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APOSTILA DE INTRODUO AO ESTUDO DO

DIREITO

Professora: Cludia Mara de Almeida Rabelo Viegas1

Doutoranda em Direito Privado pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais Mestre em Direito Privado pela
Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais. Professora do Instituto J Andrade e da Faculdade Del Rey. Servidora
do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio. Tutora de Direito do Consumidor e de Temas de Propriedade
Intelectual e Industrial na Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais. Especialista em Direito Processual Civil
pela Universidade Gama Filho. Especialista em Educao distncia pela PUC Minas. Especialista em Direito Pblico
Cincias Criminais pelo Complexo Educacional Damsio de Jesus. Bacharel em Administrao de Empresas e Direito
pela Universidade FUMEC. E-mail: claudiamaraviegas@yahoo.com.br.

INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO:

Apresentam-se, nesse estudo, as noes fundamentais para a compreenso do fenmeno jurdico,


ou seja, conceitos gerais teis a todos os ramos do direito.
1) O Mundo da Natureza e o Mundo da Cultura:
Podemos considerar a realidade sob duas formas distintas, quais sejam: o Mundo da Natureza e
o Mundo da Cultura.
Mundo da Natureza - tudo aquilo que nos foi dado. Existe independente da atividade humana.
Trata-se de realidade natural. Aqui existem as leis fsico-matemticas que so regidas pelo
princpio da causalidade, ou seja, so leis cegas aos valores. So meramente indicativas. Ex: a
Terra um planeta. Princpio da causalidade: na natureza nada ocorre por acaso. Cada fenmeno
tem sua explicao em uma causa determinante. Esse princpio corresponde ao nexo existente
entre a causa e o efeito de um fenmeno. A gravidade nos explica que se a caneta cair da mesa
ser atrada para o cho
Mundo da Cultura - tudo aquilo que vem sendo construdo pelo homem ao longo da histria.
Trata-se de realidade humano-cultural-histrica. aqui que se situa o DIREITO.
O homem produz as leis culturais, que so normas imperativas dever ser. Ex: O homem deve
ser honesto. O pai e a me devem alimentar seus filhos. O devedor deve pagar o credor. No se
deve matar ningum. O homem planeja e constri seu mundo de acordo com seus ideais. Tem
liberdade criadora. Humaniza a natureza.
2) O que Direito:
Conceito 01: Conjunto de normas/leis estabelecidas por um poder soberano, que disciplinam a
vida social de um povo (Dicionrio Aurlio)
Kelsen pensador brilhante - autor da Teoria Pura do Direito considerava que direito seria um
conjunto de normas era chamado de positivista porque acreditava que direito era posto
positivado transcrito em normas escritas.
Conceito 02: O Direito processo de adaptao social, que consiste em se estabelecerem regras
de conduta, cuja incidncia independente da adeso daqueles a que a incidncia da regra
jurdica possa interessar. (Pontes de Miranda)
O Direito est em funo da vida social.
Onde h homem, h sociedade; onde h sociedade, h direito; Logo, onde h homem, h direito.
Os cenrios de lutas, as alegrias, os sofrimentos do homem ao longo da histria nos mostram que
o direito necessrio, pois onde h aglomerao de pessoas, h relacionamento humano, que

automaticamente, gera amizade, amor, colaborao, mas, por outro lado, traz a discrdia,
intolerncia e inimizade, o natural aparecimento de conflitos sociais vo demandar solues que o
direito ir cuidar.
Mtua Dependncia entre o Direito e a Sociedade
Fato Social e Direito - Direito e sociedade so entidades congnitas e que se pressupem. O
Direito no tem existncia em si prprio. Ele existe na sociedade.
3) Qual a finalidade do Direito?
O Direito est em funo da vida social. A sua finalidade a de favorecer o amplo
relacionamento entre as pessoas e os grupos sociais, que uma das bases do progresso da
sociedade (Paulo Nader)O Direito prope-se a promover os alicerces da convivncia pacfica e
promissora. Essa a finalidade do conjunto de normas jurdicas impostas pela sociedade a si
mesma, atravs do Estado, para manter a ordem e coordenar os interesses individuais e
coletivos (Joo Batista Nunes Coelho)
Finalidade bsica COEXISTNCIA PACFICA
Enfim, o direito um instrumento de pacificao social, que visa favorecer o amplo
relacionamento entre as pessoas e os grupos sociais, a fim de manter a ordem e coordenar os
interesses individuais e coletivos
4) Acepes da palavra direito:
a) Direito como justo: designa o que certo e errado.
b) Cincia do Direito: tambm chamada de dogmtica jurdica estuda o Direito Positivo de
determinado pas. Interpreta e sistematiza as normas jurdicas.
c) Direito positivo/natural:
CONCEITOS:
DIREITO NATURAL: ou jusnaturalismo uma teoria que postula a existncia de um direito cujo
contedo estabelecido pela natureza e, portanto, vlido em qualquer lugar.
O Direito Natural no escrito, no criado pela sociedade e nem formulado pelo Estado.
um Direito espontneo que se origina da prpria natureza social do homem, revelado pela
conjugao da experincia e razo. Princpios de carter universal e imutveis. Ex: direito vida e
liberdade.
So diversas as origens do direito natural:
Para os helenistas, o direito natural corresponderia natureza csmica. Ex: perfeio,
ordem e equilbrio do universo;
Para os Telogos medievais, vinha de Deus;

Para os racionalistas, o Direito Natural produto da razo humana;


Atualmente, a corrente majoritria afirma ser o direito natural baseado na natureza
humana. Todo ser dotado de uma natureza e um fim, ou seja, a natureza do ser (suas
propriedades) define o fim a que este tende. Para se chagar a esse fim devemos respeitar
algumas normas, que compe o Direito Natural.

Direito natural aquele que se compe de princpios inerentes prpria essncia humanas,
servem de fundamento ao Direito Positivo: "o bem deve ser feito", "no lesar a outrem", "dar a
cada um o que seu", "respeitar a personalidade do prximo", "as leis da natureza", etc..
Portanto, revela ao legislador os princpios fundamentais de proteo ao homem. constitudo
por um conjunto de princpios, com carter universal, eterno e imutvel e pertencem a todos os
tempos, no so elaborados pelos homens e emanam de uma vontade superior porque
pertencem prpria natureza humana: "o direito de reproduzir" "o direito de constituir famlia"
"direito vida e liberdade"... Direito Natural o direito legtimo, que tem razes, que brota da
prpria vida, no seio do povo.
O adjetivo natural, aplicado a um conjunto de normas, j evidencia o sentido da expresso, qual
seja, o de preceitos de convivncia criados pela prpria Natureza e que, portanto, precederiam a
lei escrita ou direito positivo, normas postas, impostas pelo Estado (jus positum).
O direito natural a ideia abstrata do Direito; o ordenamento ideal, correspondente a uma justia
superior e anterior trata-se de um sistema de normas que independe do direito positivo, ou seja,
independe das variaes do ordenamento da vida social que se originam no Estado. O direito
natural deriva da natureza de algo, de sua essncia. Sua fonte pode ser a natureza, a vontade de
Deus ou a racionalidade dos seres humanos.
O direito natural o pressuposto do que correto, do que justo, e parte do princpio de que
existe um direito comum a todos os homens e que o mesmo universal. Suas principais
caractersticas, alm da universalidade, so imutabilidade e o seu conhecimento atravs da
prpria razo do homem. Anteriormente, o direito natural tinha o papel de regular o convvio
social dos homens, que no necessitavam de leis escritas. Era uma viso objetiva.
Com o surgimento do direito positivo, atravs do Estado, sua funo passa a ser uma espcie de
contrapeso s atividades legitiferante do Estado, fornecendo subsdios para a reivindicao de
direitos pelos cidados, passando a ter um carter subjetivo.
DIREITO POSITIVO: conjunto de normas jurdicas escritas e no escritas, vigentes em um
determinado territrio e, tambm internacionalmente, na relao entre os Estados. No obstante
tenha surgido nos primrdios da civilizao ocidental, o direito positivo se consolida como
esquema de segurana jurdica a partir do sculo XIX.

O direito positivo conjunto de princpios e regras que regem a vida social do povo.
institucionalizado pelo Estado, so normas jurdicas de determinado pas. Ex: Cdigo Penal, Cdigo
Civil, etc.
O Positivismo Jurdico:
Na transio da idade mdia para a moderna, de meados do sculo XVIII ao incio do sculo XIX, a
sociedade reclamava limites ao poder concentrado e ilimitado do soberano. Buscavam-se
barreiras aos arbtrios dos reis absolutistas.
Em resposta, os movimentos constitucionalistas modernos, sobretudo, por meio da Constituio
francesa de 1791 e da Constituio dos Estados Unidos de 1787, trouxeram consigo um mito no
sistema jurdico: a lei. Esse instrumento conformador da liberdade dos cidados passa a ser
considerado o nico a legitimar a limitao dos seus direitos. Somente a lei vlida poderia impor
obrigaes aos cidados.
No positivismo, a lei tem destaque total. A sociedade necessitava afastar a abertura do sistema
jurdico aos valores jusnaturais, vez que muitas atrocidades eram legitimadas em nome do Direito
Natural. Buscava-se segurana jurdica e objetividade do sistema, e o Direito positivo cumpriu bem
esse papel.
Essa mudana, decorrente tambm da estruturao do Estado moderno, ocorreu sobre trs
pilares. O primeiro refere-se posio da norma positiva no sistema. Como dito, a lei passa a
ganhar mais relevncia jurdica que os postulados principiolgicos, a ponto de afastar os princpios
no positivados do ordenamento, ou no mnimo retirar-lhes a fora normativa. As normas de
conduta passam a ser adstritas lei e, com isso, os cdigos so transportados para o centro do
direito.
O segundo pilar se relaciona com a abstratividade da norma, desconhecida em pocas pretritas,
que se baseavam nos casos concretos.
O terceiro quanto forma de aplicao das leis, no se permitia solues criadas a posteriori da
conduta, ou seja, os efeitos decorrentes da aplicao da norma so conhecidos anteriormente a
sua concreo, o que atendia a uma necessidade de proteo dos indivduos em face dos
desmandos dos soberanos absolutistas.
nesse contexto que surge o positivismo jurdico contrapondo-se ao jusnaturalismo, no final do
sculo XIX. O Direito passa a ser produo da vontade humana a partir de sua criao pelo Estado
atravs da lei.
O direito ps Revoluo Francesa um direito criado por fora de decises estatais (a lei e a
sentena de modo direto; o contrato de modo indireto). Ele torna-se positivo, portanto.

A principal caracterstica do direito positivado que ele se liberta de parmetros imutveis ou


Iongamente duradouros, de premissas materialmente invariveis e, por assim dizer,
institucionaliza a mudana e a adaptao mediante procedimentos complexos e altamente
mveis.
Ento, o direito positivo o direito posto pelo Estado, dotado de validade, apenas por obedecer
a condies formais de sua formao. Frise-se que este direito no necessita respeitar um mnimo
moral para ser definido e aceito como tal, pois a natureza do direito, para ser garantida em sua
construo, no requer nada alm do valor jurdico.
d) Direito objetivo/subjetivo:
Direito Objetivo: o direito norma de organizao social conjunto de normas jurdicas de
determinado pas. A partir do conhecimento do direito objetivo que se deduz o direito
subjetivo.
Direito Subjetivo: aquele que a pessoa possui em razo do direito objetivo. a
possibilidade de agir e exigir algo, previsto no direito objetivo.
Classificao de direitos subjetivos:
1 Espcies:
Direito subjetivo propriamente dito: direito a uma prestao.
Direito Potestativo: aquele exercido pelo titular per si, no depende da aceitao da outra parte.
Na lio de Chiovenda, o direito potestativo aquele ao qual no corresponde nenhuma
obrigao, na medida em que os efeitos que produz no dependem de qualquer ato do seu
destinatrio, que fica apenas sujeito ao efeito jurdico produzido (estado de sujeio).
O Dever Jurdico Subjetivo: dever e obrigao corresponde ao sentido oposto de direito
subjetivo. a situao onde a pessoa obrigada a dar fazer ou no fazer algo em benefcio de
outrem por determinao do direito objetivo.
OBS: a partir do conhecimento do direito objetivo que se deduz o direito subjetivo.
O direito objetivo garante o exerccio do direito subjetivo, que gera o dever jurdico.
ONDE H DIREITO, FATALMENTE, H DEVER.
e) Instrumentos de controle social: buscam o bem comum e a paz social.
A Moral, a Religio, as Regras de Etiqueta e o Direito so processos normativos que visam
controlar a sociedade. Contudo, o ltimo o que melhor cumpre esse papel em razo de sua fora
coercitiva.
Direito normas jurdicas - tem sano coao fora Ex: priso

Moral normas morais sugere condutas.

Religio normas religiosas - preceitos religiosos sugerem condutas.

Regras de Etiqueta normas de trato social - moda, convenes, etiqueta sugerem


condutas.

f) Direito Comparado: consiste no estudo do Direito positivo de outros pases para estudo de
comparao.
FONTES DO DIREITO
A expresso Fontes do Direito possui sentido de: origem, nascente, motivao, causa das vrias
manifestaes do Direito.
Segundo Miguel Reale por fonte do direito designamos os processos ou meios em virtude dos
quais as regras jurdicas se positivam com legtima fora obrigatria, isto , com vigncia e eficcia
no contexto de uma estrutura normativa. (p. 140)
A doutrina jurdica no se apresenta uniforme quanto ao estudo das fontes do Direito.
Fonte = origem

Fontes do Direito = de onde provm o direito.

1) FONTES MATERIAIS OU SUBSTANCIAIS: so constitudas pelos fatores determinantes do


surgimento da norma jurdica, tais como: o clima, a religio, a economia, a poltica, os avanos
tecnolgicos e cientficos, etc.
o estudo filosfico ou sociolgico dos motivos ticos ou dos fatos econmicos que condicionam
o aparecimento e as transformaes das regras de direito. So dados, elementos, biolgicos,
psicolgicos, racionais, ideais e histricos, que contribuem para a formao do direito. So FATOS
SOCIAIS.
O direito provm de fatos sociais, de problemas, os quais emergem na sociedade e so
condicionados pelos chamados fatores do Direito. Ex: o Estatuto do Idoso foi uma norma que
teve como base a valorizao do idoso, pois a populao est cada vez mais idosa e necessita de
cuidados especiais.
2) FONTES FORMAIS: os meios de expresso do Direito, so as formas pelas quais as
normas jurdicas se exteriorizam, tornam-se conhecidas.
Criam o Direito, isto , introduzem no ordenamento novas normas jurdicas. Dividem-se
em:
2.1) estatais: so produzidas pelo poder pblico e correspondem lei e jurisprudncia.
2.2) no estatais: decorrem diretamente da sociedade ou de seus grupos e segmentos,
sendo representadas pelo costume, doutrina e os negcios jurdicos.

Para que um processo jurdico constitua fonte formal necessrio que tenha o poder de criar o
Direito. Esse poder de criar chamado de competncia.
Em que consiste o ato de criao do Direito? Criar o Direito significa introduzir no ordenamento
jurdico novas normas jurdicas.
O elenco das fontes formais varia de acordo com os sistemas jurdicos e tambm em razo das
diferentes fases histricas.
2.1) FONTES FORMAIS ESTATAIS:
a) Leis: normas jurdicas escritas provenientes do Estado. O Brasil faz parte dos sistemas romanogermnico, que adota a estrutura jurdica Civil Law.
Lei sistema Civil Law fonte direta e mais importante sistema romano-germnico
Lei sistema Common Law fonte indireta sistema anglo-saxo
b) Tratados internacionais: so acordos resultantes da convergncia das vontades de dois ou mais
sujeitos de direito internacional, formalizada num texto escrito, com o objetivo de produzir efeitos
jurdicos no plano internacional.
Os tratados internacionais, em regra, tem status de lei ordinria, contudo, com o advento da EC
45/04, o tratado internacional que trata de direitos humanos, que forem aprovados, em cada
Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros,
sero equivalentes s emendas constitucionais (Art. 5 CR/88 - 3 da CR/88).
Em outras palavras, o tratado um meio pelo qual sujeitos de direito internacional
principalmente os Estados nacionais e as organizaes internacionais estipulam direitos e
obrigaes entre si.
c) jurisprudncia: o conjunto de decises proferidas pelo Poder Judicirio sobre determinada
matria jurdica.
Obs: O substantivo jurisprudncia um coletivo. Desse modo, no h que se entender que um
acrdo ou uma sentena seja jurisprudncia; fazem parte da jurisprudncia.
Cuida-se do direito vivo; fenmeno absolutamente dinmico, assim como a sociedade, em que os
vrios institutos jurdicos trazem respostas diversas nos vrios perodos da histria. Assim, por
exemplo, a jurisprudncia sobre matria de posse ou propriedade do incio do sculo XX
totalmente diversa dos julgados do incio do sculo XX.
Outro aspecto importante a ser considerado o fato de a jurisprudncia exercer enorme
influncia sobre o legislador. Sendo um retrato vivo das necessidades sociais, o legislador absorve
as decises para converter em lei a orientao jurisprudencial. Muito das inovaes constantes do
Cdigo Civil de 2002 representa consolidao legal daquilo que a jurisprudncia decidira no sculo
passado. "Em muitas matrias, portanto, a jurisprudncia antecipa-se ao legislador, chegando
mesmo a abalar conceitos tradicionais".

A repetio contnua e constante de julgados em determinada direo fonte importante do


Direito. Ex: unio e casamento homoafetivo.
A Jurisprudncia Vincula os Tribunais?
No Brasil, a jurisprudncia se resume em fonte informativa e ilustrativa. A lei e as condies sociais
de sua promulgao envelhecem, perdem a atualidade, distanciam-se dos fatos originrios; cabe
aos tribunais dar novos matizes, novos caminhos na aplicao da lei.
papel da jurisprudncia atualizar o entendimento da lei, abrir horizontes, dando-lhe uma
interpretao atual que atenda s necessidades do momento dos fatos. A feio da
jurisprudncia dinmica.
Sendo assim, os julgados no exercem fora vinculativa, exceto a situao das smulas
vinculantes.
Embora no caiba aos tribunais ditar normas, operou-se paulatinamente no pas um deslocamento
da viso judicial, com a expedio de smulas de jurisprudncia dos tribunais, em especial do
precursor que foi o Supremo Tribunal Federal.
SMULA: um enunciado que resume uma tendncia de julgamento sobre determinada
matria, decidida contnua e reiteradamente pelo tribunal. Essas smulas, mormente as dos
tribunais federais superiores, convertem-se em verdadeiras fontes formais de Direito.
Contudo, no se trata de norma impositiva e no deve o operador do Direito curvar-se smula,
se entender que hora de mudar. Nem mesmo os membros do tribunal que expediu a smula
esto a ela vinculados, embora seja ampla a importncia desse instituto.
As smulas vinculantes tm por principal escopo efetivamente diminuir os acmulos de
processos nos tribunais, permitindo que questes idnticas sigam a mesma orientao judicial,
dada por referida vinculao, por todos os juzes e tribunais.
Smula Vinculante: o enunciado da deciso reiterada do Supremo Tribunal Federal , que
possui efeito de vincular todos os rgos do Poder Judicirio e da Administrao Publica direta e
indireta federal, estadual e municipal. A smula vinculante est prevista no artigo 103-A da
Constituio Federal deve ser aprovada por 2/3 dos membros do STF.
Muito se critica a smula vinculante, pois entendida como um engessamento do Judicirio, alm
do que, nem sempre estaro no mesmo sentido todos os julgados que se entendem idnticos e
repetitivos.
Se, por um lado, a smula vinculante permite o julgamento rpido e simultneo de centenas de
processos, por outro, corre-se o risco de se petrificar o poder interpretativo da jurisprudncia,
principalmente dos juzes de primeiro grau, primeiros receptores das modificaes sociais.

A funo do juiz no dar o Direito, no criar o Direito, mas sim interpret-lo. Essas
interpretaes podem trazer benefcios para a compreenso do ordenamento jurdico, sendo,
portanto, fonte do Direito.
2.2) FONTES FORMAIS NO ESTATAIS:
a) Costume jurdico: a prtica social reiterada e uniforme com a convico de
obrigatoriedade jurdica.
Fonte subsidiria (secundria), pois visa suprir as lacunas da lei.
Para que o costume se converta em fonte do Direito, dois requisitos so enunciados como
imprescindveis:
objetivo ou material: o corpus: prtica constante e reiterada.
subjetivo ou imaterial: o animus, a conscincia coletiva de obrigatoriedade da prtica.
O costume obriga quando h um sentimento geral de obrigatoriedade. Uma das principais
barreiras ao costume justamente a dificuldade de se identificar a prtica reiterada, dependendo
do caso concreto, o que traria incerteza e insegurana.
Em que pese a prevalncia da lei no nosso sistema, o costume continua desempenhando papel
importante, principalmente porque a lei no tem condies de predeterminar todas as condutas e
todos os fenmenos.
No se pode negar que o costume possui a grande vantagem de assimilar perfeitamente as
necessidades sociais, algo que nem sempre o legislador logra conseguir. O costume tem sua razo
de ser justamente em sua espontaneidade brotada da sociedade, o que no ocorre comumente na
lei.
Para ser aceito exige-se que o costume tenha amplitude, isto , que seja geral e largamente
disseminado no meio social. No necessrio, porm, que a sociedade como um todo tenha dele
conscincia. O costume pode ser setorizado. Seu maior campo de atuao , sem dvida, o direito
comercial (empresarial), com suas prticas, quase todas elas de origem costumeira.
Enfim, para ser considerado costume fundamental que ocorra uma prtica constante e
repetitiva, durante prazo longo de tempo. O costume leva tempo e instala-se quase
imperceptivelmente no seio da sociedade.
b) Doutrina: o estudo realizado pelos cientistas do direito. Chamada de fonte intelectual
ou indireta, pois suas orientaes hermenuticas no so obrigatrias.
DIVISO GERAL DO DIREITO POSITIVO
Direito Positivo: o conjunto de normas jurdicas vigentes em determinado lugar, em
determinada poca.
Diviso do direito positivo:

a) Direito Pblico e Direito Privado: a diviso mais importante. Se a norma tutelar o


interesse do Estado e de seu funcionamento, o Direito pblico; Contudo, se a norma regular as
relaes jurdicas entre os particulares, o direito privado.
Ramos do Direito Pblico

Ramos do Direito Privado

Constitucional
Administrativo
Tributrio
Econmico

Civil

Comum

Interno

Previdencirio
Processual

Comercial/Empresarial

Penal

Trabalhista

Eleitoral

Internacional Privado

Especial

Militar

Internacional Pblico

Externo

1) VERTENTES DO DIREITO PBLICO


1.1) DIREITO PBLICO INTERNO
1.1.1) Direito Constitucional
Engloba as normas jurdicas pertinentes organizao poltica do Estado nos seus elementos
fundamentais, definindo o regime poltico e a forma de Estado, colocando cada rgo substancial,
para fazer o que lhe devido em relao ao cidado, mediante o reconhecimento e garantia de
direitos fundamentais dos indivduos.
O conjunto dessas normas est presente na Carta Magna do Estado, a constituio. Nesta,
apresentam-se dois tipos de normas: as que determinam como outras sero feitas, indicando os
limites e os processos de sua elaborao, e as que repercutem imediatamente sobre o
comportamento; estas ltimas so constitucionais, no por sua matria (que dizer como devem
ser feitas as normas gerais), mas pela sua forma, porque esto submetidas a certas formalidades
de elaborao e de alterao.

O direito constitucional a esfera da ordenao estatal que est intimamente relacionada com
todas as demais, por coorden-las, traando-lhes o contorno perifrico.
1.1.2 - Direito Administrativo
o ramo do direito pblico interno que se concentra no estudo da Administrao Pblica e da
atividade de seus integrantes. Sistematiza os interesses do Estado, ou seja, tudo o que se relaciona
Administrao Pbica e relao entre ela e os administrados e seus servidores regrado e
estudado pelo Direito Administrativo.
1.1.3 - Direito tributrio
Disciplina a receita e a despesa pblica. Para realizar os servios pblicos, o Estado necessita de
recursos financeiros, que so obtidos mediante cobrana de impostos, contribuies, taxas, bem
como por sua atividade empresarial. O movimento de arrecadao do dinheiro pblico e seu
emprego em obras e despesas gerais constituem o objeto do Direito Tributrio.
1.1.4 - Direito Penal
o ramo do Direito que disciplina as condutas humanas que podem por em risco a coexistncia
dos indivduos na sociedade. O Direito Penal vai regular essas condutas com base na proteo dos
princpios relacionados vida, intimidade, propriedade, liberdade, enfim, princpios que devem
ser respeitados no convvio social.
Dessa forma, o Direito Penal vai descrever as condutas consideradas crimes (condutas mais
graves) e contravenes (condutas menos grave) e as respectivas penas cominadas. Vale dizer que
o Estado o responsvel pelo direito de punir, e o faz mediante critrios pr-estabelecidos, com o
intuito de desestimular os indivduos a transgredirem as normas, e, tambm, de readaptar o
indivduo ao convvio social.
1.1.5 Direito processual
Para definir o objeto de estudo desse ramo do Direito, primeiramente, importante dizer que o
Estado que detm o poder de aplicar o Direito, estabelecendo a ordem, aplicando as penalidades,
e solucionando os conflitos entre as partes, por meio de um processo judicial. Dessa forma, o
ramo em questo visa disciplinar de que forma isso vai se dar, estabelecendo princpios e regras a
serem previamente obedecidas, tanto pelo Estado, quanto pelas partes na disputa judicial. Assim a
funo do Direito processual organizar a forma de como o Estado vai prestar esse poder/dever
de julgar, e como as partes devem agir no enlace judicial.
H subdivises de Direito Processual: Civil, Penal, Trabalho, Tributrio, etc.
1.1.6. Direito Eleitoral
o ramo autnomo do Direito Pblico encarregado de regulamentar os direitos polticos dos
cidados e o processo eleitoral. Conjunto sistematizado de normas destina-se a assegurar a
organizao e o exerccio de direitos polticos, principalmente os que envolvem votar e ser votado
(Art. 1 do Cdigo Eleitoral - Lei n 4.737/65). Em outras palavras, o Direito Eleitoral dedica-se ao

estudo das normas e procedimentos que organizam e disciplinam o funcionamento do poder de


sufrgio popular, de modo a que se estabelea a precisa equao entre a vontade do povo e a
atividade governamental.
1.1.7. Direito Militar
o conjunto de normas jurdicas destinadas a assegurar a realizao dos fins das instituies
militares, cujo principal a defesa armada da Ptria. As penais surgem com o Direito Penal Militar.
O direito militar, portanto, bastante abrangente em suas ramificaes, sendo possvel distinguir
o direito penal militar, o direito processual penal militar, o direito administrativo militar, o direito
disciplinar militar, o direito previdencirio militar, alm de outros que guardam pertinncia com o
emprego de Foras Armadas na soluo de conflitos armados, destacando-se, nesse ponto, o
direito internacional dos conflitos armados, tambm conhecido como direito internacional
humanitrio.
1.2. DIREITO PBLICO EXTERNO
1.2.1. Direito Internacional Pblico
o ramo do Direito voltado a disciplinar as relaes entre os vrios Estados, possuindo princpios e
diretrizes, que visam uma interao pacfica entre os Estados, tanto na esfera poltica, econmica,
social e cultural. Vale dizer que so criados organismos internacionais, tais como a ONU
(Organizao das Naes Unidas) e a OMC (Organizao Mundial do Comrcio), para auxiliar na
descoberta de interesses comuns, e de que forma interao dos Estados vai se dar. Os
instrumentos dos acordos entre os Estados so denominados tratados.
2. RAMOS DO DIREITO PRIVADO:
2.1. Direito civil
Pertence ao Direito Privado por excelncia, pois visa regular as relaes dos indivduos,
estabelecendo direitos e impondo obrigaes. O Direito Civil atua em toda a vida do indivduo,
pois disciplina todos os campos de interesses individuais. O Cdigo Civil, ou seja, reunio de todas
as leis de Direito Civil, estruturado em duas grandes partes: geral, que contm normas de carter
abrangente, que servem a qualquer rea do Direito Civil e parte especial, que trata dos assuntos
especficos. Na parte Geral encontram-se os livros que contm os temas relativos s pessoas, aos
bens e aos fatos jurdicos. J a parte especial os livros so: obrigaes, Direito de Empresa, Direito
das Coisas, Direito de Famlia, Direito das Sucesses e um livro complementar das disposies
finais e transitrias. Assim verifica-se que o Direito Civil abrange todas as rea do relacionamento
humano, que sero objeto de estudo durante todo o Curso de Direito.
2.2. Direito do trabalho
um ramo que se destina a disciplinar as relaes de trabalho, estabelecendo princpios e regras,
de forma a evitar a explorao pelo do trabalho, e conceder direitos e obrigaes recprocos tanto
aos que prestam os servios, quanto para queles cujo o servio se destina.

H discusso entre os juristas se o Direito do Trabalho seria um ramo do Direito Pblico ou


Privado. Por muito tempo, vrios autores entenderam se tratar de um ramo do Direito Pblico,
pois apesar de suas normas disciplinarem relaes privadas, a vontade das partes ficaria limitada
s regras pr- estabelecidas pelo Estado. Contudo com o passar do tempo entenderam se tratar de
ramo do Direito Privado, pois predomina o interesse particular, em detrimento da natureza das
regras pblicas. H autores que atentam, ainda, para uma classificao mista, pois o Direito do
Trabalho teria uma esfera pblica, e outra privada.
2.3. Direito empresarial ou comercial
O direito comercial origina-se de um direito estatutrio particular e consuetudinrio, visto que no
veio de uma obra dos jurisconsultos nem dos legisladores, mas do trabalho dos comerciantes, que
o criaram com seus usos, estabelecendo seus estatutos ou regulamentos, pelos quais
disciplinavam a concorrncia, asseguravam mercados aos comerciantes para as suas ofertas,
evitavam fraudes e garantiam a boa qualidade das mercadorias. O direito comercial constitui-se de
normas que gerem a atividade empresarial.
2.4. Direito Internacional Privado
Destina-se regular a situao do estrangeiro no territrio nacional, pois como o estrangeiro est
em local diferente do seu pas de origem, haveria um conflito de leis a serem aplicadas no caso
concreto: usa-se a lei estrangeira, ou do local onde o indivduo se encontra? Assim, a base do
Direito Internacional Privado seria regular essas relaes e estabelecer diretrizes e normas,
dirigidas s autoridades para a resoluo inerente a esses conflitos.

PRINCPIOS JURDICOS
Atualmente, vive-se no chamado Estado Principiolgico. Trata-se da efetividade de
elementos chamados fundamentais, os princpios jurdicos.
Princpios so normas que ordenam que algo seja realizado na maior medida possvel,
dentro das possibilidades jurdicas e reais existentes. Enquanto que as regras jurdicas so normas
jurdicas que s podem ser cumpridas ou no. So determinaes.
Pode-se afirmar que os princpios assumem o papel de condutor dos valores a serem
concretizados e estes valores expressam conceitos abstratos, gerais, transsubjetivos e comuns a
todos os homens. A transposio dos valores para o mundo do dever ser (direito) se d por meio
dos princpios, normas igualmente abstratas, que respeitam a dimenso axiolgica do
ordenamento jurdico, vinculada ao ideal de justia aspirado por determinada sociedade.
Os princpios so normas jurdicas tradutoras dos valores abstratos que qualificam
juridicamente a prpria realidade, indicando qual o caminho os operadores do direito devem
seguir em busca de otimizao e concretizao os valores de todo o ordenamento jurdico.

PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS:
A Constituio a lei fundamental e suprema do Brasil. E os princpios constitucionais so o
que protegem os atributos fundamentais da ordem jurdica.
So estes os principais princpios constitucionais:
a) Princpio da Supremacia da Constituio: por este princpio, nenhum ato jurdico pode
permanecer valendo em ao contrria Constituio Federal.
b) Princpio da legalidade: ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa,
seno em virtude de lei. Diz respeito obedincia s leis. Divide-se em duas vertentes: no
mbito publico: seria fazer apenas aquilo que a lei permite. J no mbito privado, todo
particular pode fazer tudo aquilo que no proibido.
c) Princpio da igualdade ou isonomia: Trata-se de um princpio jurdico disposto
nas Constituies de vrios pases que afirma que "todos so iguais perante a lei",
independentemente da riqueza ou prestgio destes. O princpio informa a todos os ramos
do direito. Seria tratar desigualmente os desiguais, na medida da sua desigualdade.
d) Princpio da ampla defesa: o princpio que garante a defesa no mbito mais
abrangente possvel. a garantia de que a defesa o mais legtimo dos direitos do homem.
Contm duas regras bsicas: a possibilidade de se defender e a de recorrer. A ampla defesa
abrange a autodefesa ou a defesa tcnica (o defensor deve estar devidamente habilitado);
e a defesa efetiva (a garantia e a efetividade de participao da defesa em todos os
momentos do processo). princpio bsico da ampla defesa que no pode haver
cerceamento infundado, ou seja, se houver falta de defesa ou se a ao do defensor se
mostrar ineficiente, o processo poder ser anulado. Caso o juiz perceba que a defesa vem
sendo deficiente, ele deve intimar o ru a constituir outro defensor ou nomear um, se o
acusado no puder constitu-lo.
e) Princpio do contraditrio: O princpio do contraditrio e ampla defesa esta expresso na
Constituio Federal, no artigo 5 inciso LV. Vejamos: art. 5, CR/88:
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so
assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes.
Esse o princpio que garante a justia o contraste entre as partes, a chance de provar a
verdade e praticar o real exerccio do direito. O juiz deve dispor esses meios s partes e
participar da preparao do julgamento a ser feito, exercendo ele prprio o contraditrio.
Ex: o contraditrio pode ser obstado quando o ru no citado ou intimado de algum ato
processual praticado pela outra parte.
f) Principio da Dignidade da Pessoa Humana: A dignidade da pessoa humana um valor
supremo que atrai o contedo de todos os direitos fundamentais do homem, desde o
direito vida.
g) Princpio da Proporcionalidade: tem a ver com a adequao, exigibilidade e
proporcionalidade. A proporcionalidade serve como parmetro de controle da
constitucionalidade das regras restritivas de direitos fundamentais. Tambm atua na

soluo dos conflitos entre os princpios da constituio. A adequao exige medidas


interventivas. O meio escolhido se presta para alcanar o fim estabelecido, assim,
mostrando-se adequado.
DIREITO CIVIL
PESSOAS
1) Personalidade: reconhecimento da subjetividade ser sujeito de direito
Sujeitos de direito: So as pessoas naturais ou fsicas, isto , o ser humano, bem como as pessoas
jurdicas ou os bens a quem o direito atribui titularidade jurdica. Os animais no so sujeitos, so
coisas.
na pessoa que os direitos se localizam, por isso, ela sujeito de direitos ou centro de imputaes
jurdicas no sentido de que a ela se atribuem posies jurdicas (Amaral, 2009, p. 214)
A personalidade um valor jurdico conferido ao ser humano ou aos entes (personalidade
jurdica). A personalidade no natural, mas sim um atributo de valor jurdico, uma criao do
ordenamento jurdico.
Conceito de Personalidade: a aptido genrica para adquirir direitos, contrair deveres e
obrigaes. atributo jurdico que d ao ser o status de pessoa. a aptido genrica reconhecida
a toda e qualquer pessoa para que possa titularizar relaes jurdicas e reclamar a proteo
dedicada aos direitos da personalidade.
Pessoa para o CC/02 personalidade aquele que atua na sociedade e no campo jurdico, ou
seja, aquele que age juridicamente.
A lei (cdigo civil) reconhece quem tem personalidade, seu comeo e fim art. 2, CC.
Quem possui personalidade para o Cdigo Civil:
- Pessoa fsica: Toda pessoa natural tem personalidade jurdica ou civil A personalidade das
pessoas naturais surge no momento que nascem e a personalidade s acaba com a morte.
- Pessoas jurdicas: so entes abstratos, reunio de pessoas art. 41, CC/02. As pessoas jurdicas
tm a sua personalidade, atrelada a uma lei ou ao registro. As pessoas de direito privado se
atrelam ao REGISTRO, enquanto as pessoas de direito pblico, LEI.
Art. 45, CC/02: Comea a existncia legal das Pessoas Jurdicas de direito privado com a inscrio
do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou
aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato
constitutivo.
Para Francisco Amaral:
H direitos de personalidade da pessoa jurdica particularmente no caso de direito ao nome,
marca, aos smbolos e honra, ao crdito, ao sigilo de correspondncia e particularidade de

organizao, de funcionamento do Know-how. {...}. De modo sinttico, pode-se reconhecer que as


pessoas jurdicas so suscetveis de titularidades de direitos da personalidade que no sejam
inerentes pessoa humana, como o direito vida, integridade fsica e ao seu corpo, podendo slo no caso, por exemplo, o do direito ao nome e identidade (sinais distintivos), inviolabilidade da
sede e segredo de correspondncia. (AMARAL, 2009, p. 254)
Observaes:
- O registro civil de nascimento de uma criana tem carter declaratrio da personalidade.
- J o registro da PJ, luz desse art., constitutivo da sua personalidade jurdica; enquanto no
ocorre o registro a PJ no tem personalidade (no se personifica). Ocorre que algumas PJ, para
existirem, precisam, alm do registro constitutivo, de uma autorizao especial do PE, sendo que a
falta dessa autorizao gera a inexistncia da PJ (ex.: banco, companhias de seguro).
- A falta do registro pblico do ato constitutivo caracteriza o ente como sociedade
despersonificada (irregular ou de fato), disciplinada a partir do art. 986, CC. A sociedade
despersonificada gera a responsabilidade pessoal e ilimitada dos scios.
- O que se entende despersonalizado? Entes despersonalizados no so pessoas jurdicas, mesmo
tendo CNPJ (fico tributria). Para Maria Helena, so entes com personalidade anmala. Tem
capacidade processual, ex. esplio, condomnio, massa falida (art. 12, CPC).
Os direitos da personalidade e a dignidade humana: clusula geral da dignidade humana. Os
direitos da personalidade se constroem a partir do principio fundamental da dignidade humana,
base legtima dos direitos especiais da personalidade que o sistema jurdico brasileiro reconhece.
o ncleo central dos direitos da personalidade. A dignidade humana a referencia constitucional
unificadora de todos os direitos fundamentais.
Com guarida constitucional, a dignidade da pessoa humana central, tendo se tornado o
paradigma de toda interpretao e aplicao da legislao ordinria, o que abrange,
principalmente, mas no exclusivamente, a matria de cunho familiar.
Art. 1, CC/02: PERSONALIDADE:
Interpretao do direito civil clssico: S tem personalidade aqueles que forem declarados pelo
Cdigo Civil.
Art. 1o, CC/02: Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil.
Comparao entra a premissa clssica e contempornea acerca da personalidade:
- Premissa Clssica: S seria sujeito de direitos se fosse pessoa.
- Premissa Contempornea: CC/02 Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil

No Direito Civil Contemporneo houve o desmembramento entre pessoa e sujeito de direito


Nascituro seria sujeito de direito levando em conta dignidade humana protegida pela
Constituio Federal no art. 1, III.
INCIO DA PERSONALIDADE DA PESSOA NATURAL: NASCIMENTO COM VIDA art. 2, primeira
parte
Art. 2o, CC/02: A personalidade civil da pessoa comea a partir do nascimento com vida, mas a lei
pe a salvo, desde a concepo os direitos do nascituro.
- O nascimento se d com a separao do ventre da me.
- A vida se d com a primeira respirao.
- No exigida forma humana, nem expectativa de vida.
Em que momento a Pessoa Fsica ou Natural adquire personalidade jurdica? Em uma
interpretao literal, luz do art. 2, CC, (1 parte) a personalidade civil adquirida a partir do
nascimento com vida. Nascer com vida significa o funcionamento do aparelho crdio-respiratrio
do recm-nascido ( Resoluo n1/88, do Conselho Nacional de Sade - Material de Apoio).
Na Espanha, necessrio ter sobrevida de 24 horas (art. 30, Cdigo Espanhol). Diferentemente,
o direito brasileiro, luz do princpio da dignidade humana, no exige forma humana, tampouco
tempo mnimo de sobrevida.
Art. 2, CC/02: O cdigo civil nos informa que desde a concepo j existiria uma personalidade
em potencial, mas os direitos somente estariam garantidos se a pessoa nascer com vida. Neste
caso, a personalidade seria retroativa. Ex: alimentos gravdicos, proibio do aborto, dentre outros
elencados acima.
Teorias acerca da personalidade:
Baseado no art. 2 do CC, no h como se ter um entendimento unssono sobre o assunto, tendo
em vista que a parte final do dispositivo fala que o nascituro ter direitos. Em razo disso existe o
seguinte questionamento: teria assim o nascituro direitos, ou apenas mera expectativa de
direitos?
Para responder a esta questo preciso analisar as diferentes Teorias explicativas do Nascituro,
trazidas pela doutrina:
Conceito de nascituro: com base na doutrina do professor Limong de Frana, o ente concebido,
mas ainda no nascido.
- Teoria Natalista da Personalidade personalidade se iniciaria a partir do nascimento com vida.
Para esta primeira teoria, o nascituro apenas um ente concebido, ainda no nascido, desprovido
de personalidade.

Vale dizer, o nascituro no pessoa, goza apenas de mera expectativa de direitos ( o


entendimento de Vicente Ro, Silvio Rodrigues, Eduardo Spinola). A maioria da doutrina ainda
defende a teoria Natalista, pois a que mais se coaduna com a disposio literal do art. 2, CC.
- Teoria Condicional - O nascituro, ao ser concebido, teria uma simples personalidade formal,
sendo-lhe permitindo gozar de direitos personalssimos. No entanto, ele s viria adquirir direitos
patrimoniais sob a condio de nascer com vida (entendimento de Serpa Lopes).
- Teoria Concepcionista protege a vida humana intrauterina incio da personalidade a
concepo. o posicionamento moderno (seguido por Teixeira de Freitas, Clvis Bevilqua,
Silmara Chinelato). Segundo esta Teoria, o nascituro seria considerado pessoa para efeitos
patrimoniais ou extrapatrimoniais desde a concepo. Teria efeito ex-tunc. Com base na teoria
concepcionista, inmeros direitos podem ser reconhecidos ao nascituro, inclusive o direito aos
alimentos, bem como indenizao por dano moral.
Alimentos ao nascituro: a lei dos alimentos gravdicos (Lei 11.804/08, art. 6) reconheceu e
regulou expressamente o direito aos alimentos do nascituro. Caso se descubra a no paternidade,
e o equvoco da me seja justificvel (no houve m-f), o valor pago irrepetvel.
- Teoria Nidacionista incio da personalidade a nidao- 13 dia.
Qual das teorias adotada pelo CC Brasileiro?
Aparentemente, seguindo a linha de Clovis Bevilqua, o codificador, ao afirmar que a
personalidade da pessoa comea do nascimento com vida, pretendeu abraar a Teoria Natalista,
por ser mais prtica (1 parte do art. 2), mas acaba por sofrer forte influncia da teoria
concepcionista (2 parte do artigo 2) ao reconhecer direitos ao nascituro.
OBSERVAOES IMPORTANTES ACERCA DO NASCIMENTO COM VIDA:
1 - O registro da pessoa natural meramente declaratrio, pois o nascimento com vida basta
para se adquirir a personalidade.
2 - Ateno: no confundir nascituro, embrio e natimorto.
a) Nascituro O nascituro o ente concebido no ventre materno. Trata-se de um embrio
com vida intrauterina. o ser que foi concebido, mas que ainda no nasceu. Est protegida
desde a concepo, art, 2, 2 parte.
b) Neomorto nasceu, respirou e depois faleceu adquiriu personalidade. feito um registro
de nascimento e um de bito
c) Natimorto nasceu morto, o feto morto no chegou a adquirir a personalidade. Ter
um nico registro no Livro C Auxiliar
Enunciado n 1, da 1 Jornada de Direito Civil: o natimorto goza de tutela jurdica no que
tange ao nome, a imagem e sepultura, em respeito ao princpio da dignidade.

d) Embrio: O embrio preservado em laboratrio no nascituro.


IMPORTANTE: Sobre a proteo destinada ao nascituro:
- O nascituro est sujeito ao reconhecimento de paternidade art. 1609, pargrafo nico CC
- Pode ser nomeado um curador para o nascituro art. 1779, CC
- O nascituro pode ser donatrio art. 1542, CC
- O nascituro tem legitimidade para herdar art. 1798, CC
- O nascituro tem protegidos seus direitos da personalidade, podendo reclamar reparao pelo
dano moral sofrido. Deciso STJ RESP 931556, RS, julgado em 17 de junho de 2008.
- A lei de alimentos gravdicos lei 11804/08 alimentos para o nascituro.
- proibido o aborto.
- Existe uma garantia para que haja o nascimento saudvel do nascituro.
ATRIBUTOS DA PERSONALIDADE:
CAPACIDADE, NOME, ESTADO CIVIL E DOMICLIO
1 ATRIBUTO DA PERSONALIDADE
CAPACIDADE: a medida da personalidade.
A capacidade no se confunde com a personalidade. Pode existir personalidade sem
capacidade, como se verifica com o nascituro, que ainda no tem capacidade, e com os falecidos,
que j a perderam (AMARAL, 2009, p. 220).
A personalidade valor tico que emana do prprio individuo, a capacidade atributo pelo
ordenamento jurdico como realizao desse valor (AMARAL, 2009, p. 221).
a aptido inerente a cada pessoa para que possa ser sujeito ativo ou passivo de direitos e
obrigaes. Capacidade de direito , portanto, o potencial inerente a toda pessoa para o exerccio
de atos da vida civil (Csar Fiza).
ESPCIES DE CAPACIDADE: A capacidade se divide em capacidade de direito e capacidade de
fato.
De direito

Capacidade

Capaz
De fato

Relativamente incapaz
Absolutamente incapaz

Conceito de capacidade de direito ou de aquisio ou de gozo: capacidade jurdica


genericamente reconhecida a qualquer pessoa. Personalidade jurdica e capacidade de direito so
conceitos que se confundem. No momento em que se adquire personalidade jurdica adquire-se
capacidade de direito.
O indivduo tem potencial de exerccio, ou seja, em tese, nascendo com vida poderamos exercer
direitos e obrigaes, mas para tanto seria necessrio o responsvel para represent-lo ou assistilo.
- A capacidade de direito a aptido para algum ser titular de direitos e deveres, ser sujeito nas
relaes jurdicas. Todas as pessoas possuem capacidade de direito art. 1, CC/02 capacidade
abstrata.
- A capacidade de direito significa que ser necessrio de algum pra exercer o direito em seu
nome, ou junto com voc (relativamente incapaz). At aos 18 anos tem-se a capacidade de direito,
mas a de fato somente aps os 18 anos.
Conceito de capacidade de fato ou de exerccio ou de ao: a aptido para praticar
pessoalmente, por si s, os atos da vida civil. Poder de exerccio ou concreto. A capacidade de fato
se refere ao exerccio pessoal dos direitos e deveres.
A capacidade de fato a aptido dos atos da vida civil e para o exerccio dos direitos como efeito
imediato da autonomia que as pessoas tm.
Nem toda a pessoa a possui.
A capacidade civil plena a capacidade de direito + a capacidade de fato. Uma pessoa normal
adquire tal capacidade aos 18 anos.
IMPORTANTE: possvel suprir a falta da capacidade de fato, por meio de dois institutos:
REPRESENTAO OU ASSISTNCIA.
Francisco Amaral: A capacidade de direito decorre apenas do nascimento com vida, para as
pessoas fsicas e da observncia dos requisitos legais de constituio para a pessoa jurdica. A
capacidade de fato depende da capacidade natural de entendimento, inteligncia e vontade
prpria da pessoa natural. (AMARAL, 2009, p. 229 e 230).
H tambm a legitimidade ou legitimao que seria o poder de exercitar um direito, ou melhor,
o poder de atuar em determinada relao jurdica especfica. Legitimao so requisitos
especiais que a lei exige de determinadas pessoas em determinadas situaes. Ex: art. 496, 497,
CC/02. Pode ser suprvel a falta de legitimao se o legislador permitir.
Toda pessoa que detm personalidade pode adquirir direitos e obrigaes. Personalidade se liga
a ter ou no direitos e obrigaes. J a Capacidade seria quem tem o poder de exercer seus
direitos e obrigaes.

Fundamento da capacidade: A vontade protegida se o indivduo tiver discernimento total


IMPORTANTE: Personalidade tem como consequncia inevitvel a capacidade. A regra, no
ordenamento jurdico brasileiro a Capacidade.
TEORIA DAS INCAPACIDADES:
Ocorre capacidade plena quando a pessoa dotada das duas espcies de capacidade: a
capacidade de direito e a capacidade de fato.
A capacidade de fato a aptido para exercer, pessoalmente, os atos da vida civil, sua aquisio
est condicionada plenitude da conscincia e da vontade.
Quando se fala em incapacidade, refere-se ausncia da capacidade de fato.
Capacidade a regra, incapacidade a exceo.
Conceito de incapacidade: a restrio legal a pratica pessoal dos atos da vida civil.
No existe incapacidade de direito
A teoria das incapacidades existe para a proteo dos incapazes.
Graus de incapacidade:
a) Total: absolutamente incapazes art. 3, CC/02 REPRESENTANTE ato nulo
b) Parcial: relativamente incapazes art. 4, CC/02 ASSISTNCIA Ato anulvel.

ESTATUTO DA PESSOA COM DEFICINCIA LEI 13.146/2015:


O Estatuto da Pessoa com deficincia Lei 13.146/2015 tem gerado grandes debates entre os
civilistas, especialmente pelo fato de ter alterado consideravelmente a teoria das incapacidades,
realizando a incluso civil de pessoas que eram tidas como absoluta e relativamente incapazes
como capazes.
As alteraes operadas pelo Estatuto da Pessoa com Deficincia trazem baila a discusso entre
qual seria o melhor caminho para a promoo da dignidade da pessoa com deficincia, a
dignidade-vulnerabilidade ou da dignidade-liberdade (TARTUCE, 2015).
O Estatuto, em seu art. 2, define a pessoa com deficincia como sendo
aquela que tem impedimento de longo prazo de natureza fsica, mental, intelectual ou sensorial, o
qual, em interao com uma ou mais barreiras, pode obstruir sua participao plena e efetiva na
sociedade em igualdade de condies com as demais pessoas (BRASIL, 2015).

O Estatuto revogou todos os incisos do art. 3 do Cdigo Civil e alterou o caput do mesmo
dispositivo, passando a estabelecer que so absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os
atos da vida civil os menores de 16 anos.
V-se, pois, que o direito brasileiro, a partir de 03 de janeiro de 2016, passa a contar apenas com
uma hiptese de incapacidade absoluta: os menores de 16 anos, inexistindo, portanto, no
ordenamento ptrio, pessoa maior absolutamente incapaz.
O Estatuto tambm modificou, consideravelmente, o art. 4 do Cdigo Civil, extirpando do seu
inciso II a referncia s pessoas com discernimento reduzido, que passam a no ser mais
consideradas relativamente incapazes, como antes regulamentado.
Outrossim, permanecem relativamente incapazes os brios habituais, os viciados em txicos e os
prdigos, os quais continuam dependendo de um processo de interdio relativa, com sentena
judicial, para que sua incapacidade seja reconhecida.
Excluiu-se, ainda, do inciso III do art. 4 do Cdigo Civil o trecho: excepcionais sem
desenvolvimento completo. De outra sorte, a nova redao desse dispositivo (art. 4, III) passa a
arrolar as pessoas que, por causa transitria ou permanente, no puderem exprimir vontade
que antes estava previsto no inciso III do art. 3 como situao tpica de incapacidade absoluta. A
partir de janeiro de a hiptese de incapacidade relativa.
Em sntese, os arts. 3 e 4 do Cdigo Civil passam a ter a seguinte redao, in verbis:
Art. 3o So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil os menores de
16 (dezesseis) anos.
I - (Revogado);
II - (Revogado);
III - (Revogado). (NR)
Art. 4 So incapazes, relativamente a certos atos, ou maneira de os exercer:
I os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos;
II os brios habituais, os viciados em txicos;
III aqueles que, por causa transitria ou permanente, no puderem exprimir sua vontade;
IV os prdigos.
Observa-se, portanto, que o portador de transtorno mental que sempre foi tratado como incapaz,
nos termos da nova lei ser plenamente capaz para praticar os atos da vida civil.
Art. 3, CC/02: ABSOLUTAMENTE INCAPAZES:
O Absolutamente incapaz necessita de algum para praticar o ato jurdico em seu lugar
(tem representante).

Os absolutamente incapazes so os menores de 16 anos (menores impberes).


Vale dizer que a surdez, mudez, a cegueira, a ausncia no so causas de incapacidade, salvo se
impeditivas da manifestao da vontade. Assim como, a condenao penal e a declarao de
insolvncia ou falncia no so causas de incapacidade, salvo para determinados atos.
Obs.: no corre prescrio e decadncia contra os absolutamente incapazes. Art. 198 e 208, CC/02
SO ABSOLUTAMENTE INCAPAZES: art. 3 do CC/02 menores impberes REPRESENTANTE:
pai ou tutor.
Obs: Pai nunca pode ser tutor.
Art. 3o So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil:
I - os menores de dezesseis anos;
II - os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio
discernimento para a prtica desses atos;
III - os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade
(REVOGADO).
Art. 3o So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil os
menores de 16 (dezesseis) anos. (Redao dada pela Lei n 13.146, de 2015)
I - (Revogado); (Redao dada pela Lei n 13.146, de 2015)
II - (Revogado); (Redao dada pela Lei n 13.146, de 2015)
III - (Revogado). (Redao dada pela Lei n 13.146, de 2015)

ART. 4, CC: RELATIVAMENTE INCAPAZES (tem assistente): O relativamente incapaz pratica o


ato, mas precisa da assistncia de algum, com ele.
Art. 4o So incapazes, relativamente a certos atos ou maneira de os
exercer: (Redao dada pela Lei n 13.146, de 2015)
I - os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos;
II - os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia
mental, tenham o discernimento reduzido; (REVOGADO)
III - os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo; (REVOGADO)
II - os brios habituais e os viciados em txico; (Redao dada pela Lei n
13.146, de 2015) (Vigncia)
III - aqueles que, por causa transitria ou permanente, no puderem
exprimir sua vontade; (Redao dada pela Lei n 13.146, de 2015)
(Vigncia)
IV - os prdigos.
Pargrafo nico. A capacidade dos ndios ser regulada por legislao
especial.

Pargrafo nico. A capacidade dos indgenas ser regulada por legislao


especial. (Redao dada pela Lei n 13.146, de 2015)
Prdigos: gastam dinheiro sem controle, gastam tudo ou mais do que tem necessrio
processo de interdio para declarao de incapacidade relativa, pois se trata de uma
interdio especial, j que s ser necessrio assistente para atos que importarem em
perda patrimonial. O prdigo pode autorizar o filho a casar, por exemplo. (Prdigo:
Limitao restrita art. 1.782 do CC).
No haver interdio, nos casos de natureza transitria, pois essa pressupe estado
duradouro.
Obs.: senectude, senilidade, por si s, no faz com que a pessoa seja incapaz.
IMPORTANTE: O nosso ordenamento no adota a teoria dos intervalos lcidos, por segurana
jurdica. Por esta teoria busca-se validar o ato praticado pelo incapaz, sob a alegao de ele
estava num intervalo de lucidez.
A CAPACIDADE PODE SER CLASSIFICADA EM: GENRICA, NEGOCIAL OU ESPECIAL.
- Genrica: capacidade de fato - capacidade para pratica da maioria (generalidade) dos atos da
vida civil. O CC/02 afirma que so todos os atos, mas no verdade. H atos que necessria a
capacidade negocial. Via de regra se adquire aos 18 anos
- Negocial: Alguns contratos, a lei exige autorizao para pessoas maiores e capazes. Marido
precisa de outorga uxria para alienar bens imveis.
- Especial: A lei fixa idade especfica para a pratica de determinado ato. Pode ser antes dos 16
anos: capacidade de votar; pode ser aos 18 anos (tirar carteira de habilitao), bem como aps os
18 anos (capacidade eleitoral, senador: 35 anos). Capacidade especial aquela exigida para
realizar determinados atos fora do direito privado. Por exemplo: casamento, votar, movimentar
conta bancria, servio militar.
- Silvcolas: capacidade especial prevista no estatuto do ndio: a princpio seria incapaz. S
adquirir capacidade se passar pelo processo de integrao da FUNAI.
IMPORTANTE: O CC/16 considerava o ndio relativamente incapaz, j o CC/02 no mencionou
sua capacidade, somente os remeteu a lei especial. O Cdigo Civil estabelece que: A capacidade
do indgena ser regulada por legislao especial.
As leis que estabelecem a capacidade do ndio a Lei 5371/67 que consagrou o sistema de
proteo ao ndio, instituindo-se a FUNAI (Fundao Nacional do ndio), que exerce a proteo e
representao dos ndios; e a Lei 6001/73, o Estatuto dos ndios.
Portanto, o ndio considerado absolutamente incapaz, reputando nulos os atos praticados por
eles. Todavia, na hiptese de o ndio demonstrar discernimento, aliado inexistncia de
prejuzo em virtude do ato praticado, ser considerado plenamente capaz para os atos da vida

civil. Importante salientar, ainda, que a lei 6015/73 determina que os ndios, enquanto no
integrados, no esto obrigados inscrio dos nascimentos.
INTERDIO:
Conceito de interdio: o processo pelo qual se declara a incapacidade relativa do
indivduo. S est sujeito interdio o indivduo capaz, ou seja, o processo judicial pelo
qual a pessoa capaz declarada incapaz.
Pessoas passveis de interdio so as que no possuem discernimento, as que no
conseguem expressar sua vontade transitoriamente ou permanentemente, as que
possuem discernimento reduzido, os prdigos, tornando-se, assim, relativamente
incapazes.
IMPORTANTE: Aps a interdio o retorno da capacidade deve ser declarado pelo Magistrado.
Efeitos da Interdio:
Relativamente incapaz: O juiz nomear um assistente para o interditado, se menor tutor, se
maior, um curador
Tutor: representante do menor incapaz
#
Curador: representante dos demais incapazes
Prdigo: Curador s assiste o prdigo em relao a atos negociais, atos de natureza patrimonial.
Os outros atos da vida civil podero ser praticados sem assistncia.
Requerimento de interdio:
- pelos pais ou parentes prximos
- Tutor: No pode requerer a interdio do pupilo, mas poder pedir a interdio de terceiros
em nome do pupilo. Ex: interdio do pai do pupilo.
- MP
- O processo de interdio est regulado no art. 1177 e seguintes do Cdigo de Processo Civil.
obrigatrio o exame pessoal do interditando em audincia, bem como tambm obrigatria a
nomeao de um perito mdico para avaliar o estado mental do interditando. Decretada a
interdio, ser nomeado um curador.
- A ao de interdio tem o objetivo de interditar o amental daquele momento adiante, ou seja,
eficcia ex nunc. Dessa forma, caso se queira anular os atos praticados antes do processo de
interdio, ter-se- que mover uma ao autnoma.

- A sentena que declara a interdio, para ter notoriedade deve ser registrada no Cartrio de
Registro Civil da Comarca.

PROTEO AOS INCAPAZES:


- A representao a substituio do incapaz por uma pessoa capaz, na prtica de um ato jurdico.
O representante pode ser os pais no exerccio do poder familiar, os tutores e os curadores.
- A tutela instituto destinado assistncia e representao dos menores que no estejam sob o
poder familiar porque os pais morreram, so ausentes ou desse poder foram destitudos.
- A curatela instituto de proteo dos incapazes por outros motivos que no a idade. dada aos
maiores de idade e exige-se deciso judicial em processo de interdio. Destina-se aos doentes
mentais, prdigos, nascituros e os ausentes.

EMANCIPAAO:
Conceito de emancipao: ato de antecipao da capacidade genrica, ou seja, a pessoa
emancipada adquire a capacidade genrica antes dos 18 anos. Emancipao a cessao
da incapacidade por ordem legal, judicial ou consentimento dos pais. Existem trs tipos de
emancipao, todos trazidos pelo CC/02 em seu art. 5: a emancipao voluntria, a legal
e a judicial.
a) HIPTESES DE EMANCIPAO:
a.l) Convencional ou Voluntria: s para maior de 16 anos. Decorre do acordo entre o pai e me,
que concordam a respeito do discernimento do filho, maior de 16 anos. No automtica,
necessrio ATO CARTORIAL certido.
Art. 5, pargrafo nico - pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante
instrumento pblico, independentemente de homologao judicial, ou por sentena do juiz,
ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos;
a.2) Judicial: No automtica, necessrio sentena judicial.
Ausncia de pais vivos representante do menor rfo ou nos casos em que os pais perderam o
poder parental. O tutor no pode emancipar, caso queira dever requerer ao juiz.
Dissenso falta de acordo entre os pais.
a.3) Legal Art. 5, pargrafo nico, CC/02: automtica, pois ocorreu um dos atos abaixo
relacionados o menor acima de 16 anos estar emancipado.
I - pelo casamento Porm, os pais precisam autorizar o filho a casar. A autorizao tem como
efeito imediato casamento e efeito mediato emancipao

II - pelo exerccio de emprego pblico efetivo;


III - pela colao de grau em curso de ensino superior;
IV - pelo estabelecimento civil ou comercial,
V - ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor com
dezesseis anos completos tenha economia prpria. Neste caso a atividade empresarial deve ser
do menor.
IMPORTANTE: A emancipao irrevogvel, no h retorno para incapacidade. Mesmo que o
ato que gere a emancipao for anulado posteriormente, no prejudicar direitos de terceiros.
b) ATRIBUTO DA PERSONALIDADE - NOME:
Conceito de Nome: alcunha ou designao pela qual o indivduo conhecido na sociedade.
O nome designa a pessoa individualizando-a na sociedade e indicando a sua procedncia
familiar.
Nome civil: Art. 16 e 19, CC e lei 6.015/73 Lei de Registros Pblicos.
Natureza jurdica do nome civil: direito da personalidade.
Elementos essenciais do nome: nome = prenome + sobrenome
Art. 16, CC/02 - Toda pessoa tem direito ao nome, nele compreendidos o prenome e o sobrenome
(ou patronmico ou apelido de famlia).
Definies: O nome possui dois sentidos:
- Primeira designao: primeiro nome (prenome) sentido estrito
- Conjunto de designao: nome completo sentido amplo.
Sobrenome so os nomes ou apelidos de famlia, o conj. de apelidos de famlia.
Duplo Prenome: nome composto de dois prenomes - Giovani Bruno
Nome patronmico: o apelido da famlia paterna. No Brasil, pode-se escolher os nomes e
sobrenomes, privilegiando a famlia do pai e da me, ou s da me ou s do pai.
Agnome: so designaes inseridas ao final do nome do indivduo com a finalidade de
identificar grau de parentesco. Ex; Jr. Filho, neto
Apelidos de famlia: sobrenome
Pseudnimo ou heternimo: artstico ou mscara: nome utilizado para ocultar a
identidade (mscara) ou com finalidade artstica.
Regras:
- Imutabilidade relativa do nome: em regra, o nome escolhido pelos pais imutvel
Excees:
Trs momentos para alterao de nome:
1 Recusa do Tabelio: O tabelio tem legitimidade de recusar o nome sugerido pelos pais,
caso seja absurdo, ou vexatrio;

2 - Extrajudicial: - Art. 56, LRP ALTERAAO EXTRAJUDICIALMENTE IMOTIVADA: Pode-se


alterar o nome em 01 ano aps a maioridade O indivduo quando completa 18 anos tem o
direito potestativo de modificar o nome, tendo o prazo de 01 ano para faz-lo. Para tanto,
basta ir ao cartrio de registro civil.
O titular do nome poder alter-lo durante o perodo do primeiro ano ao atingir a maioridade.
Nesse sentido, o art. 56 da Lei de Registros Pblicos (Lei n. 6.015/73) estabelece: "O
interessado, no primeiro ano aps atingir a maioridade civil, poder, pessoalmente ou por
procurador bastante, alterar o nome, desde que no prejudique os apelidos de famlia,
averbando-se a alterao que ser publicada pela imprensa".
Sobre a questo, leciona o professor Wilson de Souza Campos Batalha que: "No h
necessidade de interferncia judicial, bastando simples requerimento do interessado, ou
procurador especial. Naturalmente, se houver dvida, poder suscit-la o oficial, a fim de que
se pronuncie o juzo competente".
3 Judicial: ALTERAAO JUDICIAL MOTIVADA- Aps 19 anos, s com autorizao judicial e
motivo justo.
Motivos Justos previstos na Lei de Registro Pblicos:
Abandono Afetivo pai desapareceu e o filho quer retirar o nome do PA
Padrasto incluso do nome do padrasto pode acontecer
Redesignaao sexual: atualmente h uma discusso acadmica se deve mudar ou no o
sexo do indivduo na carteira de identidade, j que definio de gnero ser um conceito
biolgico
Viva: aps a viuvez pode ser retirado o nome do marido falecido
Testemunha e vtima: programa de proteo testemunha
Vexame
Erro grfico
Incluso de Apelido Pblico LULA e XUXA:
Adoo:
Casamento/ anulao de casamento/divrcio
Homnimo homonmia prejudicial com risco potencial.
Uso Prolongado
Naturalizao
Unio Estvel

c) TERCEIRO ATRIBUTO DA PERSONALIDADE: DOMICLIO


Requisitos: art. 70, CC/02
a) elemento objetivo ou material: residncia
b) elemento subjetivo ou psquico: nimo de permanecer animus manendi

d) LTIMO ELEMENTO DA PERSONALIDADE: ESTADO


Conceito de Estado: o conjunto de atribuies de uma pessoa que identifica a sua posio
familiar, poltica, individual e profissional diante da sociedade, ou seja, o conjunto de qualidades
que indica quem aquela pessoa na sociedade. Qual o seu estado? Quem voc ? Brasileiro ou
estrangeiro. Casado ou solteiro.
Classificao: o Estado pode ser dividido em 4 espcies:
Familiar: posio da pessoa na famlia. Casado ou solteiro.
Poltico: brasileiro ou estrangeiro
Individual: maior, menor, interditado, absolutamente incapaz, feminino, masculino
Profissional: profisso da pessoa
Caractersticas do Estado:
Indivisvel: ou casado ou solteiro
Indisponvel: o estado no comporta venda, doao nem troca.
Imprescritvel: no se extingue pelo desuso
Aes de Estado:
O estado um elemento da personalidade do individuo, portanto, todos tm o direito
personalssimo fruio do seu estado, pode-se usufruir do seu estado. Neste contexto, h trs
aes para defesa do Estado:
a) AAO DE RECONHECIMENTO DE ESTADO OU DE PATERNIDADE: Protege as pessoas para que
se usufrua do estado.
b) AAO DE NEGAAO DE ESTADO OU DE PATERNIDADE ou se atribui falsamente um estado a
algum. A algum imputado ser pai de algum que no , pode-se impetrar uma ao negatria
de paternidade.
c) AAO DE MODIFICAO DE ESTADO AAO DE DIVRCIO
Atualmente, julga-se baseado na paternidade scio-afetiva. O elemento nuclear da relao
familiar o afeto, assim, a paternidade biolgica no se sobrepe paternidade afetiva. Leva-se
em considerao o melhor interesse da criana.
Prova de Estado:
Atos de Estado: Certides cartoriais certido de nascimento, casamento e bito
Posse: Unio Estvel no tem atos de estado. Ento, se pode provar o estado pela posse de
Estado. Prova-se a aparncia do estado, verifica-se uma srie de fatores para provar a
posse de estado. Ex: Pode-se provar a posse da Unio Homoafetiva.

OS DIREITOS DA PERSONALIDADE
Os direitos da personalidade e a dignidade humana: clusula geral da dignidade humana. Os
direitos da personalidade se constroem a partir do principio fundamental da dignidade humana.
1. CARACTERSTICAS DO DIREITO DA PERSONALIDADE:
INATOS: existem antes do nascimento da pessoa. No podem ser retirados pelo Estado.
Podem ser alegados os direitos da personalidade do nascituro, por exemplo.
NECESSRIOS: conseqncia inevitvel da atribuio da personalidade. Toda pessoa
necessariamente detm direito da personalidade.
EXTRAPATRIMONIAIS: no tem contedo econmico. Caracterstica que deve ser flexibilizada,
pois apesar de no terem preo, repercutem economicamente no direito.
Ex: Direito de uso do nome Bola do Pel.
IMPRESCRITVEIS: so inextinguveis, no acabam com o tempo, pelo desuso, nem com a morte.
A personalidade civil termina com a morte, porm os direitos da personalidade ecoam pela
eternidade. Ex: Direito intimidade.
INDISPONVEIS: no se pode vender, doar, nem renunciar; IRRENUNCIVEL (no comporta
abandono) E INALIENVEL (no pode ser vendido, nem doado). Caracterstica flexibilizada. Podese doar rgo do corpo, no se pode doar meu direito ao corpo. Pode-se vender o uso da imagem,
mas no o direito imagem.
INTRANSMISSVEIS: no se transmitem aos herdeiros.
3. TUTELA JURDICA DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE:
a) Preventiva absteno da prtica do ato. Aplica-se quando existir ameaa de leso. Quer se
impedir a ocorrncia de um dano. Neste caso, a tutela preventiva absoluta.
Exemplos:
Tutela Eficaz: Fernando de Moraes escreveu o livro na Toca do Leo, sobre entrevista com
Arnaldo Caiado, este tentou impedir que o livro fosse publicado atravs de ao e
conseguiu, impediu a publicao do livro. Evitou, assim, o dano.
Tutela Ineficaz: Roberto Carlos no conseguiu impedir o lanamento e de sua biografia,
que dava detalhes sobre o acidente no qual ocorreu perda da sua perna e a conseqente
utilizao da perna mecnica. O juiz concedeu a liminar, mas no deu tempo, pois o livro j
tinha sido lanado. Neste caso, pode-se pedir a cumulao das tutelas preventiva e
compensatria.

- Ainda pode ser usada a tutela preventiva para evitar que dano continue ocorrendo. Aqui a tutela
preventiva relativa. Tambm se pode pedir a cumulao da tutela preventiva com a tutela
compensatria. Exemplo: Daniella Cicarelli solicitou ao juiz que o vdeo seja retirado da internet.
- Consiste basicamente em condenar o possvel ofensor a se abster da prtica do ato. Ex: no
publicar o livro.
b) Repressiva, Compensatria ou reparatria: Reparao de dano
Retratao: primeira forma de reparao.
- Deve-se dar publicidade no mnimo idntica ao erro praticado. ato unilateral do ofensor, que
no pode ser forado a se retratar. O ofendido pode exercer o seu direito de resposta
Direito de Resposta: segunda forma de reparao do dano.
Exemplo: Um tempo atrs, Zeca Pagodinho fazia propaganda para Cerveja Brahma.
Posteriormente, fez um contrato de exclusividade com a Nova Skin. A Brahma, com o intuito de
trazer o cantor de volta, resolveu cobrir a multa contratual e a pagou para Nova Skin.
A Nova Skin questionou na justia o valor da clusula penal, dizendo que o valor da multa era
pequeno em relao ao seu prejuzo. Ainda no h resultado do processo.
Porm, deve-se levar em conta que a parte sempre pode decidir se cumpre ou no o contrato,
sendo que no caso se descumprimento o nus seria arcar com o pagamento da multa contratual
(clusula penal).
4. DANO MORAL:
a) Conceito: Abalo emocional extraordinrio: extraordinrio no se confunde com os
contratempos normais do dia a dia, estes no geram dano moral. Posio do Tribunal de Justia:
- difcil definir dano moral, j que se trata de leso integridade psquica do indivduo. A conduta
capaz de gerar a leso emocional que gera o dano.
Origem e conceitos bsicos da responsabilidade civil
A origem da responsabilidade civil no veio do direito romano. Veio da vida prtica. H indcios
que civilizaes anteriores mediterrnea j revelavam preocupao com a questo da
responsabilidade. Geralmente, a pena imposta era a mesma do prejuzo que causou a terceiro, ou
seja, regia a lei de tailo: olho por olho, dente por dente. Isso estava no Cdigo de Hamurabi
e no ordenamento mesopotmio. Era um sistema baseado na vingana privada.
Com a Lei das XII tbuas, a interveno do poder pblico tinha o fim de disciplinar a vingana
privada. A vtima ao invs de submeter o agente a sofrimento igual ao causado poderia receber
dele dinheiro ou bens a ttulo de poena. Nesta poca, no havia a noo de culpa, portanto, a
responsabilidade era objetiva.

Com a Lex Aquilia, introduzida no direito romano, a noo de culpa passa a ser indispensvel para
a reparao do dano. A outra novidade tambm foi que ao invs de multas fixas foi introduzida a
idia de quantum proporcional ao prejuzo causado.
A idia do direito romano perpetuou o conceito de responsabilidade civil na idade mdia e no
direito moderno. Vale dizer que os cdigos modernos vieram buscar sua inspirao no Cdigo
Napolenico de 1804. O cdigo brasileiro de 1916 foi fiel influncia do cdigo napolenico
baseando na teoria da culpa.
A responsabilidade civil pode decorrer de um dever extracontratual (aquiliana) ou de um dever
contratual. Ao se descumprir um dever contratual teremos um ilcito relativo. Ao se descumprir
um preceito Geral do direito teremos um ilcito absoluto. A Responsabilidade contratual est no
art. 389 e SS e a Responsabilidade extracontratual no art.927e SS.
Em nosso ordenamento jurdico a separao entre as duas responsabilidades no estanque.
Quando ao fundamento do dever de indenizar ele pode decorre da culpa (responsabilidade
subjetiva) ou independente desta (responsabilidade objetiva) basta a ocorrncia do dano.
4.1. Responsabilidade civil subjetiva - Art. 927 com 186.
Elementos:
Conduta humana antijurdica
Culpa
Nexo causal
Dano.

4.1.1 Conduta humana antijurdica


A conduta pode ser uma ao ou uma omisso. Para que essa conduta enseje responsabilidade ela
precisa ser antijurdica, ou seja, que viole um dever jurdico.
4.1.2 Culpa
Culpa lato sensu: dolo e culpa stricto sensu.
Dolo: intencionalmente autua no sentido de violar dever jurdico.
Culpa stricto sensu: inobservncia do dever de um dever de cuidado negligncia (falta de
cuidado), imprudncia (assume risco desnecessariamente) ou impercia (falha tcnica do
que possui habilitao necessria).
Na responsabilidade civil o direito utiliza da expresso culpa no sentido lato.
culpa in vigilando: falha no dever de vigiar pessoas. Ex. pais e filhos menores
culpa in custodiendo: falha do dever de vigiar animais ou coisas.
culpa in eligendo: m escolha, m eleio. Ex. empregador que se v responsabilizado
pelos atos do empregado.

4.1.3 Nexo Causal


Deve haver relao entre a conduta antijurdica praticada e o dano ocorrido para haver
responsabilidade.
Excludentes do nexo causal
a) Caso fortuito e fora maior.
Fato necessrio, cujos efeitos no se podem evitar ou impedir.
b) Fato exclusivo da vtima
Rompe o nexo causal. Se a culpa for concorrente no ser rompido o nexo reduz a indenizao.
Mas ateno ainda que a vtima aja com culpa pode no ter interferido na produo do resultado
danoso, assim veja que o que concorre so as causas e no a culpa.
c)

Fato de terceiro

Exclui o nexo causal. O agente foi apenas um instrumento para a causao do dano. Sendo o
evento danoso determinado por atuao de um terceiro, a este caber a responsabilizao. O fato
de terceiro no exclui a responsabilidade em caso de transporte de pessoas (smula 187 do STF A
responsabilidade contratual do transportador, pelo acidente com o passageiro, no ilidida por
culpa de terceiro, contra o qual tenha ao regressiva.)
4.1.4 Dano

Leso sofrida pelo bem jurdico.


Bem patrimonial - dano material
Bem moral (fsico, psquico, moral) dano moral.
S haver responsabilidade civil se houver dano exceo art. 940 responsabilizao em
razo e demanda por dvida j paga.

4.1.4.1 Dano material


Dano ao patrimnio conjunto de relaes jurdicas apreciveis em dinheiro.
4.1.4.2 Lucros cessantes ou dano negativo: patrimnio que poderia ter adquirido e no foi em
razo do evento danoso. Aquilo que a vtima deixou de ganhar.
A equao dos danos emergentes e dos lucros cessantes resulta nas perdas e danos.
4.1.4.3 Dano moral
Bem jurdico ofendido: direitos da personalidade. Pode se manifestar sob os aspectos fsicos,
psquico e moral. No abrange somente a dor, tristeza, sofrimento, mas tambm a honra,
liberdade, integridade fsica, intimidade, nome, imagem, etc.. o moral e imaterial.
4.2 Responsabilidade civil objetiva

A idia de quem aufere bnus, arca com o nus. Surge na Franca com Saleilles e Josserand. Vem
da dificuldade da vtima provar a culpa do causador do dano. Revoluo industrial acidentes de
trabalho, transportes coletivos..
O fato gerador a prpria atividade do causador do dano quando traduzir em risco ou quando alei
assim o especificar (Lei de acidentes de trabalho, Cdigo brasileiro de aeronutica, lei 6453/77
responsabilidade do operador de instalaes nucleares e as hipteses prevista no CC). Art. 927 e
nico do artigo 186.
4.2.1 Responsabilidade dos pais pelos atos dos filhos menores
Os pais sero responsveis se tiverem o ptrio poder.
Emancipao voluntria (por ato dos pais) no h exonerao da responsabilidade dos pais pelos
atos do filho evitar fraudes responsabilidade solidria.
Direito de regresso
O art. 934 informa que aquele que tiver sido responsabilizado em razoa do art. 932 ter direito de
regresso contra o causador do dano, salvo se o causador do dano for descendente seu, absoluta
ou relativamente incapaz.
O nico do art. 942 impe a responsabilidade solidria entre os presentes no art. 932. Contudo o
art. 928 informa que o incapaz responde pelos prejuzos que causar, se as pessoas por ele
responsveis no tiverem a obrigao de faz-lo ou no dispuserem de meios suficientes.
Responsabilidade subsidiria e no solidria.
Hipteses dos incisos I e II do Art. 932 a responsabilidade subsidiria volta-se primeiro contra
os responsveis e somente se no tiverem condies ou no tiverem obrigao de indenizar
(ausncia de poder familiar) que o incapaz responder.
Nas hipteses dos incisos III, IV e V do art. 932 a responsabilidade solidria, a vtima poder
escolher contra quem pretende cobrar a indenizao.
4.2.2 Teoria do risco
Aquele que exerce atividade de risco (probabilidade de dano, perigo), dever assumir a
responsabilidade sobre essa atividade independentemente de culpa. Mas ainda devem estar
presentes o nexo causal e o dano.
a) teoria do risco criado: a responsabilidade incide sobre aquele que criou o risco.
b) teoria do risco integral: a responsabilidade subsistir at mesmo em casos de excluso do nexo
de causalidade. (caso fortuito e fora maior, culpa exclusiva da vtima, ou fato de terceiro).
Aplicada excepcionalmente (acidentes de trabalho se seguro obrigatrio, danos causados ao meio
ambiente, danos nucleares, entre outros).
c) teoria do risco proveito: aquele que obtm vantagem ou proveito da atividade danosa dever
reparar o dano causado. A teoria do risco criado abarca a teoria do risco proveito.

4.3 Excludentes de ilicitude


Art. 188: legtima defesa, estado de necessidade, exerccio regular de um direito e o estrito
cumprimento do dever legal. Causado o dano sob o plio de uma dessas excludentes, no se ter
cometido ato ilcito.
Legtima defesa: mesmo conceito da esfera penal. Havendo legtima defesa no caber
indenizao em favor do agressor. Caso seja atingido outrem que no o ofensor, ser devida a
indenizao, podendo o agente causador do dano se voltar contra o terceiro agressor. Sobre
excesso de legtima defesa caber indenizao.
Exerccio regular de um direito ou estrito cumprimento do dever legal: exerccio de determinada
atividades que, embora provoque a realizao de condutas tpicas, afasta a antijuridicidade delas.
O dano decorrente do estrito cumprimento do dever legal dever ser indenizado pelo Estado ou
pela pessoa jurdica de direito privado prestadora de servio pblico, ainda que por delegao
art. 376 da CF no ter ao regressiva contra o agente pela excludente existente.
Estado de necessidade: possvel que seja devida indenizao se a pessoa lesada, ou a dona da
coisa, no forem culpadas do perigo. Se o perigo ocorrer por culpa de terceiro ter ao regressiva
contra esse.
EXTINO DA PESSOA FSICA:
Tradicionalmente, a extino da pessoa fsica ou natural opera-se em virtude da parada total do
aparelho cardiorrespiratrio. No entanto, a comunidade cientfica mundial, assim como o
Conselho Federal de Medicina (
Resoluo 1.480/97), tem afirmado que o marco mais seguro
para se aferir a extino da pessoa fsica a morte enceflica, que irreversvel (a parada
cardiorrespiratria reversvel).
A morte deve ser declarada por profissional da medicina, admitindo-se, na ausncia deste, nos
termos da Lei 6.015/73 (LRP), que a declarao de bito possa ser feita por duas testemunhas.
a partir do Registro da declarao da morte no Cartrio de Registro de Pessoa Natural que se
tem a Certido de bito. O mais comum a ocorrncia da morte real, no entanto, h ainda
hipteses de morte presumida que pode decorrer da ausncia ou das situaes previstas no art.
7, CC.
FIM DA PERSONALIDADE DA PESSOA NATURAL: MORTE, mas os direitos da personalidade
continuam numa projeo ps-morte. Isto porque a morte no leva ao fim da dignidade humana,
tanto que os herdeiros tm direito de ao para proteger os direitos do de cujus. Ex: direito de
imagem.

Art. 6 ESPCIES DE MORTE:


Morte Real: aquela em que h um corpo, cujas funes vitais cessaram. Existe prova da
materialidade. Para fins de doao de rgos, basta que se cesse uma funo vital:
cerebral. Lei 9434/97.

Morte civil ou fictcia: significa tratar uma pessoa que est viva como se ela estivesse
morta. Atualmente, no nosso ordenamento, no existe a morte civil ou fictcia, pois ela
afronta a dignidade da pessoa humana. Porm, existem resqucios da morte civil no nosso
ordenamento: direitos sucessrios: excluso do herdeiro por indignidade e na deserdao.
Morte presumida: ocorre quando no h um corpo. No h prova da materialidade do
fato. Decorre de uma declarao judicial
Art. 7, CC/02 e ausncia - Pode ser declarada a morte presumida com ou sem decretao
de ausncia.
Art. 7o Pode ser declarada a morte presumida, sem decretao de ausncia:
I - se for extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida;
II - se algum, desaparecido em campanha ou feito prisioneiro, no for encontrado at
dois anos aps o trmino da guerra.
Pargrafo nico. A declarao da morte presumida, nesses casos, somente poder ser
requerida depois de esgotadas as buscas e averiguaes, devendo a sentena fixar a data
provvel do falecimento. REQUISITO OBRIGATRIO

IMPORTANTE: Casos que importam em justo motivo para declarar morte presumida:
a) A lei presume a morte de quem estava ausente desde que a sucesso definitiva j esteja
declarada;
b) Se for extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida; Calamidade pblica
ou catstrofe.
c) Se algum, desaparecido em campanha ou feito prisioneiro, no for encontrado at dois anos
aps o trmino da guerra.

- No caso de morte presumida feito o inventrio e a partilha definitiva. Caso o indivduo retorne
receber os bens no estado em que se encontrem.
Morte Simultnea: comorincia

Conceito: a simultaneidade de bitos, ou seja, ocorre o falecimento de duas ou mais


pessoas herdeiras entre si ao mesmo tempo. a morte simultnea de pessoas
reciprocamente herdeiras e no se sabe quem faleceu primeiro. Ex: Parentes mortos em
acidente de avio, a morte em acidente de automvel.
No Direito Sucessrio vige o Princpio da Saisine, segundo o qual a sucesso se d no
momento da morte. Portanto, se no for possvel identificar quem morreu primeiro
atravs da medicina ou de testemunhas, presume-se que eles morreram simultaneamente
e no haver sucesso entre eles.
Assim, no Brasil, alinhando-se ao Direito Argentino e Chileno, caso no haja indicao da
ordem cronolgica das mortes, nos termos do art. 8, CC, considera-se ter havido morte
simultnea, de maneira que um comoriente no herda do outro, abrindo-se cadeias
sucessrias autnomas e distintas. A rigor no h a exigncia de que as mortes ocorram no
mesmo lugar para que se configure a comorincia, mas esta seria uma hiptese muito
difcil de ocorrer.

Fundamento da Comorincia: Sucesso ou herana - s importante se os mortos forem


herdeiros recprocos.

Efeito da Comorincia: A comorincia um obstculo sucesso, pois os comorientes no


herdam entre si.

Premorincia: ocorre quando uma pessoa morre primeiro e outra depois, ou seja,
herdeiros entre si que so atingidas por um evento e no morrem ao mesmo tempo. H
transmisso de patrimnio, isto , os premorientes herdam entre si.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
BANDEIRA DE MELO, Celso Antnio. Curso de Direito Administrativo, 18. ed. So Paulo.
Malheiros, 2005, p. 530-902.
DINIZ, Maria Helena. Compndio de introduo cincia do direito. 15 ed. So Paulo: Saraiva,
2003.
ESPNDOLA, Ruy Samuel. Conceito de Princpios Constitucionais. Revista dos Tribunais, So Paulo,
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FERRAZ JUNIOR, Tercio Sampaio. Introduo ao estudo do direito, 4 ed., So Paulo: Atlas, 2003.
NADER, Paulo. Introduo ao estudo do direito, 24 ed. atual. Rio de Janeiro: Forense, 2004.