indireta,
ainda que sem personalidade jurdica, especificamente destinados defesa
dos interesses e direitos protegidos por este cdigo; (lembrar do ECA
Conselho Tutelar pode ajuizar ACP? Prevalece que sim)
4) Associaes
LACP Art. 5 Tm legitimidade para propor a ao principal e a ao
cautelar:
V - a associao que, concomitantemente: (Includo pela Lei n 11.448, de
2007).
a) esteja constituda h pelo menos 1 (um) ano nos termos da lei civil;
(Includo pela Lei n 11.448, de 2007).
b) inclua, entre suas finalidades institucionais, a proteo ao patrimnio
pblico e social, ao meio ambiente, ao consumidor, ordem econmica,
livre concorrncia, aos direitos de grupos raciais, tnicos ou religiosos ou ao
patrimnio artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico.
(Redao
dada pela Lei n 13.004, de 2014)
Leading Case: ADESF (Associao de defesa dos fumantes) tinha menos de 01 ms, mas
foi admitida.
Pertinncia temtica: Nada mais do que a finalidade institucional da associao.
ATENO: Em momento nenhum o legislador falou que a Ao precisa ser ajuizada no interesse
da PRINCIPAL finalidade da associao. Basta que seja UMA das finalidades. Isso importante,
pois os estatutos das associaes trazem inmeras finalidades.
O art. 2-A, nico da Lei 9.494/97 limita, profundamente, o cabimento da Ao Coletiva
ajuizada por associao, para defesa dos interesses individuais homogneos contra o poder
pblico, exigindo vrios requisitos. O caput um dispositivo parecido com o art. 16 da LACP. A
grande dificuldade, porm, est no pargrafo nico, que pede a relao de todos os associados e
seus endereos. VER CONSIDERAES ACIMA.
98
*MP: art. 5 1 LACP, se no for parte, atuar como fiscal da lei (custus legis).
LACP
Art. 5o Tm legitimidade para propor a ao principal e a ao cautelar:
...
1 O Ministrio Pblico, se no intervier no processo como parte, atuar
obrigatoriamente como fiscal da lei.
O CNMP editou a Resoluo 23/07, que pretende disciplinar, de modo uniforme, para todos
os MPs, o inqurito civil.
O inqurito civil deve ser um paralelo do inqurito policial. Fundamento: Ambos so
procedimentos apuratrios para a formao do convencimento do MP.
Duas diferenas entre os inquritos:
a) Presidncia: Um do delegado; outro do membro do MP.
b) Arquivamento: No policial quem arquiva o juiz; no civil o prprio MP.
12.4.2. Caractersticas
1) Procedimento meramente informativo: No h sano, pena.
2) Procedimento administrativo: O judicirio no interfere.
3) No obrigatrio: O MP pode ingressar com uma ACP sem inqurito civil.
O Ministrio Pblico ajuizou ao civil pblica contra o ru A, ento Prefeito, pela suposta
prtica de improbidade administrativa. As provas que embasaram a ao de improbidade proposta
pelo MP foram obtidas em inqurito civil. Ao se defender, o ru alegou, dentre outras questes,
que, antes da propositura da ao de improbidade, o MP deveria ter aberto um procedimento
administrativo prvio. Essa discusso chegou ao STJ, que no acolheu a tese de A. Segundo a
Primeira Turma, o inqurito civil, como pea informativa, pode embasar a propositura de ao civil
pblica contra agente poltico, sem a necessidade de abertura de procedimento administrativo
prvio.
4) Pblico: Por analogia ao art. 20 do CPP, o promotor pode decretar o sigilo. Entretanto, a
decretao desse sigilo sujeita a mandado de segurana, para que o investigado tome
conhecimento da investigao.
5) Inquisitorial: No sujeito ao contraditrio e ampla defesa.
6) Ato privativo do MP. S o MP tem alguns poderes investigativos.
H vozes, na DPE, que defendem a possibilidade IQ pela DP, aplicando-se a teoria dos
poderes implcitos.
*O IC s se presta para a tutela dos interesses meta individuais?
controvertido.
1C: No. Autores oriundos do MP entendem que pode para qualquer assunto.
2C: Sim. Quando a CF trata do IC, ela trata junto com a ACP (129, III), assim, ela liga um
ao outro. Ou seja, o IC por suas regras s se presta a investiga problemas referentes a
interesses meta individuais.
12.4.3. Fases do inqurito civil
1)
Instaurao:
101
- Se d por meio de portaria do MP. Conforme a Resoluo, a portaria deve ser numerada
e deve indicar (delimitar), fundamentadamente, o objeto da investigao. Essa portaria pode ser
baixada de trs formas distintas:
1-Ofcio.
2-Representao.
3-Requisio do PGJ/PGR
- Presidncia: A instaurao feita pelo membro do MP. Por conta dessa presidncia, o
membro est sujeito s hipteses de impedimento e de suspeio.
OBS: O fato de o promotor ter presidido o Inqurito no o impede de promover a ACP. Tambm
no impede o fato de o promotor estar incluso na coletividade atingida pelo fato investigado.
- Quais medidas cabveis contra a instaurao de IC?
Algumas leis estaduais preveem recurso administrativo contra o IC abusivo (ver lei do
Estado). pacfico que cabe MS para trancamento de Inqurito Civil abusivo, tal como no crime
cabe HC. Quem julga esse MS? Depende da Constituio Estadual (no caso de MP). l que
esto as regras de prerrogativa de foro. Na falta de meno, cabe primeira instncia julg-lo.
No caso do MPF, a CF no traz regra. Logo, cabe primeira instncia.
- Efeito da instaurao nas relaes de consumo (Art. 26, 2, III do CDC): A
instaurao do inqurito obsta a decadncia nas relaes de consumo.
Art. 26. O direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao
caduca em:
2 Obstam a decadncia:
...
III - a instaurao de inqurito civil, at seu encerramento.
- Denunciao caluniosa (Art. 339 do CP): crime de denunciao caluniosa dar causa a
inqurito civil, imputando ao investigado a prtica de crime, sabendo-o inocente.
CP Art. 339. Dar causa instaurao de investigao policial, de processo
judicial, instaurao de investigao administrativa, inqurito civil ou ao de
improbidade administrativa contra algum, imputando-lhe crime de que o
sabe inocente: [...]
OBS: art. 342 do CP. Mentir para o promotor crime de falso testemunho?
A questo controvertida. H quem entenda que sim, dentro da expresso processo
administrativo.
-Poder de requisio de documentos e informaes: a qualquer entidade pblica ou
privada, sob pena de crime do art. 10 da LACP.
LACP Art. 10. Constitui crime, punido com pena de recluso de 1 (um - cabe
suspenso condicional do processo) a 3 (trs) anos, mais multa de 10 (dez)
a 1.000 (mil) Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional - ORTN, a
recusa, o retardamento ou a omisso de dados tcnicos indispensveis
propositura da ao civil, quando requisitados pelo Ministrio Pblico.
Obviamente, essa afirmao sofre uma restrio: O MP no pode ter acesso s informaes
protegidas por sigilo constitucional, que dependem de ordem judicial (reserva de jurisdio).
Estamos falando dos sigilos:
De comunicaes (correspondncia, telefnica e telemtica);
Fiscais/Bancrios? Existem duas posies a respeito:
1 C: Nelson Nery/Hugo Nigro: O MP pode requisitar diretamente essas informaes,
pois o sigilo de dados bancrios e fiscais no est na CF, mas sim na LC 105/01. No
conflito entre a LC 105 e a LONMP, prevalece a lei especial.
2 C (dominante): O MP no pode quebrar diretamente o sigilo, pois embora no
estejam expressos, eles decorrem da garantia da privacidade e intimidade. STF:
RMS 8716/GO.
Ambas convergem em um entendimento: as contas pblicas no so protegidas por
sigilo nenhum. Nesses casos, portanto, o MP pode requisitar diretamente (ex: conta corrente da
prefeitura).
Poder investigatrio do MP - STF
O Ministrio Pblico pode realizar diretamente a investigao de crimes?
SIM. O MP pode promover, por autoridade prpria, investigaes de natureza penal.
Mas a CF/88 expressamente menciona que o MP tem poder para investigar crimes?
NO. A CF/88 no fala isso de forma expressa. Adota-se aqui a teoria dos poderes
implcitos. Segundo essa doutrina, nascida nos EUA (Mc CulloCh vs. Maryland 1819), se a
Constituio outorga determinada atividade-fim a um rgo, significa dizer que tambm concede
todos os meios necessrios para a realizao dessa atribuio. A CF/88 confere ao MP as
funes de promover a ao penal pblica (art. 129, I). Logo, ela atribui ao Parquet tambm todos
os meios necessrios para o exerccio da denncia, dentre eles a possibilidade de reunir provas
para que fundamentem a acusao. Ademais, a CF/88 no conferiu Polcia o monoplio da
atribuio de investigar crimes. Em outras palavras, a colheita de provas no atividade exclusiva
da Polcia.
Desse modo, no inconstitucional a investigao realizada diretamente pelo MP. Esse
o entendimento do STF e do STJ.
103
104
3) Prazo
No h prazo previsto em lei, a Resoluo do MP prev o prazo de 01 ano, que pode ser
prorrogado.
4) Concluso
O MP tem o chamado Poder de recomendao. O Art. 15 da Res. 15 do CNMP. Ele
pode expedir orientaes com eficcia admonitria e sem carter vinculativo a qualquer pessoa
investigada, com a finalidade de evitar o ajuizamento da ACP.
Opes do MP:
1: Propor a ACP;
2: Promover o arquivamento fundamentado;
Quando faz isso, o MP deve remeter esse arquivamento para seu rgo
superior, no prazo de 03 dias.
No MPE, o rgo superior o Conselho Superior do MP (CS/MP)
105
107
Para Mazzilli, o acordo EXTRAJUDICIAL uma garantia mnima, motivo pelo qual se
qualquer outro colegitimado coletivo no o aceitar poder desconsider-lo e buscar diretamente
os remdios jurisdicionais cabveis. Por esse motivo, o STJ j reconheceu a legitimidade do MP
em defender o meio ambiente, apesar de o causador do dano j ter assumido compromisso de
ajustamento de conduta perante outro rgo estatal (Resp 265.300).
A situao um pouco mais complexa quando se trata de acordos JUDICIAIS (transaes
ou compromissos homologados judicialmente). Para Didier, a homologao de acordo judicial em
causa coletiva produz coisa julgada erga omnes, impedindo a repropositura da demanda por
qualquer dos colegitimados. No entanto, caso se mostrem irresignados, possibilita-se queles a
interposio de recurso (ou outro meio de impugnao, a exemplo das aes anulatrias),
questionando a homologao do acordo e postulando o prosseguimento do feito em direo
heterocomposio.
Na seara individual, h quem diga (Mazzilli) ser possvel ao indivduo recusar o acordo
(judicial ou extrajudicial) por meio de aes individuais (exceptio male gesti processus).
Por sua vez, Jos Marcelo Vigliar discorda ao afirmar que o terceiro titular de direito
individual que se sinta afetado com o acordo celebrado no poder recorrer da sentena que
homologa acordo judicial em ao coletiva, por no possuir interesse recursal, na medida em que
a coisa julgada coletiva se estende s causas individuais in utilibus.
12.5. OUTRAS QUESTES PROCESSUAIS SOBRE AO CIVIL PBLICA
12.5.1. Tutela principal e cautelar no processo coletivo
Segundo Mazzilli, as aes coletivas podem ser classificadas conforme a natureza do
provimento jurisdicional pretendido em:
a) principais: condenatrias (reparatrias ou indenizatrias), declaratrias e constitutivas;
b) cautelares (preparatrias ou incidentes); cautelares satisfativas (no dependem de outra
ao dita principal);
d) execuo de ttulo extrajudicial;
e) mandamentais;
f) quaisquer outras, com qualquer preceito cominatrio, declaratrio ou constitutivo.
A tutela principal ser tratada ao longo de todo o material, abrindo-se aspas neste
momento para a tutela cautelar, uma das formas da tutela de urgncia.
A tutela de urgncia nos processos coletivos no apresenta maiores peculiaridades,
seguindo, em regra, os pressupostos e fundamentos gerais aplicveis ao processo individual. No
entanto, impem-se algumas observaes:
Segundo Didier, embora o art. 4, da LACP mencione o termo ao cautelar, no se trata
de tutela cautelar, mas, sim, de tutela inibitria, que possui natureza satisfativa, tendo em vista
que o dispositivo visa obter providncia judicial que impea a prtica de ato ilcito e, por
consequncia, a ocorrncia de um dano. A meno ao termo ao cautelar possui justificativa
histrica, haja vista que o instituto genrico da antecipao de tutela, de natureza satisfativa,
apenas foi introduzido no CPC/73 em 1994, aceitando a jurisprudncia, poca, o uso da ao
cautelar satisfativa, com finalidade inibitria.
108
Art. 4o Poder ser ajuizada ao cautelar para os fins desta Lei, objetivando,
inclusive, evitar dano ao patrimnio pblico e social, ao meio ambiente, ao
consumidor, honra e dignidade de grupos raciais, tnicos ou religiosos,
ordem urbanstica ou aos bens e direitos de valor artstico, esttico,
histrico, turstico e paisagstico.
(Redao dada pela Lei n 13.004, de
2014)
cabvel tutela cautelar liminar, seja no bojo do processo coletivo, seja em procedimento
autnomo. Portanto, em matria de tutela coletiva, admite-se o ajuizamento das cautelares
instrumentais, das cautelares satisfativas (a exemplo da tutela inibitria, do art. 4, da LACP),
bem como a concesso de tutela antecipada.
A legislao prev limitaes concesso de tutela provisria s causas coletivas, dentre
as quais a prevista no art. 2, da Lei n 8437/92 a liminar apenas pode ser concedida aps
audincia com o representante judicial da pessoa jurdica de direito pblico, em prazo no inferior
a 72 horas. No entanto, doutrina e jurisprudncia entendem no ser a vedao absoluta. A
concluso geral a de que todas as leis que limitam, regulam ou restringem a concesso de tutela
de urgncia, seja no processo individual ou coletivo, podero ser submetidas ao controle difuso de
constitucionalidade, luz do princpio da proporcionalidade.
Lei 8437/92 Art. 2 No mandado de segurana coletivo e na ao civil
pblica, a liminar ser concedida, quando cabvel, aps a audincia do
representante judicial da pessoa jurdica de direito pblico, que dever se
pronunciar no prazo de setenta e duas horas.
A disciplina das astreintes segue a mesma linha dos processos individuais. Contudo, nesta
matria o art. 12, 2, da LACP (repetido por outros diplomas legais) inovou ao disciplinar
expressamente que a multa cominada liminarmente apenas ser exigvel do ru APS o trnsito
em julgado da deciso favorvel ao autor (se a deciso for desfavorvel, no h falar em
astreintes), sendo devido desde o dia em que houver configurado o descumprimento.
Art. 12. Poder o juiz conceder mandado liminar, com ou sem justificao
prvia, em deciso sujeita a agravo.
2 A multa cominada liminarmente s ser exigvel do ru aps o trnsito
em julgado da deciso favorvel ao autor, mas ser devida desde o dia em
que se houver configurado o descumprimento.
109
Antecipao da tutela: No bastasse a regra genrica do art. 300, do CPC/2015, o art. 84,
3, do CDC, inserido no microssistema de processo coletivo, permite que o juiz conceda a tutela
liminarmente ou aps justificao prvia. Embora a norma em destaque no disponha
expressamente, a antecipao da tutela supe pedido do autor, luz do princpio da demanda.
Art. 84. Na ao que tenha por objeto o cumprimento da obrigao de fazer
ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou
determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao
do adimplemento.
...
3 Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado
receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela
liminarmente ou aps justificao prvia, citado o ru.
Liminares: A liminar uma deciso dada no incio da lide que tanto pode ter como
finalidade assegurar uma providncia acautelatria (natureza cautelar), como antecipar
provisoriamente alguns efeitos prticos da sentena (natureza satisfativa). Desde que presentes
os pressupostos gerais de cautela, o juiz pode conceder mandado liminar, com ou sem
justificao prvia, nas aes coletivas, sejam estas aes principais; ou cautelares instrumentais
ou satisfativas.
Segundo Mazzilli, se os titulares dos interesses forem indeterminveis (direitos difusos), a
liminar beneficiar indistintamente a todos; mas se os titulares forem determinveis (interesses
coletivos e individuais homogneos), a extenso subjetiva da liminar poder ser maior ou menor a
depender de quem tenha feito o pedido e de qual tenha sido o pedido deferido pelo juiz. Assim, se
o MP pediu, a liminar concedida a todos os beneficiados. Todavia, se o pedido foi feito por uma
associao, a liminar beneficia apenas seus associados no momento da propositura da ao.
As hipteses de vedao de liminar nas aes coletivas so depreendidas das normas do
art. 1, da Lei 8437/92 e art. 5, 7, 2 e 22, 2, da Lei 12016/09.
Lei 8437/92 Art. 1 No ser cabvel medida liminar contra atos do Poder
Pblico, no procedimento cautelar ou em quaisquer outras aes de
natureza cautelar ou preventiva, toda vez que providncia semelhante no
puder ser concedida em aes de mandado de segurana, em virtude de
vedao legal.
Lei 12016/09 Art. 5o No se conceder mandado de segurana quando se
tratar:
I - de ato do qual caiba recurso administrativo com efeito suspensivo,
independentemente de cauo;
II - de deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo;
III - de deciso judicial transitada em julgado.
Art. 7o Ao despachar a inicial, o juiz ordenar:
2o No ser concedida medida liminar que tenha por objeto a
compensao de crditos tributrios, a entrega de mercadorias e bens
provenientes do exterior, a reclassificao ou equiparao de servidores
pblicos e a concesso de aumento ou a extenso de vantagens ou
pagamento de qualquer natureza.
Art. 22. No mandado de segurana coletivo, a sentena far coisa julgada
limitadamente aos membros do grupo ou categoria substitudos pelo
impetrante.
2o No mandado de segurana coletivo, a liminar s poder ser concedida
aps a audincia do representante judicial da pessoa jurdica de direito
pblico, que dever se pronunciar no prazo de 72 (setenta e duas) horas.
110
111
na defesa de direitos individuais homogneos da categoria que representa. O STJ entende que
cabvel o ajuizamento de ao civil pblica em defesa de direitos individuais homogneos no
apenas relacionados com matrias de direito do consumidor, mas tambm em relao a outros
direitos. Assim, deve ser reconhecida a legitimidade do sindicato para ACP em defesa de
interesses individuais homogneos da categoria que representa. Sendo permitido o ajuizamento
de ACP, no h porque no aplicar em favor do sindicato autor o art. 18 da Lei n. 7.347/85, com a
iseno de custas.
113
entre
ADI
ACP,
para
discusso
da
Tanto o STF quanto o STJ admitem que a ACP discuta constitucionalidade, porm
somente no controle concreto difuso.
O pedido da ACP no uma inconstitucionalidade, mas sim uma providncia concreta, que
ter como fundamento a inconstitucionalidade de uma lei.
STJ e STF: As aes coletivas, dentre elas a Ao Civil Pblica, podem ser utilizadas
como instrumento de controle difuso concreto de constitucionalidade.
A ACP no pode ser utilizada como sucedneo da ADI, pois neste caso haveria uma
usurpao da competncia do STF. Ou seja, na ao civil pblica, a inconstitucionalidade s pode
estar na causa de pedir. Havendo essa usurpao, caberia uma Reclamao diretamente no STF,
dizendo que aquela ACP estaria sendo usada como espcie de ADI. No pode.
Mas a ACP no tem efeitos erga omnes? Sim, mas o que vai ter efeito erga omnes o
contedo da deciso (o pedido), que no caso no a inconstitucionalidade, porque esta
analisada incidenter tantum, ou seja, ela analisada incidentalmente na causa de pedir. O pedido
de efeito concreto. Ver Processo Coletivo.
Ex: ACP no RJ onde se pediu a inconstitucionalidade dos bingos. Mandaram Reclamao para o
STF, mas ele decidiu que no havia usurpao, pois o pedido era o fechamento dos bingos.
13. AO POPULAR (Lei n 4.717/65)
13.1. GENERALIDADES
13.1.1. Conceito
Para Gajardoni, o melhor conceito dos administrativistas. De acordo com Hely Lopes
Meirelles, um mecanismo constitucional de controle da legalidade/lesividade dos atos
administrativos em geral. A ao popular garante o direito subjetivo a um governo honesto, por
isso, pode-se dizer que a ao popular uma ao de carter cvico administrativo.
Segundo Gajardoni, possvel ver na ao Popular uma forma de participao popular na
administrao. Isto porque, em que pese o Brasil adotar um sistema de democracia indireta
(representativa), o prprio sistema abre certos poros, visando possibilitar que o cidado participe
diretamente da administrao.
Para ele um mecanismo de controle da administrao pblica, qual seja, de participao
popular na administrao, ao lado do plebiscito, do referendo e da iniciativa popular de lei.
13.1.2. Previso constitucional
Art. 5
...
LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise
a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado
participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio
histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de
custas judiciais e do nus da sucumbncia;
114
Lei n 4.717/65, e mais: integrando o microssistema, ela vai utilizar dispositivos da LACP e
do CDC tambm.
13.1.4. Previso sumular
STF Smula 101 O MANDADO DE SEGURANA NO SUBSTITUI A
AO POPULAR.
STF Smula 365 PESSOA JURDICA NO TEM LEGITIMIDADE PARA
PROPOR AO POPULAR.
115
Ou seja, cabe contra entidade de direito privado, desde que receba dinheiro pblico. Se o
poder pblico concorrer com menos de 50%, a Ao Popular se restringir a repercusso nos
cofres pblicos. O ataque sobre o ato lesivo s atinge o dinheiro pblico. (Isso se repete na lei de
improbidade administrativa)
13.2.4. Moralidade administrativa
A moralidade administrativa um conceito jurdico indeterminado. Aquele cuja definio
varia conforme o tempo e o lugar.
Trata-se de padres ticos e de boa f no trato com a coisa pblica. Exemplo: art. 37, 1
CF.
Art. 37 1 - A publicidade dos atos, programas, obras, servios e
campanhas dos rgos pblicos dever ter carter educativo, informativo ou
de orientao social, dela no podendo constar nomes, smbolos ou
imagens que caracterizem promoo pessoal de autoridades ou servidores
pblicos.
Exemplo do Gajardoni: a candidata que se elegeu prefeita e pintou toda cidade de rosa. De fato,
as coisas precisavam ser preservadas, e no houve dano. Entretanto, houve violao da
moralidade, visto que ela estava se promovendo.
OBS: o rol do objeto da AP taxativo. Fora disso no cabe AP. STJ REsp 818725/SP. Neste
caso, haviam dito que a AP servia para defender interesse do consumidor, o STJ disse que no
porque o rol da AP taxativo.
13.3. CABIMENTO DA AO POPULAR
Cabe contra ato ilegal lesivo (conforme CF art. 5 LXXIII e Art. 1 da LAP).
CF Art. 5
LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise
a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado
participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio
histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de
custas judiciais e do nus da sucumbncia;
LAP Art. 1 Qualquer cidado ser parte legtima para pleitear a anulao
ou a declarao de nulidade de atos lesivos ao patrimnio da Unio, do
Distrito Federal, dos Estados, dos Municpios, de entidades autrquicas, de
sociedades de economia mista (Constituio, art. 141, 38), de sociedades
mtuas de seguro nas quais a Unio represente os segurados ausentes, de
empresas pblicas, de servios sociais autnomos, de instituies ou
fundaes para cuja criao ou custeio o tesouro pblico haja concorrido ou
concorra com mais de cinquenta por cento do patrimnio ou da receita
nua, de empresas incorporadas ao patrimnio da Unio, do Distrito
Federal, dos Estados e dos Municpios, e de quaisquer pessoas jurdicas ou
entidades subvencionadas pelos cofres pblicos.
13.3.1. Ato
116
117
Esse rol exemplificativo. Vide art. 3 da LAP. Ou seja, caber o AP mesmo quando no se
violem os elementos do ato, mas tenham-se outros vcios.
Art. 3 Os atos lesivos ao patrimnio das pessoas de direito pblico ou
privado, ou das entidades mencionadas no art. 1, cujos vcios no se
compreendam nas especificaes do artigo anterior, sero anulveis,
segundo as prescries legais, enquanto compatveis com a natureza deles.
13.3.3. Lesivo
A jurisprudncia ainda segue firme no binmio ilegalidade/lesividade. Em outras
palavras, no basta o ato ser ilegal, ele deve causar prejuzo. A outro giro, no basta o ato causar
prejuzo, ele deve ser ilegal. Exemplo: uma lei isenta os nmeros quebrados (centavos) do IPTU.
Seria ilegal por renunciar aos cofres pblicos, todavia, o resultado dessa anistia deu como
prejuzo R$ 30, 00. No houve lesividade, no cabe ao popular.
Hermes Zaneti Jr. aponta, conforme julgados da 1 e 2 turma do STJ (4 em sentido
contrrio), assim como o STF, no sentido de a jurisprudncia dispensar a comprovao de
prejuzo econmico ao errio pblico para o ajuizamento da AP. Como no caso de leso
moralidade administrativa.
O art. 4 traz um rol de atos que a LAP PRESUME sejam lesivos ao patrimnio pblico.
Art. 4 So tambm nulos os seguintes atos ou contratos, praticados ou
celebrados por quaisquer das pessoas ou entidades referidas no art. 1.
I - A admisso ao servio pblico remunerado, com desobedincia,
quanto s condies de habilitao, das normas legais,
regulamentares ou constantes de instrues gerais.
II - A operao bancria ou de crdito real, quando:
a) for realizada com desobedincia a normas legais, regulamentares,
estatutrias, regimentais ou internas;
b) o valor real do bem dado em hipoteca ou penhor for inferior ao constante
de escritura, contrato ou avaliao.
III - A empreitada, a tarefa e a concesso do servio pblico, quando:
a) o respectivo contrato houver sido celebrado sem prvia concorrncia
pblica ou administrativa, sem que essa condio seja estabelecida em lei,
regulamento ou norma geral; (exemplo: Phd. Contratado sem remunerao
para trabalhar em administrao judiciria sem licitao. H lesividade?
No. Cabe AP? Sim. Presuno de lesividade ABSOLUTA. O mesmo
aconteceria se trabalhasse sem contrato.)
b) no edital de concorrncia forem includas clusulas ou condies, que
comprometam o seu carter competitivo;
c) a concorrncia administrativa for processada em condies que
impliquem na limitao das possibilidades normais de competio.
IV - As modificaes ou vantagens, inclusive prorrogaes que forem
admitidas, em favor do adjudicatrio, durante a execuo dos
contratos de empreitada, tarefa e concesso de servio pblico, sem
que estejam previstas em lei ou nos respectivos instrumentos.
V - A compra e venda de bens mveis ou imveis, nos casos em que
no cabvel concorrncia pblica ou administrativa, quando:
a) for realizada com desobedincia a normas legais, regulamentares, ou
constantes de instrues gerais;
b) o preo de compra dos bens for superior ao corrente no mercado,
na poca da operao;
c) o preo de venda dos bens for inferior ao corrente no mercado,
na poca da operao.
118
13.4. LEGITIMIDADE
13.4.1. Legitimidade ativa
Prevalece que do CIDADO.
1) Mas o que cidado? Cidado a qualidade daquele que pode votar, esto superadas
as discusses sobre votar e ser votado. O maior de 16 pode votar, portanto, pode
oferecer ao popular.
2) Como se comprova a cidadania? Atravs do ttulo eleitoral ou do documento
equivalente. Quem diz isso o art. 1, 3 da LAP.
Art. 1, 3 A prova da cidadania, para ingresso em juzo, ser feita com o
ttulo eleitoral, ou com documento que a ele corresponda.
119
O litisconsrcio ativo, facultativo, inicial ou ulterior e unitrio, porque a deciso deve ser
idntica, o objeto indivisvel.
O cidado pode ajuizar cidado popular fora do seu domiclio eleitoral?
Sem problemas. Pode ajuizar em qualquer lugar do Brasil.
13.4.2. Legitimidade passiva
O art. 6 coloca todo mundo que participou do ato lesivo como ru. So todos aqueles,
pessoas fsicas ou jurdicas, de direito pblico ou privado, que de qualquer forma participaram do
ato ou se beneficiaram diretamente dele.
Art. 6 A ao ser proposta contra as pessoas pblicas ou privadas e as
entidades referidas no art. 1, contra as autoridades, funcionrios ou
administradores que houverem autorizado, aprovado, ratificado ou
praticado o ato impugnado, ou que, por omissas, tiverem dado
oportunidade leso, e contra os beneficirios diretos do mesmo.
2)
13.5. COMPETNCIA
Tem um artigo prprio falando de competncia. Art. 5.
Art. 5 Conforme a origem do ato impugnado, competente para
conhecer da ao, process-la e julg-la o juiz que, de acordo com a
organizao judiciria de cada Estado, o for para as causas que
interessem Unio, ao Distrito Federal, ao Estado ou ao Municpio.
121
13.7. SENTENA
13.7.1. Prazo para julgar
Cuidado com a regra do Art. 7, VI, pargrafo nico. H uma sano maior do que em outros
processos, ou seja, se ele no obedecer ao prazo ele no promovido.
Art. 7 A ao obedecer ao procedimento ordinrio, previsto no Cdigo de
Processo Civil, observadas as seguintes normas modificativas:
...
VI - A sentena, quando no prolatada em audincia de instruo e
julgamento, dever ser proferida dentro de 15 (quinze) dias do recebimento
dos autos pelo juiz.
Pargrafo nico. O proferimento da sentena alm do prazo estabelecido
privar o juiz da incluso em lista de merecimento para promoo, durante 2
(dois) anos, e acarretar a perda, para efeito de promoo por antiguidade,
de tantos dias quantos forem os do retardamento, salvo motivo justo,
declinado nos autos e comprovado perante o rgo disciplinar competente.
No h nenhum outro tipo de sano na sentena da popular, isso significa que o juiz tira o
ato do mundo jurdico, desconstitui o ato. Fora isso, se ele percebe que o indivduo se apropriou
de patrimnio pbico e etc. descobre que o cara um ladro e tal, no pode fazer nada, deve
encaminhar para o MP (no possvel aplicao de sanes da Ao de Improbidade em sede de
AP).
13.7.3. Reexame necessrio
Como dito, o reexame necessrio aqui invertido, ele a favor da coletividade.
Art. 19. A sentena que concluir pela carncia ou pela improcedncia da
ao est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito
seno depois de confirmada pelo tribunal; da que julgar a ao procedente
caber apelao, com efeito suspensivo.
122
ACP
Previso Legal
Lei n 7347/85
AP
Lei n 4.717/65
Amplitude
Legitimidade ativa
-MP
-DP
-U (legitimado universal), E, DF,
M
PJ no pode.
-U, E, DF, M
-Autarquia, EP, SEM
2 C: No silncio da LACP,
aplica-se o microssistema. O art.
6 da LAP. Problema: faltou um
dos caras, h vcio.
*Litisconsrcio
simples.
necessrio
123
Objeto
LACP Art. 1
l - ao meio-ambiente;
Art. 5 CF
ll - ao consumidor;
moralidade
administrativa,
ao
meio
ambiente
e
ao
patrimnio
histrico e cultural, [...];
LAP
Art. 1 [...]declarao de nulidade
de atos lesivos ao patrimnio [...]
1 - Consideram-se patrimnio
pblico para os fins referidos
neste artigo, os bens e direitos de
valor
econmico,
artstico,
esttico, histrico ou turstico.
OBS1: a priori no cabe contra
particular, exceto no caso de
meio ambiente.
124
LAP Art. 14. Se o valor da leso ficar provado no curso da causa, ser
indicado na sentena; se depender de avaliao ou percia, ser apurado na
execuo.
3 Quando o ru condenado perceber dos cofres pblicos, a execuo
far-se- por desconto em folha at o integral ressarcimento do dano
causado, se assim mais convier ao interesse pblico.
2) Art. 10: Atos que causam prejuzo ao errio. DOLO ou CULPA grave.
3) Art. 11: Atos que violem os princpios da administrao. Somente DOLO (STJ).
O STJ diz, em justificativa a ser somente DOLO no art. 11, que nem toda ilegalidade
uma improbidade. De acordo com o tribunal, a improbidade deve ter o interesse/mvel/dolo de
vilipendiar, de ofender de ir de encontro moralidade administrativa. Se o indivduo no publica o
ato por desateno, sem ter a inteno de no publicar, no ofende o princpio da publicidade.
MP: esse tipo do art. 11 o que a gente pode utilizar de tipo de reserva (Nelson Hungria:
soldado de reserva), ou seja, vai ser aplicado quando no couber o art. 9 ou 10.
Dica (MP): no final da pea caso sua excelncia no vislumbre o desvio de dinheiro, no
mnimo est configurada a violao ao princpio x. Nesse sentido, pede-se a aplicao do art. 11
(...).
O art. 12 da LIA vai aplicar sanes mais graves no 9, diminuindo a gravidade das sanes
no 10 e 11.
14.5. LEGITIMIDADE ATIVA
Art. 17. A ao principal, que ter o rito ordinrio, ser proposta pelo
Ministrio Pblico ou pela pessoa jurdica interessada, dentro de trinta dias
da efetivao da medida cautelar.
14.5.1. MP
O primeiro grande legitimado o MP.
14.5.2. PJ interessada
Quem a PJ interessada? Duas correntes:
1C: Parcela da doutrina sustenta que a PJ interessada a PJ de direito PBLICO lesada.
Portanto: administrao direta, autarquias e fundaes (de direito pblico).
2C: a PJ interessada a PJ de direito pblico ou privado que sofreu o prejuzo ou lesada.
Essa corrente melhor, porque podemos incluir EP e SEM. PREVALECE.
OBS1: defensoria no pode. Completamente fora das finalidades institucionais (defesa dos
hipossuficientes). No RS pode! H julgados nesse sentido.
OBS2: associao est fora tambm (somente ACP).
14.6. LEGITIMIDADE PASSIVA
Art. 1 Os atos de improbidade praticados por qualquer agente pblico,
SERVIDOR ou NO, contra a administrao direta, indireta ou fundacional
de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos
Municpios, de Territrio, de empresa incorporada ao patrimnio pblico ou
de entidade para cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou
concorra com mais de cinquenta por cento do patrimnio ou da receita
anual, sero punidos na forma desta lei.
Pargrafo nico. Esto tambm sujeitos s penalidades desta lei os atos de
improbidade praticados contra o patrimnio de entidade que receba
subveno, benefcio ou incentivo, fiscal ou creditcio, de rgo pblico bem
como daquelas para cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou
concorra com menos de cinquenta por cento do patrimnio ou da
127
ENRIQUECIMENTO
ILCITO
DANO AO ERRIO
VIOLAO DE
PRINCPIO
129
Ressarcimento
dano
integral
do
dos
direitos
Multa civil
Proibio de contratar
receber benefcios
SIM. Em desfavor do
agente e talvez do terceiro.
NO.
SIM, em desfavor do
agente e do terceiro.
SIM.
SIM.
SIM.
08 a 10 anos
05 a 08 anos
03 a 05 anos
AT 3x o valor do
enriquecimento.
AT 2x o valor do dano.
AT 100x a
remunerao mensal
do agente.
Exatos 10 anos.
Exatos 05 anos.
Exatos 03 anos.
De acordo com Lei de Ficha Limpa, caso o agente seja condenado em 2 instancia
(colegiadamente) suspenso dos direitos polticos por ato doloso, conforme art. 9 ou
art. 10, da LIA, automaticamente, estar inelegvel, embora ainda se preservem os
seus direitos polticos para votar e propor ao popular. Portanto, a lei de ficha limpa
no antecipou a pena de suspenso dos direitos polticos, mas mutilou
antecipadamente o seu exerccio (inelegibilidade).
Art. 1 So inelegveis:
I - para qualquer cargo:
...
l) os que forem condenados suspenso dos direitos polticos, em deciso
transitada em julgado ou proferida por rgo judicial colegiado, por ato
doloso de improbidade administrativa que importe leso ao patrimnio
pblico e enriquecimento ilcito, desde a condenao ou o trnsito em
julgado at o transcurso do prazo de 8 (oito) anos aps o cumprimento da
pena;
14.8. PROCEDIMENTO
Art. 17. A ao principal, que ter o rito ordinrio, ser proposta pelo
Ministrio Pblico ou pela pessoa jurdica interessada, dentro de trinta dias
da efetivao da medida cautelar.
OBS: no processo civil, em regra, da deciso que manda citar o ru, no cabe recurso, aqui
caber AGRAVO, nos termos do 10 do art. 17.
10. Da deciso que RECEBER a petio inicial, caber agravo de
instrumento. (Includo pela Medida Provisria n 2.225-45, de 2001)
132
14.8.6. Sentena
Segue regras gerais da ACP (microssistema).
Recurso cabvel: apelao (art. 14 da LACP quem decide o efeito suspensivo o juiz da
causa).
LACP - Art. 14. O juiz poder conferir efeito suspensivo aos recursos,
para evitar dano irreparvel parte.(efeito suspensivo ope judicis)
133
- Disciplinar dois temas que at ento no tinham previso legal, embora existentes na
prtica, quais sejam, o MS originrio (MS que comea nos tribunais superiores) art. 16 e art. 18 e
o MSC (art. 21 e art. 22).
Art. 16. Nos casos de competncia originria dos tribunais, caber ao relator
a instruo do processo, sendo assegurada a defesa oral na sesso do
julgamento.
Pargrafo nico. Da deciso do relator que conceder ou denegar a medida
liminar caber agravo ao rgo competente do tribunal que integre.
Art. 18. Das decises em mandado de segurana proferidas em nica
instncia pelos tribunais cabe recurso especial e extraordinrio, nos casos
legalmente previstos, e recurso ordinrio, quando a ordem for denegada.
Art. 21. O mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por partido
poltico com representao no Congresso Nacional, na defesa de seus
interesses legtimos relativos a seus integrantes ou finalidade partidria,
ou por organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente
constituda e em funcionamento h, pelo menos, 1 (um) ano, em defesa de
direitos lquidos e certos da totalidade, ou de parte, dos seus membros ou
associados, na forma dos seus estatutos e desde que pertinentes s suas
finalidades, dispensada, para tanto, autorizao especial.
Pargrafo nico. Os direitos protegidos pelo mandado de segurana coletivo
podem ser:
I - coletivos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os transindividuais, de
natureza indivisvel (difusos e coletivos em sentido estrito), de que seja
titular grupo ou categoria de pessoas ligadas entre si ou com a parte
contrria por uma relao jurdica bsica;
II - individuais homogneos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os
decorrentes de origem comum e da atividade ou situao especfica da
totalidade ou de parte dos associados ou membros do impetrante.
Art. 22. No mandado de segurana coletivo, a sentena far coisa julgada
limitadamente aos membros do grupo ou categoria substitudos pelo
impetrante.
1o O mandado de segurana coletivo no induz litispendncia para as
aes individuais, mas os efeitos da coisa julgada no beneficiaro o
impetrante a ttulo individual se no requerer a desistncia de seu mandado
de segurana no prazo de 30 (trinta) dias a contar da cincia comprovada
da impetrao da segurana coletiva.
2o No mandado de segurana coletivo, a liminar s poder ser concedida
aps a audincia do representante judicial da pessoa jurdica de direito
pblico, que dever se pronunciar no prazo de 72 (setenta e duas) horas.
135
506 -- O agravo a que se refere o art. 4 da Lei 4.348, de 26-6-64, cabe, somente, do
despacho do Presidente do Supremo Tribunal Federal que defere a suspenso da
liminar, em mandado de segurana, no do que a denega.
510 -- Praticado o ato por autoridade, no exerccio de competncia delegada, contra
ela cabe o mandado de segurana ou a medida judicial.
511 -- Compete Justia Federal, em ambas as instncias, processar e julgar as
causas entre autarquias federais e entidades pblicas locais, inclusive mandados de
segurana, ressalvada a ao fiscal, nos termos da Constituio Federal de 1967,
art. 119, 3.
512 -- No cabe condenao em honorrios de advogado na ao de mandado de
segurana.
597 -- No cabem embargos infringentes de acrdo que, em mandado de
segurana, decidiu, por maioria de votos, a apelao.
622 - No cabe agravo regimental contra deciso do relator que concede ou indefere
liminar em mandado de segurana.
623-- No gera por si s a competncia originria do Supremo Tribunal Federal
para conhecer do mandado de segurana com base no art. 102, I, n, da
Constituio, dirigir-se o pedido contra deliberao administrativa do Tribunal de
origem, da qual haja participado a maioria ou a totalidade de seus membros.
624 -- No compete ao Supremo Tribunal Federal conhecer originariamente de
mandado de segurana contra atos de outros tribunais.
625 -- Controvrsia sobre matria de direito no impede concesso de mandado de
segurana.
626 -- A suspenso da liminar em mandado de segurana, salvo determinao em
contrrio da deciso que a deferir, vigorar at o trnsito em julgado da deciso
definitiva de concesso da segurana ou, havendo recurso, at a sua manuteno
pelo Supremo Tribunal Federal, desde que o objeto da liminar deferida coincida, total
ou parcialmente, com o da impetrao.
627 -No mandado de segurana contra a nomeao de magistrado da
competncia do Presidente da Repblica, este considerado autoridade coatora,
ainda que o fundamento da impetrao seja nulidade ocorrida em fase anterior do
procedimento.
628 -- Integrante de lista de candidatos a determinada vaga da composio de
tribunal parte legtima para impugnar a validade da nomeao de concorrente.
629 -- A impetrao de mandado de segurana coletivo por entidade de classe em
favor dos associados independe da autorizao destes.
630 -- A entidade de classe tem legitimao para o mandado de segurana ainda
quando a pretenso veiculada interesse apenas a uma parte da respectiva categoria.
631 -- Extingue-se o processo de mandado de segurana se o impetrante no
promove, no prazo assinado, a citao do litisconsorte passivo necessrio.
632 -- constitucional lei que fixa o prazo de decadncia para a impetrao de
mandado de segurana.
701 -- No mandado de segurana impetrado pelo Ministrio Pblico contra deciso
proferida em processo penal, obrigatria a citao do ru como litisconsorte
passivo.
STJ 41; 105; 169; 177; 202; 206; 212; 213; 333; 376; 460.
Smula 169: So inadmissveis embargos infringentes no processo de
mandado de segurana.
Smula 41: O Superior Tribunal de Justia no tem competncia para
processar e julgar, originariamente, mandado de segurana contra ato de
outros tribunais ou dos respectivos rgos.
Smula 105: Na ao de mandado de segurana no se admite
condenao em honorrios advocatcios.
Smula 177: O Superior Tribunal de Justia incompetente para processar
e julgar, originariamente, mandado de segurana contra ato de rgo
colegiado presidido por Ministro de Estado.
Smula 202: A impetrao de segurana por terceiro, contra ato judicial,
no se condiciona interposio de recurso.
Smula 213: O mandado de segurana constitui ao adequada para a
declarao do direito compensao tributria.
Smula 217 (cancelada): No cabe agravo de deciso que indefere o
pedido de suspenso da execuo da liminar, ou da sentena em mandado
de segurana. (obs: cabe, sim, o agravo, porquanto o sistema foi alterado
pela Lei n 8.437/92. QO no AgRg na SS 1204/AM, Rel. Min. Nilson Naves,
Corte Especial, julgado em 23/10/2003)
136
15.2.
CONCEITO
Art. 1o Conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e
certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, sempre que,
ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa fsica ou jurdica
sofrer violao ou houver justo receio de sofr-la por parte de autoridade,
seja de que categoria for e sejam quais forem as funes que exera.
O MS uma medida residual, por isso s cabe em casos em que no possvel HC e HD.
O HC foi forjado para o cabimento de concesso liberdade (ir e vir). Est previsto no CPP.
O habeas data regulamentado pela Lei 9.507/97, art. 7, concedido para garantia ao
direito de informao prpria. Portanto, utilizado para obter informao prpria. Caso queira
informao de terceiro deve ser impetrado MS.
15.2.3. Contra ato
Divide-se em:
Ato administrativo: em regra, cabe MS contra ato administrativo (portaria, licitao,
adjudicao). Existe uma exceo, qual seja, no cabe se contra o ato administrativo couber
recurso administrativo com efeito suspensivo e sem pagamento de cauo.
Art. 5o No se conceder mandado de segurana quando se tratar:
I - de ato do qual caiba recurso administrativo com efeito suspensivo,
independentemente de cauo;
Ato legislativo: em regra, no cabe MS contra ato legislativo (Smula 266 STF).
Excees: cabe mandado de segurana contra ato legislativo quando:
- Leis de efeitos concretos: so leis que por si s j operalizam prejuzo, ou seja, no
precisam de um ato administrativo posterior para causar prejuzo, a exemplo de leis proibitivas
(Lei do Fumo);
- Contra projeto de lei aprovado com violao do processo legislativo: s pode o
parlamentar prejudicado.
Ato judicial: em regra, no cabe MS contra ato judicial (art. 5, II e III, smula 267 e 268
STF)
Art. 5, (...)
II - de deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo;
III - de deciso judicial transitada em julgado
Smula 267 STF - No cabe mandado de segurana contra ato judicial
passvel de recurso ou correio.
Smula 268 STF - No cabe mandado de segurana contra deciso judicial
com trnsito em julgado.
138
e) Art. 3
Art. 3o O titular de direito lquido e certo decorrente de direito, em condies
idnticas, de terceiro poder impetrar mandado de segurana a favor do
direito originrio, se o seu titular no o fizer, no prazo de 30 (trinta) dias,
quando notificado judicialmente.
139
Indica os dois porque o art. 7, II, manda notificar o coator e deve avisar o rgo de
representao da pessoa jurdica.
c) Definio legal de quem a autoridade coatora considerada tanto quem pratica ou
ordenada o ato impugnado.
3o Considera-se autoridade coatora aquela que tenha praticado o ato
impugnado ou da qual emane a ordem para a sua prtica.
Tecnicamente, a autoridade coatora qualquer um dos dois casos acima, mas desde que
seja capaz de desfazer o ato.
Ato coator praticado diversas vezes em reas distintas, inclusive por executores
distintos. O prejudicado, se quiser, pode impetrar um MS contra cada ato ou
apenas um MS contra o superior hierrquico de todos os outros;
140
Ato composto: uma pessoa pratica o ato e outra homologa (autoridade coatora), a
exemplo de demisso de servidor pblico;
141
15.4. COMPETNCIA
15.4.1. Funcional/hierrquico
Observaes:
A regra geral do sistema que no haja foro privilegiado em processo civil. Porm, o MS
uma exceo.
O que define a competncia funcional no MS o status da autoridade coatora.
Todas as regras de competncia funcional e hierrquica do MS esto na CF art. 102, I, d;
art. 105, I, b e art. 108, b. Alm da CF as Constituies Estaduais tambm prevem, bem como
nas smulas 41 STJ; 330, 433 e 624 STF.
Regra para competncia funcional do MS
Top julga Top
Smula 41 STJ - O Superior Tribunal de Justia no tem competncia para
processar e julgar, originariamente, mandado de segurana contra ato de
outros tribunais ou dos Respectivos rgos.
Smula 330 STF O Supremo Tribunal Federal no competente para
conhecer de mandado de segurana contra atos dos tribunais de justia dos
estados.
Smula 433 STF competente o Tribunal Regional do Trabalho para
julgar mandado de segurana contra ato de seu presidente em execuo de
sentena trabalhista.
Smula 624 STF No compete ao Supremo Tribunal Federal conhecer
originariamente de mandado de segurana contra atos de outros tribunais.
MS contra ato do colgio recursal, para atacar sua competncia RMS 17524/BA, ser o TJ
ou TRF da regio.
Smula 376 STJ Compete turma recursal processar e julgar o mandado
de segurana contra ato de juizado especial.
Universidade Federal
Universidade Estadual
Universidade Municipal
Universidade Particular
MS
Justia federal
Justia estadual
Justia estadual
Justia federal
Outras aes
Justia federal
Justia estadual
Justia estadual
Justia estadual
15.4.3. Valorativo
Nacionalmente, define a competncia dos juizados.
Nem a Lei 9.099/95 (art. 8), nem a Lei 10.059 (art. 3, 1), to pouco a Lei 12.153 (art.
2), admite MS nos juizados em 1 Grau
15.4.4. Territorial
143
Antes da nova Lei do MS, era pacfico o entendimento de que era vetado a exigncia de cauo
para conceder a liminar.
A liminar s dura at a prolao de sentena.
A liminar limitada em algumas hipteses.
Art. 7, 2o No ser concedida medida liminar (cabe MS) que tenha por
objeto a compensao de crditos tributrios, a entrega de mercadorias e
bens provenientes do exterior, a reclassificao ou equiparao de
servidores pblicos e a concesso de aumento ou a extenso de vantagens
ou pagamento de qualquer natureza.
15.5.4. Recursos
Art. 14. Da sentena, denegando ou concedendo o mandado, cabe
apelao.
1o Concedida a segurana, a sentena estar sujeita obrigatoriamente ao
duplo grau de jurisdio.
2o Estende-se autoridade coatora o direito de recorrer.
3o A sentena que conceder o mandado de segurana pode ser
executada provisoriamente, salvo nos casos em que for vedada a
concesso da medida liminar.
4o O pagamento de vencimentos e vantagens pecunirias assegurados
em sentena concessiva de mandado de segurana a servidor pblico da
administrao direta ou autrquica federal, estadual e municipal somente
ser efetuado relativamente s prestaes que se vencerem a contar da
data do ajuizamento da inicial.
146