1 JUZGADO ESPECIALIZADO EN FAMILIA - Sede Central

EXPEDIENTE : 001086-2016-0-0401-JR-FC-01
MATERIA

: TENENCIA

ESPECIALISTA: GUTIRREZ TERNERO DAYANA

JUEZ

: TAPIA DELGADO JHON

DEMANDADO: PERCY OLIVARES TAIPE

DEMANDANTE: MARIA DEL PILAR MONTENEGRO PADILLA

SENTENCIA N 130-2016
Resolucin Nro. 15-2016.Arequipa, dos mil diecisis
Septiembre, quince.I.

VISTOS: Es objeto del proceso: La demanda de fojas treinta y cinco y siguientes, que

contiene la pretensin de tenencia interpuesta por, Mara del Pilar Montenegro Padilla, en contra
de Percy Olivares Taipe. Petitorio: La demandante solicita como pretensin principal se declare
y reconozca la tenencia y custodia de su menor ABRAHAM OLIVARES MONTENEGRO que
tiene la edad de tres aos, por haberse producido actos de violencia fsica y psicolgica hacia su
persona y su hijo por parte de su padre el demandado. Fundamentos de hecho de la demanda:
Antecedente: Aduce la recurrente que, con el demandado el Seor PERCY OLIVARES TAIPE
iniciaron una relacin de convivencia en marzo de 2011 la cual se prolong hasta el mes de
marzo de 2016. Producto de lo cual procrearon su menor hijo de nombre ABRAHAM
OLIVARES MONTENEGRO de 03 aos de edad y vive junto a su madre en Cooperativa Villa
Porongoche I-14 en el distrito de Paucarpata desde el perodo de relacin de convivencia con el
demandado hasta el da de hoy. Que, el bien ubicado en Cooperativa Villa Porongoche I 14,
distrito de Paucarpata es un bien social pues lo adquirieron dentro del periodo de convivencia.
Que, en el mes de mayo de 2013, obtuvieron el reconocimiento notarial de Unin de Hecho,
Que, su menor hijo ha tenido como nico domicilio real el sealado en el exordio de la demanda
es decir que a partir de la separacin con el demandado, la madre estuvo ejerciendo la tenencia
del su menor hijo, que, el motivo de la separacin con su conviviente, fue porque comenz a
adoptar comportamientos violentos tanto fsicos como psicolgicos hacia su persona y su menor
hijo, que, con fecha 08 de marzo de 2016, aproximadamente el demandante regresa a su hogar
de la calle y bajo los efectos del alcohol empez a insultarla y a propinarle de golpes tanto a ella
como a su menor hijo. Motivo por el cual decidi acudir a la Gobernatura de Paucarpata para
solicitar garantas a efecto que se le otorgue una medida de alejamiento del agresor respecto a su

persona y su menor hijo. As tambin inicia un proceso de Violencia Familiar que mediante el
Exp. 114-2016-0-JM-FC-01 seguido ante el Juzgado Mixto del Mdulo Bsico de Justicia de
Paucarpata. Que, mediante asta de conciliacin extrajudicial, el padre del menor se oblig a
pasar una pensin de S7. 400.00 (cuatrocientos y 00/100 soles) mensuales, ya que actualmente
l cuenta con una empresa dedicada a la construccin de departamentos. Que, la demandante al
contar con trabajo fijo como docente en la Universidad Alas Peruanas, es que puede hacerse
cargo y cumplir con el cuidado del menor. Fundamentos de Derecho de la demanda: Ampara
su pretensin en lo establecido por el Art. 4 de la Constitucin Poltica del Per, que seala La
comunidad y el Estado protegen especialmente al nio, al adolescente, a la madre y al anciano
en situacin de abandono. Art. 6. Es deber y derecho de los padres alimentar, educar y dar
seguridad a sus hijos. Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, Art VII
Toda mujer as como todo nio, tienen derecho a proteccin, cuidado y ayuda especial. La
declaracin Universal de los Derecho Humanos, Art. 25 por el cual toda persona tiene derecho
a un nivel de vida adecuado que le asegure, as como a su familia, la salud y el bienestar () La
maternidad y la infancia tienen derecho a cuidado y asistencia especial. Art. 9 de la Convencin
sobre Derechos del Nio, que proscribe que los Estados Partes velarn por que el nio no sea
separado de sus padres contra la voluntad de stos, excepto cuando, a reserva de revisin
judicial, las autoridades competentes determinen, de conformidad con la ley y los
procedimientos aplicables, que tal separacin es necesaria en el inters superior del nio. Tal
determinacin puede ser necesaria en casos particulares, por ejemplo, en los casos en que el
nio sea objeto de maltrato o descuido por parte de sus padres o cuando stos viven separados y
debe adoptarse una decisin acerca del lugar de residencia del nio. El Artculo 81 del Cdigo
del nio, nia y adolescencia el cual establece que Cuando los padres estn separados de
hecho, la tenencia de los nios, nias o adolescentes se determina de comn acuerdo entre ellos
y tomando en cuenta el parecer del nio, nia o adolescente. De no existir acuerdo o si este
resulta perjudicial para los hijos, la tenencia la resolver el juez especializado dictando las
medidas necesarias para su cumplimiento, pudiendo disponer la tenencia compartida,
salvaguardando en todo momento el inters superior del nio, nia o adolescente. Actividad
Procesal: Mediante resolucin de fojas treinta y ocho se admite a trmite la demanda en la va
del proceso de Conocimiento, conferido el traslado de Ley a los demandados, como se advierte
de los pre-avisos y cdulas de notificacin de fojas cuarenta y seis a cincuenta y tres, stos
absuelven el traslado de la demanda en los siguientes trminos. Contestacin de la demanda:
por Percy Olivares Taipe, quien al primer punto manifiesta que es cierto ya que si existi una
convivencia desde el mes de marzo de 2011 hasta marzo del 2016 y producto de su relacin
procrearon a su menor hijo ABRAHAM OLIVARES MONTENEGRO que actualmente vive
con la recurrente en Cooperativa Villa Porongoche I 14, distrito de paucarpata. Respecto al
punto 2 de los hechos expuestos en la demanda es CIERTO que el bien ubicado en Cooperativa

Villa Porongoche I 14, distrito de paucarpata es un bien social pues lo adquirieron dentro del
periodo de convivencia. Respecto al punto 3 de los hechos expuestos en la demanda es cierto
que obtuvieron el reconocimiento notarial de unin de hecho. Respecto al punto 4 de los hechos
expuestos en la demanda es cierto que su hijo Abraham solamente tuvo como domicilio el
sealado. Respecto al punto 5 de los hechos expuestos en la demanda es falso que adopte
comportamientos violentos contra su ex conviviente y su menor hijo. Respecto al punto 6 de los
hechos expuestos en la demanda es falso que llegu en estado ebriedad o que tuvo alguna
actitud incorrecta hacia mi familia; pero es cierto que desde ese da por malicia de parte de la
demandante logr que se me imponga una medida de alejamiento por lo que desde ese da me
ha privado de compartir con su menor hijo. Es cierto que existe un proceso de violencia familiar
pero an se encuentra en proceso. Respecto al punto 7 de los hechos expuestos en la demanda,
el demandado seala que es cierto que acudieron a una conciliacin extrajudicial para establecer
la pensin alimenticia de su menor hijo, fijndola en S/400.00 soles (CUATROCIENTOS CON
00/100 soles) pero no fue lo nico que se concili aquel da. Respecto al punto 8 de los hechos
expuestos en la demanda es cierto que la demandante trabaja como docente en la Universidad
Alas Peruanas pero no es cierto que estuvo a su cuidado desde que naci, puesto que AMBOS
protegieron y cuidaron a su menor hijo. Respecto al punto 9 de los hechos expuestos en la
demanda es cierto que existe una medida de alejamiento, pero esta se deriva del odio de la
demandante hacia su persona; sin algn fundamento y me priva de poder convivir con su menor
hijo, de ver cmo crece y brindarle su amor. Fundamentos de hecho de la defensa: Seala el
demandado Percy Olivares que, inici con la demandante una relacin de convivencia, la cual
en sus inicios estuvo llena de amor y comprensin, pero que en el transcurso todo fue
cambiando poco a poco con episodios de celos y constantes reproches los cuales soportaba
porque siempre quise formar una familia. Luego del nacimiento de su menor hijo, estos
episodios fueron aumentando. Lo que paso a ser una conducta violenta de parte de la
demandante hacia su persona. Que, en el ao 2013 adquirieron un bien inmueble ubicado en
Cooperativa Villa Porongoche I 14, distrito de Paucarpata ya que tenan muchos planes a
futuro y despus del nacimiento de menor hijo, el fin era de asegurar su futuro. Que desde que
su hijo naci este ha contado con el cuidado de una niera de nombre ISABELA PINTO
PAREDES ya que su madre trabaja con un horario estricto y no pasa tanto tiempo en el hogar;
en cambio su horario como gerente es ms flexible por lo que me permite pasar el mayor tiempo
posible con su menor hijo. Que, durante el tiempo que pud pasar junto a su menor hijo, le dio
una buena imagen como padre, asistindole en todo lo necesario para su desarrollo y buscando
tener una vida familiar prospera, lo cual se vio afectado por el comportamiento de la
demandante que lo acusaba todo el tiempo de realizar cosas incorrectas. Los hechos ocurridos el
08 de marzo de 2016 a las 04:00 pm si bien la recurrente alega que ingres a su hogar bajo
efectos del alcohol esto es desmentido puesto que regresaba de un viaje de negocios en la

ciudad de lima lo cual acredito con el pasaje de la empresa LAN N 2873 con hora de partida
14:00 horas; por lo cual resulta ilgico que haya podido ingerir alcohol ese da. Todos los
sucesos narrados por la demandante fueron a causa del viaje ya que ella me increpaba estar
teniendo una aventura con una persona en lima lo cual es falso ya que fue un viaje de un da,
para tener una reunin con un inversionista importante, la cual se concret y realizo, de la cual
ella estaba totalmente informada; la situacin se dio a causa de sus celos, ya que no es la
primera vez que realiza una acusacin de ese tipo, en el pasado lo acus de tener una relacin
con la niera y llego al punto de tener que instalar cmaras dentro del domicilio. En el centro de
Conciliacin Luchemos por la Paz llegaron a un acuerdo en el que se me comprometa a
realizar un depsito mensual de S/. 400.00 (CUATROCIENTOS CON 00/100 SOLES) a la
cuenta del Banco de Crdito del Per N 5632 2345, adems de entregarle a la demandante una
tarjeta con un monto de S/. 500.00 (QUINIENTOS CON 00/100 SOLES) para que pueda
comprar exclusivamente en Plaza vea vveres y comestibles, tarjeta que he recargado
mensualmente; as mismo se acord que seguir pagando el Seguro mdico de cobertura total
para su menor hijo, tambin hicimos diversos acuerdos a futuro buscando el beneficio del
menor. A pesar de verse privado de poder verlo desde que me tuve que retirar del hogar por la
medida de proteccin he acudido de forma puntual. Actualmente siguen un proceso de violencia
familiar derivado de los hechos ya expuestos, en el que nos realizaron diversas pericias
psicolgicas dando como conclusin Relacin marital inestable, conflictiva y disfuncional,
trastorno adaptativo ansioso depresivo y abuso emocional por parte de su pareja. Con lo que se
demostrara que no existi ningn tipo de violencia de mi parte a diferencia de los resultados de
la pericia psicolgica realizada a la demandante ya que ella no rene las condiciones
psicolgicas para poder acceder a la tenencia de su menor hijo. Que, actualmente se encuentra
privado de poder ver a su menor hijo lo cual le genera cuadros de ansiedad y depresin, ya que
para l la forma de participar en su vida no es solamente dndole dinero sino compartiendo con
l y vindolo crecer. Fundamentos de Derecho de la contestacin de la demanda. El Artculo
442 del Cdigo Procesal Civil, que precisa los requisitos del escrito de contestacin de la
demanda. El artculo 130 del Cdigo Procesal Civil, que indica la forma del escrito, el Artculo
554 del cdigo procesal civil; el cual establece que al admitir la demanda, el Juez conceder al
demandado cinco das para que la conteste. El Artculo 444 del cdigo procesal civil; que habla
sobre los anexos que se adjuntan a la contestacin de la demanda. El Artculo 8 de la
Convencin de los Derechos del Nio que trata el derecho de identidad como inherente a los
derechos del menor de edad. Ante todo conflicto de intereses deber primar el inters superior
del nio, siendo en este caso el establecimiento de su verdadera identidad de acuerdo al Artculo
IX Del Ttulo Preliminar del Cdigo del Nio y el Adolescente. En toda medida concerniente
al nio y al adolescente que adopte el Estado a travs de los Poderes Ejecutivo, Legislativo y
Judicial, del Ministerio Pblico, los Gobiernos Regionales, Gobiernos Locales y sus dems

instituciones, as como en la accin de la sociedad, se considerar el Principio del Inters

Superior del Nio y del Adolescente y el respeto a sus derechos. El Artculo 81 del Cdigo del
nio, nia y adolescencia el cual establece que Cuando los padres estn separados de hecho, la
tenencia de los nios, nias o adolescentes se determina de comn acuerdo entre ellos y
tomando en cuenta el parecer del nio, nia o adolescente. De no existir acuerdo o si este resulta
perjudicial para los hijos, la tenencia la resolver el juez especializado dictando las medidas
necesarias para su cumplimiento, pudiendo disponer la tenencia compartida, salvaguardando en
todo momento el inters superior del nio, nia o adolescente. El Artculo 82 del Cdigo del
nio, nia y adolescencia el cual establece que Si resulta necesaria la variacin de la Tenencia,
el Juez ordenar, con la asesora del equipo multidisciplinario, que sta se efecte en forma
progresiva de manera que no le produzca dao o trastorno. El Artculo 84 del Cdigo del
nio, nia y adolescencia el cual establece: En caso de no existir acuerdo sobre la tenencia, en
cualquiera de sus modalidades, el juez resolver teniendo en cuenta lo siguiente: a) El hijo
deber permanecer con el progenitor con quien convivi mayor tiempo, siempre que le sea
favorable. b) el hijo menor de tres (3) aos permanecer con la madre; actualmente mi menor
hijo ya cuenta con ms de 03 aos y no necesita del total cuidado de su madre, c) para el que no
obtenga la tenencia o custodia del nio, nia o adolescente debe sealarse un rgimen de visitas.
Es por ello que solicita la tenencia de su menor hijo y se establezca un rgimen de visitas para
su madre. Saneado el proceso, se da por fracasada la conciliacin, se admiten los medios de
prueba, actundose los mismos, de conformidad a lo dispuesto en el artculo 19 del aprobada
por el Decreto Supremo nmero 002-98-JUS, Con resolucin siete, se fija fecha para la
Audiencia de Pruebas que se lleva conforme el acta de fojas treinta y dos por lo que conforme
a su estado debe emitirse la sentencia, teniendo en cuenta el turno correspondiente y la excesiva
sobrecarga procesal que an viene soportando este juzgado.-------------------------------------II. CONSIDERANDO: Son fundamentos de la sentencia.- PRIMERO.- Principio de
Congruencia Procesal, carga de la prueba y valoracin probatoria. a) Que en la sentencia el Juez
debe emitir un juicio de fundabilidad sobre las pretensiones sometidas al proceso, cumpliendo
estrictamente con el principio de congruencia procesal regulado por el inciso 4 del articulo 122
del Cdigo Procesal Civil, efectuando una expresin clara de lo que se decide u ordena, respecto
de todos los puntos controvertidos. b) Que sobre los puntos controvertidos fijados en el proceso,
las partes tienen la obligacin de probar los hechos que aleguen, conforme se los impone el
principio onus probando regulado en su ordenamiento jurdico procesal en su artculo 196, por
el cual, salvo disposicin legal diferente, la carga de probar corresponde a quien afirma hechos
que configuran su pretensin o a quien los contradice alegando hechos nuevos. c) Que, para tal
efecto las partes, dentro de un debido proceso, deben hacer uso adecuado de los medios
probatorios, atendiendo a que su finalidad es acreditar los hechos que se han expuesto, producir
certeza en el Juez respecto de los puntos controvertidos y fundamentar sus decisiones, tal como

lo seala el articulo 188 del acotado. d) Sobre tales medios probatorios, el Juez debe efectuar
una valoracin conjunta, utilizando su apreciacin razonada, expresndose solo las valoraciones
esenciales y determinantes que sustentan su decisin, en cumplimiento de lo dispuesto por el
articulo 197 del Cdigo citado. SEGUNDO: Determinacin de puntos controvertidos: Que en la
Audiencia nica, se han fijado como puntos controvertidos los siguientes: Establecer si
corresponde declarar: (i) La tenencia y custodia a favor de la madre o el padre del menor
Abraham Olivares Montenegro; y (ii) Rgimen de visitas; TERCERO: Marco Normativo a)
Que el Artculo 81 del Cdigo del nio, nia y adolescente establece que Cuando los padres
estn separados de hecho, la tenencia de los nios, nias o adolescentes se determina de comn
acuerdo entre ellos y tomando en cuenta el parecer del nio, nia o adolescente. De no existir
acuerdo o si este resulta perjudicial para los hijos, la tenencia la resolver el juez especializado
dictando las medidas necesarias para su cumplimiento, pudiendo disponer la tenencia
compartida, salvaguardando en todo momento el inters superior del nio, nia o adolescente.
b) Ante todo conflicto de intereses deber primar el inters superior del nio, siendo en este caso
el establecimiento de su verdadera identidad de acuerdo al Artculo IX Del Ttulo Preliminar del
Cdigo del Nio y el Adolescente. En toda medida concerniente al nio y al adolescente que
adopte el Estado a travs de los Poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial, del Ministerio
Pblico, los Gobiernos Regionales, Gobiernos Locales y sus dems instituciones, as como en la
accin de la sociedad, se considerar el Principio del Inters Superior del Nio y del
Adolescente y el respeto a sus derechos. c) El Artculo 82 del Cdigo del nio, nia y
adolescencia el cual establece que Si resulta necesaria la variacin de la Tenencia, el Juez
ordenar, con la asesora del equipo multidisciplinario, que sta se efecte en forma progresiva
de manera que no le produzca dao o trastorno. El Artculo 84 del Cdigo del nio, nia y
adolescencia el cual establece: En caso de no existir acuerdo sobre la tenencia, en cualquiera
de sus modalidades, el juez resolver teniendo en cuenta lo siguiente: a) El hijo deber
permanecer con el progenitor con quien convivi mayor tiempo, siempre que le sea favorable.
b) el hijo menor de tres (3) aos permanecer con la madre; c) para el que no obtenga la
tenencia o custodia del nio, nia o adolescente debe sealarse un rgimen de visitas.
CUARTO: Anlisis y valoracin del primer punto controvertido: Referido a la tenencia del
menor Abaham Montenegro ..
III. PARTE RESOLUTIVA: Por estos fundamentos, conforme al artculo 138 de la
Constitucin Poltica del Estado, impartiendo justicia en nombre del Pueblo de quien emana
esta potestad: FALLO: Declarando .
DISPONGO: a) Que en caso de no ser apelada la presente sea elevada en consulta al Superior,
b) Que consentida o ejecutoriada que sea la presente resolucin. Sin Costas y Costos.-Y por esta

mi sentencia, as la pronuncio, mando y firmo en la Sala de mi Despacho del Juzgado

Especializado en Familia del Poder Judicial de Arequipa. TMESE RAZN Y HGASE
SABER.-