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Mdulo 3
Poder Constituyente. Nacimiento y
reforma de la Constitucin

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DERECHO CONSTITUCIONAL

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DERECHO CONSTITUCIONAL

PODER CONSTITUYENTE.
NACIMIENTO Y REFORMA DE
LA CONSTITUCIN
En estaclase abordaremos

1.

PODER CONSTITUYENTE

Es la suma de fuerzas polticas que se da en el pueblo a travs del cual se

organiza juridicopoliticamente para el dictado de la Constitucin (en nuestro
pas fue en 1853). El movimiento constitucionalista se produce entre 1810 y
1853.
Bidart Campos cuando se refiere a cmo nace la reforma hace referencia al
poder constituyente originario que es aquel que se da en la etapa fundacional
a travs de los pactos, el primero el de San Nicols de los Arroyos.
Como se reforma, hace referencia al poder constituyente derivado, aquel que
se da en la etapa de continuidad de la reforma.
ESTADIOS EN LA FORMACION DE LA SOCIEDAD SEGN SIEYES

Emmanuel-Joseph Sieys fue un

poltico, eclesistico, ensayista y
acadmico francs, uno de los
tericos de las constituciones de la
revolucin francesa y de la era
napolenica.

La doctrina del Poder Constituyente de Sieyes es justificatoria de un cambio

revolucionario de normas jurdicas que deban necesariamente estar imbuida
de los elementos: titularidad y ejercicio.
No caben dudas que Sieyes es iusnaturalista racionalista. Partiendo de la
creencia de que el hombre es libre antes y por encima del estado o que su
libertad es previa a toda regulacin de derecho positivo, tena que concluir
forzosamente en la libertad de toda la nacin entendida esta como un
conjunto de hombres que gozan de aquella libertad individual. SI EL HOMBRE
ES LIBRE, LA NACION TAMBIEN LO ES, POR LO TANTO LE CORRESPONDE EL
DERECHO DE DARSE UNA CONSTITUCION. Llegamos de este modo a la
Constitucin que en la construccin de Sieyes aparece mezclada con una
multitud de precauciones polticas, ideadas y previstas por el inters que tiene
la Nacin.
Entonces el abate de Sieyes fue inspirador de la Constitucin Francesa, el
aporte terico (descubre la realidad y trata de explicarla) lo hace cuando
pregunta qu es el tercer Estado?
Trata de justificar esa realidad. En la Revolucin Francesa trata de justificar el
acceso de la burguesa al poder, movimiento constitucionalista = TERCER
ESTADO.
Emmanuel-Joseph Sieys

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2. PODER CONSTITUYENTE Y PODERES CONSTITUIDOS

Poder Constituyente: es la relacin social de mando y obediencia a travs de la
cual la sociedad establece la distribucin y el modo de ejercicio monoplico de
la fuerza de ella.
CARACTERES
1- Es supremo: como pode social constituyente, no es constituido y no
depende de ningn poder anterior.
2- Es ilimitado: no est sujeto a lmites jurdicos.

COMENTARIO DEL DOCENTE

3- Es extraordinario: cuando se ejerce a travs de la normatividad, pues

lo hace en casos de excepcin.

El poder constituyente se diferencia

del poder constituido en virtud de
que el primero es el encargado de
dictar la Constitucin y el segundo de
velar por el cumplimiento de la
misma.

4- Es ordinario: cuando se ejerce a travs de la normalidad, funcionan

continuamente por medio de la interpretacin constitucional de la
corte suprema y por las mutaciones constitucionales que actualizan
su efectividad.5- Es nico e indivisible: porque no hay distincin entre originario y
derivado cuando se lo ejerce.
6-

Es intransferible: porque lo hace siempre en forma originaria y no

por delegacin.

7- No es soberano: porque el poder constituyente no es una norma sino

una relacin social y la soberana es la cualidad de una norma
fundamental de un estado.
8- Es originario: a partir de El nace toda una estructura.
9- Es directo: porque segn la doctrina que lo formulo lo integra al
sistema.
PODER ORIGINARIO Y DERIVADO
Originario: se ejerce cuando nace el Estado, no tiene lmites jurdicos pero si
limites ideolgico, que son valores supremos a cualquier norma.
Derivado: tienen lmites procedimentales.

2.1. LIMITES DEL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO

Limites extrajurdicos----------son absolutos, no se pueden superar.

a-

Ideolgicos: el conjunto de valores emanados de una ideologa

predominante cuando acta el poder constituyente (conocimientos
vigentes en la sociedad)

b- Materiales: el conjunto de condiciones que determinan la

infraestructura social (luchas de clases, desarrollo econmico)

Limites jurdicos---------------para Quiroga Lavie el derecho no puede

limitar al poder constituyente solo lo puede orientar en su accin.

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El proceso poltico condiciona al poder constituyente, sea que este lo ejerza

como normatividad o normalidad.

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a-

Procesales: reglas que establecen el procedimiento de actuacin del

poder constituyente (trmites para la reforma)

b- Sustanciales: orienta la labor del poder constituyente y puede ser :

expreso o tcito.TITULARIDAD Y EJERCICIO
El titular del P.C. es el pueblo o la nacin, o el estado o Dios, cualquiera
de estos casos tienen el poder en potencia, que solo se ejerce a travs de
actos realizados por representantes.
La representacin es del titular.
El ejercicio puede ser efectuado a travs de actos que impone la
Constitucin a quienes deben obedecerlas, en este caso se dice que el
P.C. se ha ejercido autocrticamente, porque quienes deben obedecerlas
no han intervenido en el acto de otorgamiento.
En cambio cuando el ejercicio del P.C. se efecta con intervencin de los
que deben obedecer a la Constitucin, se dice que dicho ejercicio es
democrtico, ejercicio autnomo del P.C. pues los destinatarios de la
constitucin concurren a crearlas

2.2.

Continuador de los grandes maestros

argentinos
de
Derecho
Constitucional, que tanto se conocen
y se han ledo en Amrica, Bidart
Campos los continu y en cierto
sentido, los super. A favor de l
existe un hecho incontestable: toc
todos los campos del Derecho
Constitucional y sobre todos ellos
dej impreso el sello de su
inconfundible personalidad. Abarc
la parte dogmtica, la parte histrica,
los derechos fundamentales, los
derechos sociales, el derecho
humanitario y el internacional de los
derechos humanos, la historia
poltica
y
constitucional,
el
fundamento filosfico del Derecho
Constitucional, el liberalismo, el
poder, las lites polticas, los
tribunales militares, el Derecho
Constitucional comparado, entre
otros muchos

Hay que analizar concretamente el art. 30 de la Constitucin Nacional donde

nos encontramos con dos cosas:
1) Nuestra Constitucin preve que la reforma debe pasar por el congreso,
con un qurum agravado, parta encontrar la necesidad de la reforma, si se
logra el consenso para la reforma se pasa a un segundo momento que es la
participacin del pueblo en la bsqueda o designacin de los representantes
que efectivamente van a realizar la reforma.
2)

Puede ser reformado en el todo o en cualquiera de sus partes.

Bidart Campos dice, que no se puede reformar cualitativamente en un todo,

como ser los contenidos ptreos que son la confesionalidad de Estado, la
forma republicana de gobierno, la forma federal de Estado. Llega a la
conclusin de que el nico poder constituyente originario es el producido en
1853, a partir de ah todos los dems son poder constituyente de reforma
derivados.
Quiroga Lavie entiende, que hablar de todo significa cambiar los conceptos
bsicos de la Constitucin. Para el no hay diferencias entre Poder
constituyente originario y derivado, porque las asambleas, los representantes
o la sociedad tienen facultad y libertad suficiente como para reformar lo que
considere oportuno.
La reforma total de la constitucin no es posible, segn los iusnaturalistas y el
decisionismo, pues se afectara el sustento ideolgico que le sirve de base,
adems por medio de reformas parciales, se podra reformar la totalidad de la
Constitucin.
Las clausulas, estn previstas en la constitucin con el fin de evitar ser
suprimidas en una eventual reforma.

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CONSTITUCIONALIDAD DE LA REFORMA
CONSTITUCIONAL: LIMITES DE FONDO Y DE FORMA.

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Los contenidos ptreos, se desprenden del espritu intangible del Estado; para
Bidart Campos (hay contenidos ptreos) tiene ese carcter la democracia, el
federalismo, la confesionalidad del Estado y la forma republicana de gobierno.
DECLARACIN DE LA NECESIDAD DE LA REFORMA. JURISPRUDENCIA
BODEGAS Y VIEDOS PULENTA HNOS. RIOS BRISCO. FAYT. LA
DOCTRINA Y EL FALLO.
La Constitucin dispone que ella puede reformarse por una convencin
convocada al efecto, previa declaracin de su necesidad de reforma por el
Congreso con dos tercios, al menos de sus miembros.
Bodegas y Viedos Pulenta Hnos

-Investigar el caso a efectos de

debatir por que el alto tribunal
desestimo el reclamo-

En 1963, la C.S.J.N., al resolver que tal control procedera en el supuesto de

demostrarse la falta de concurrencia de los requisitos mnimos e
indispensables que condicionan la creacin de la ley sent el principio de la
judicialidad de una reforma constitucional.
Rios Brisco
Fallo de 1993. La Corte admite explcitamente el control de constitucionalidad,
aun cuando desestimo las pretensiones del actor y sostuvo: que de ningn
modo los poderes conferidos a la Convencin Constituyente pueden reputarse
ilimitados, porque el mbito de aquellos se halla circunscripto por los trminos
de la norma que la convoca y le atribuye competencia
Fayt
Resuelto por la Corte en 1999, se constituyo en uno de los ms paradigmticos
fallos del alto tribunal en los ltimos aos.
En este caso el Dr. Fayt, juez de la C.S.J.N. dedujo una accin declarativa de
inconstitucionalidad tendiente a que se declaren inconstitucionales el art. 99
inc. 4, tercer prrafo y la clausula transitoria undcima incorporados en
ocasin de la reforma constitucional de 1994. La primera de las disposiciones
sostena que todos los magistrados que alcancen la edad de 75 aos
requerirn un nuevo acuerdo del Senado para continuar en ejercicio de sus
funciones por 5 aos. En tanto la segunda dispona que la caducidad de los
nombramientos y la duracin limitada previstas en el art. 99 inc. 4 entraran en
vigencia a los 5 aos de la sancin de la reforma.
Transcurrido ese lapso el Dr. Fayt , que a esa fecha tena ms de 75 aos,
acudi a la justicia alegando como punto central de su requerimiento que la
Convencin Constituyente que hizo la reforma constitucional del 94 habia
extralimitado en sus funciones y en consecuencia los preceptos cuestionados
eran inconstitucionales porque el Congreso de la Nacin al dictar la ley
declaratoria de la necesidad de la reforma N 24.309, no haba incluido entre
los puntos objeto de reforma el tema de la inamovilidad de los jueces. El caso
llego a la Corte.

3. VALIDEZ.
VIGENCIA
CONSTITUCIN.

LEGITIMIDAD

DE

LA

Decimos que el derecho es vlido cuando se ha concebido por el rgano con

competencia para dictarlo y con arreglo al procedimiento establecido para su
produccin.

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COMENTARIO DEL DOCENTE

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Pero el derecho valido puede estar o no vigente. La vigencia es un dato

existencial que juzga sobre el grado de acatamiento que una norma tiene.
El de legitimidad es un concepto puramente poltico, mereciendo ese nombre
la constitucin que es inequvoco producto de las apetencias populares.

El propsito de la Constitucin de
1853 fue poner fin al ciclo de las
guerras civiles y sentar las bases de la
Organizacin Nacional, objetivos que
tardaron unas dcadas ms en
cumplirse. Antes de esta aprobacin
hubo varios intentos (en 1819 y
1826) que fueron rechazados por
diversos motivos.

La Constitucin Nacional (C.N) habilita el ejercicio del poder constituyente en

su art. 30, al disponer que la constitucin puede reformarse en el todo o
cualquiera de sus partes
Anlogo poder tienen las provincias, quienes deben dictar una Constitucin
por imperio del art 5 de la C.N. respetando siempre nuestro sistema
republicano, los principios, declaraciones y garantas de la C.N., garantir la
administracin de justicia, asegurar la autonoma municipal y la educacin
primaria.
Es decir que el constituyente provincial es un poder condicionado o de
segundo grado, ya que en su ejercicio debe respetar los presupuestos signados
por la C.N.
Como en las provincias existe divisin geogrfica con significacin poltica y en
ellas tiene cabida el MUNICIPIO, se les reconoce a estos un poder
constituyente de tercer grado (ver art 123 C.N.). Su ejercicio se manifiesta
regularmente con el dictado de cartas organicas.
TITULAR DEL PODER CONSTITUYENTE-------------el Pueblo.
EJERCICIO A CARGO DE ------------------------------grupo de Representantes.

5. TEORA CONSTITUYENTE: INSERCIN DEL PROCESO

ARGENTINO
TEORIA
1- Voluntad Constituyente--------nace en la conciencia ciudadana.
2- Acto constituyente--------------conjunto de hechos histricos de naturaleza
poltica que exteriorizan la voluntad constituyente y son necesarios para
la formacin de un Estado.
3- Poder pre constituyente-----aptitud de quien insta con eficacia la
convocatoria al ejercicio del Poder constituyente.
4- Poder constituyente originario--------suprema capacidad y dominio del
pueblo sobre si mismo al darse por su propia voluntad una organizacin
poltica y un ordenamiento jurdico.
5- Poder pre constituyente derivado---------funcin de un poder del estado
para excitar al poder extraordinario a fin de que introduzca reformas en
la Constitucin vigente.
6- Poder constituyente derivado----------facultad del pueblo de reformar la
Constitucin que se dio respetando las pautas fijadas de antemano por el
constituyente originario.

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COMENTARIO DEL DOCENTE

4. PODER CONSTITUYENTE NACIONAL, PROVINCIAL Y

MUNICIPAL. TITULARIDAD Y EJERCICIO.

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PROCESO ARGENTINO
1- Voluntad constituyente----------se verifica a travs de actos constituyentes
2- Acto constituyente----------tienen este carcter los numerosos ensayos
constitucionales que precedieron al dictado de la ley suprema y por
sobretodo la poltica de pactos que presidio la vida Argentina entre 18101853.
3- Poder pre constituyente--------se lo identifica con el Pacto de San Nicols
de los Arroyos, que motorizo con eficacia la reunin de la Convencin
Constituyente que dicto la ley fundamental de 1853.
4- Poder constituyente originario----------lo ejercieron las convenciones de
1853 y 1860, pues el nuestro fue un ciclo de poder constituyente abierto
en 1853 y cerrado en 1860.
5- Poder pre constituyente derivado-----------la misin est encomendada al
Congreso por el art 30. En 1957 lo fue desde un ejecutivo de facto.
6- Poder constituyente derivado-----------------se opero con las reformas
introducidas en 1866-1898-1949-1957 y 1994.

Puesta la cuestin en sus justos trminos, es dable ahora sostener que

la democracia constitucional aparece hoy (an con todos los defectos
que exhibe), como la forma ms racional y simplificada de
institucionalizar la vida poltica, aunando la adecuada estructuracin
de los poderes constituidos, con el pluralismo en la forma del acceso y
conduccin del Poder, todo ello sobre la base del presupuesto de
garanta intrnseca de la dignidad humana como valor esencial a
proteger e incrementar.
No ha sido fcil transitar por las etapas histricas del
constitucionalismo, y en ese trnsito se advierten como hemos visto,
importantes grados de erosin del sistema.
Pero ante ese nivel de conflictividad, la solucin habr de pasar por
aportar nuevas dosis de participacin democrtica, ofreciendo al
sistema herramientas adecuadas para la tutela integral de los
derechos que en ella se insertan, acorde los niveles de desarrollo del
gnero humano.

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Sntesis

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ACTIVIDADES
-

Explique como vincula el constitucionalismo a los conceptos

de Constitucin y Democracia.

Seale alguna manifestacin visible de la crisis de los

postulados del constitucionalismo clsico, y explquela.

Cules son las reglas fundamentales en materia de

interpretacin e integracin constitucionales?

Explique las diferencias entre derecho constitucional formal y

material.

Lectura Obligatoria

Quiroga Lavi, Humberto. Derecho Constitucional. T. I. Rubinzal Culzoni

Editores. Santa Fe 2001.
Linares Quintana. T.I. Editorial Plus Ultra. 1977

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Carri Elisa Praxis Interpretativa Constitucional

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