Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
Ctedra C
Homicidios Agravados.
Artculo 80, Cdigo Penal.
Fundamento de las agravantes.
Homicidios Agravados.
Las agravantes del homicidio estn contempladas en el artculo 80 del Cdigo Penal.
El homicidio puede agravarse por el vnculo de parentesco, por el modo de ejecucin, por la
motivacin interna del autor, por el medio empleado, por la funcin de la vctima, por el
abuso de funciones del autor, y por haber mediado violencia de gnero.
Agravante en razn del vnculo con la vctima.
Artculo 80, inciso 1 del Cdigo Penal.
Modificacin de la ley 26.791.
Texto legal.
Se impondr reclusin o prisin perpetua, pudiendo aplicarse lo dispuesto en el artculo 52,
al que matare:
1. A su ascendiente, descendiente, cnyuge, ex cnyuge, o a la persona con quien mantiene o
ha mantenido una relacin de pareja, mediare o no convivencia.
Fundamentos.
Tradicionalmente se ha sostenido en la doctrina penal que el incremento de pena para
estos casos est basado en la profunda relacin de afecto y de confianza entre los sujetos
enumerados por la ley penal.
Esto no est exento de crticas, puesto que la ley omiti incluir a los hermanos y al
parentesco por adopcin; lo que hace pensar que el fundamento se relaciona con la
consanguinidad, ya que el derecho no puede trabajar con ficciones.
Crticas.
Tras la reforma de la ley 26.791, este fundamento ha entrado en crisis, puesto que la
agravante ahora incluye a las personas con quienes se ha mantenido una relacin de pareja
en el pasado.
No podra fundarse la agravante en una relacin afectiva que ya no existe ni en una
confianza que ya se ha perdido.
Crticas.
En el caso de los cnyuges, el fundamento tradicional es el menosprecio al respeto que se
deben los cnyuges entre s.
Actualmente, sin embargo, tambin se agrava el homicidio del ex cnyuge, es decir,
cuando el vnculo est disuelto por el divorcio vincular, no subsiste el deber de respeto al
estado de familia.
Principio de Legalidad.
1
A quiere matar a B, quien es su vecino, efecta el disparo, pero en ese preciso instante, se
interpone sorpresivamente C (padre de A), quien es herido por la bala, y muere a los pocos
minutos.
Solucin.
En el supuesto en que A no se represente la posibilidad de herir a su padre, habr que
volver a distinguir si el error es vencible o invencible.
Si el error fue vencible: A debe responder a ttulo de homicidio imprudente en concurso
ideal con la tentativa de homicidio hacia B.
Si el error fue invencible: si A no se pudo representar de manera alguna la muerte de su
padre, slo deber responder por la tentativa de homicidio hacia B, ya que el error
invencible desplaza a la imprudencia.
Autora y Participacin.
Dolo del partcipe.
Supuesto 1.
A quiere matar a su padre B, pero como no cree poder hacerlo por s mismo, instiga a su
amigo C, quien lo hace por l.
En este caso, el autor, quien realiza la agravante, es un extraneus, y el partcipe
(instigador) es el intraneus.
Solucin.
El autor directo es C, quien es extraneus por no revestir la condicin especial de la autora
en el homicidio agravado.
Al no existir vnculo entre el autor principal y la vctima, el delito es un homicidio simple, y
de la misma forma debe responder el instigador por el principio de accesoriedad.
C y A responden por homicidio simple, C como autor principal, y A como instigador.
Supuesto 2.
A instiga a su amigo B para que mate a C (padre de B), y B as lo hace.
En este supuesto, el autor principal es intraneus (reviste la condicin especial de la
autora), y el partcipe es extraneus (no posee vnculo).
Solucin.
B debe responder como autor principal de homicidio agravado por el vnculo.
En relacin con A, se debe distinguir:
Si A conoce el vnculo: responde como instigador del homicidio agravado.
Si A no conoce el vnculo: responde como instigador de homicidio simple (Comunicabilidad
de las Circunstancias, artculo 48, Cdigo Penal).
Supuesto 3.
A instiga a B para que mate a C (padre de B), pero B no sabe que C es en realidad su padre.
4
En este caso, B desconoce el vnculo, por lo que obra bajo error de tipo, y slo puede
imputrsele el homicidio simple.
Problemtica.
La cuestin problemtica ser si se puede considerar al sujeto A como autor mediato, por
inducir a un error sobre la agravante, ya que se trata de un hecho doloso.
De lo contrario, slo podr considerarse que A es instigador de homicidio simple (principio
de accesoriedad).
Agravante en razn del modo de ejecucin.
Artculo 80, inciso 2 del Cdigo Penal.
Ensaamiento, alevosa, veneno u otro procedimiento insidioso.
Ensaamiento.
Es un modo cruel de matar, es el deliberado propsito del autor de matar haciendo padecer
sufrimientos fsicos o psquicos innecesarios a la vctima.
El ensaamiento consiste en acrecentar deliberada e innecesariamente el sufrimiento de la
persona ofendida, y debe producirse antes del fallecimiento.
Lmite temporal.
El modo cruel de matar debe darse mientras la vctima an viva, porque de haber fallecido
momentos antes sin saberlo el autor, y en efecto le sigue infligiendo sufrimientos
innecesarios eso no sera ensaamiento, porque lo que est atacando no es un cuerpo con
vida susceptible de padecer dolor, sino simplemente un cadver.
Desde una tesis subjetivista, podra sostenerse la tentativa de homicidio agravado por
ensaamiento en concurso ideal con homicidio simple consumado.
Tipicidad.
En el tipo objetivo, deben darse los mismos elementos que en el homicidio simple, ms la
produccin de sufrimientos inhumanos e innecesarios.
En el tipo subjetivo, Donna exige dolo directo.
Alevosa.
Es el empleo de medios, modos o formas en la ejecucin que tiendan directa y
especialmente a asegurar el homicidio, sin riesgo para el autor de acciones que procedan
de la defensa que pudiera hacer el ofendido, o de un tercero que lo pueda defender.
La alevosa consiste en matar a traicin y sobre seguro, sin riesgo personal para el autor.
Elementos objetivos.
Falta de riesgo para el autor (matar sobre seguro).
Estado de indefensin de la vctima, que debe ser buscado, causado o aprovechado por el
autor, segn las diversas posturas (matar a traicin).
Ocultamiento.
5
Tipo Subjetivo.
Adems del dolo, esta figura exige la concurrencia de un elemento subjetivo especfico,
cual es un mvil o motivo: el autor debe obrar motivado por el precio o la promesa
remuneratoria.
Es un tipo penal de los llamados asimtricos, que requieren la presencia de elementos
subjetivos del tipo distintos del dolo.
Agravante Genrica.
En el artculo 22 bis del Cdigo Penal existe una agravante genrica, que prev la pena
accesoria de multa cuando los delitos son cometidos con nimo de lucro.
Es incorrecta la aplicacin de esta agravante, ya que se vera afectado el principio de
prohibicin de doble valoracin. Ya se valor el nimo de lucro para agravar el homicidio.
Mal podra volvrselo a valorar para reagravarlo.
Falta de ejecucin.
A ofrece a B la suma de $10.000 para que mate a C. Finalmente, B decide no hacer nada en
contra de C.
En este supuesto, no existe comienzo de ejecucin (el pacto de remuneracin es un acto
preparatorio no punible), por lo tanto la conducta de A y B es atpica: se exige para la
punibilidad del partcipe como mnimo el comienzo de ejecucin del hecho del autor
principal.
Casos de Tentativa.
A ofrece a B la suma de $10.000 para que mate a C. Finalmente B hiere de muerte a C,
quien sobrevive milagrosamente.
En este supuesto, B responde como autor principal de tentativa de homicidio agravado por
la promesa remuneratoria, y A responde como instigador a tal tentativa (principio de
accesoriedad).
7
Casos de Desistimiento.
A ofrece a B la suma de $10.000 para que mate a C. Luego de comenzar el ataque, B se
arrepiente y salva la vida de C, llevndolo a un hospital.
Si admitimos el desistimiento voluntario de B, la consecuencia sera su no punibilidad por la
tentativa (s sera punible por las lesiones que hubiere consumado). Ahora bien, ese
desistimiento, tiene efectos en relacin con A?
Naturaleza Jurdica del Desistimiento.
Para resolver la cuestin, debemos adoptar posicin en cuanto a la naturaleza jurdica del
desistimiento, para lo cual se han esbozado dos teoras:
El desistimiento es una causa de atipicidad.
El desistimiento es una excusa absolutoria.
1. Causa de atipicidad.
Si consideramos al desistimiento como una causa de atipicidad, el desistimiento de B
beneficiara al instigador, segn la teora de la accesoriedad limitada.
Al ser atpica la conducta del autor principal, no se configura el injusto penal, lo que exige
la participacin criminal para ser punible.
2. Excusa absolutoria.
Si consideramos al desistimiento como una excusa absolutoria, el desistimiento de B no
beneficia al instigador.
Las excusas absolutorias tienen carcter personal. Slo se beneficia quien desiste.
Es decir, B no responde por tentativa de homicidio (s por las lesiones que hubiere
consumado), pero A s responde como instigador a la tentativa de homicidio agravado por la
promesa remuneratoria.
Homicidio por placer, codicia, odio racial o religioso.
Artculo 80, inciso 4 del Cdigo Penal.
Modificacin de la ley 26.791:
Odio de gnero, a la orientacin sexual, identidad de gnero o su expresin.
Placer.
Mata por placer quien experimenta una sensacin de contento, quien siente satisfaccin,
gusto, o agrado.
El fundamento de la agravante es que se toma la vida del otro como un medio para
conseguir una sensacin placentera.
Codicia.
La codicia es una caracterstica espiritual del autor, una inclinacin exagerada al lucro.
Mata por codicia quien lo hace con el fin de obtener una ganancia apreciable de dinero,
distinta de una promesa remuneratoria, que forma parte de otra agravante.
8
autor est inmerso en un error de tipo al revs, ya que cree que est utilizando un medio
apto para crear un peligro comn.
Relacin con los delitos contra la seguridad pblica.
Se plantea la dificultad de distinguir este delito con el delito de incendio, explosin o
inundacin (medios que crean un peligro comn) agravado por la muerte de la vctima,
tipificado en el artculo 186, inciso 5 del Cdigo Penal.
Caso Problema.
A produce un incendio en la casa de B para matarlo. B logra salvarse del incendio.
La discusin es determinar si debe aplicarse el artculo 80 inciso 5 en grado de tentativa, o
el artculo 186 inciso 4, por la creacin de peligro de muerte para alguna persona.
Discusin.
Un grupo de autores admite nicamente el dolo directo en el artculo 80 inciso 5, por lo
tanto, el delito de incendio agravado slo puede cometerse con dolo eventual en relacin a
la muerte.
Se sostiene adems que el delito del artculo 186 inciso 5 es una figura preterintencional,
es decir, la muerte de la vctima puede darse imprudentemente.
Crticas.: Sostener que la muerte puede darse a ttulo de culpa en el artculo 186 inciso 5,
vulnerara el principio de proporcionalidad de las penas. El delito tiene una pena de 8 a 20
aos, casi el mismo marco penal del homicidio doloso.
Crticas.: Se recomienda la derogacin de los incisos 4 y 5 del artculo 186, al igual que los
delitos calificados por el resultado. Su aplicacin prctica genera confusiones.
Adems, no se producira ningn vaco legal, siempre se podrn aplicar las reglas del
concurso de delitos.
Agravante por la pluralidad de intervinientes.
Artculo 80, inciso 6 del Cdigo Penal.
Fundamento.
La agravante se funda en la disminucin de las posibilidades de defensa de la vctima ante
la pluralidad de intervinientes en el delito.
Por otro lado, se agrega adems el mayor temor que provoca en la vctima la presencia de
los autores.
Nmero de intervinientes.
La doctrina mayoritaria entiende que mnimamente los sujetos que intervienen deben ser
tres. El inciso exige el concurso premeditado del que matare y dos o ms personas.
El homicidio premeditado por una o dos personas no califica el homicidio.
11
Fontn Balestra sostiene, en cambio, que bastan dos personas que intervengan en el
hecho.
Premeditacin.
No se trata de una mera concurrencia, sino de un acuerdo para ejecutar el delito.
El acuerdo debe haber tenido lugar con anterioridad
predeterminacin con el fin de realizar el homicidio.
al
delito.
Esto
es,
una
Carcter de la intervencin.
Lo relevante para la configuracin de la agravante del artculo 80 inciso 6 es que los sujetos
(mnimo de 3) estn presentes en la ejecucin, lo que determina la disminucin de las
posibilidades de defensa de la vctima.
Esto excluye a los instigadores, que no estn presentes en la ejecucin.
Imputabilidad.
Soler: entiende que todos los sujetos deben ser punibles.
En otro orden de argumentos, se sostiene que los inimputables no tienen capacidad de
comprender el acuerdo o el pacto que se requiere a los efectos de esta agravante.
12
13
Nez seala que el objetivo del homicida es poner en seguro los beneficios que ha
obtenido o que obtendr de la comisin de otro delito cometido o por cometerse.
La agravante se configura con independencia de la consecucin de los resultados
(agravante puramente subjetiva).
Procurar la impunidad.
Se comete el homicidio con la finalidad de librarse del castigo a s mismo o a un tercero.
Si se mata para procurar impunidad para otro, no es necesario que haya habido
participacin alguna en el delito cometido por el tercero.
El otro delito puede ser doloso, culposo o preterintencional.
Conexidad impulsiva.
Sucede cuando el autor mata por no haber obtenido el fin propuesto al intentar otro delito.
Nez ensea que la esencia de la mayor gravedad del hecho reside en el despecho del
criminal por el fracaso de su anterior conducta delictiva.
Conexidad impulsiva.
Para Donna, la mayor pena existe por un mayor injusto por parte del autor, ya que, al no
haber obtenido el resultado que se haba propuesto, que ya era delictivo, mata.
No es necesario que la vctima del otro delito sea la misma que la del homicidio.
Intentar: Sentido vulgar o tcnico?
Un primer grupo de autores seala que la expresin intentar debe ser interpretada como
el mero emprender (sentido vulgar).
Es decir, no exigen que haya habido comienzo de ejecucin del otro delito que ha
fracasado, a raz de lo cual el autor mata.
Intentar: Sentido vulgar o tcnico?
Otro sector interpreta que el verbo intentar debe ser tomado como sinnimo de tentativa
(sentido tcnico). Por lo cual, se requiere que haya habido comienzo de ejecucin del otro
delito.
La calificante exige en este caso, que antes del homicidio se haya tentado otro delito.
Premeditacin.
No es necesario que el homicidio haya sido premeditado: la ley slo exige en el nimo del
autor en el momento del hecho, la finalidad conexa con otro delito.
Ejemplo: A se dirige a cometer una violacin, se encuentra sorpresivamente con un guardia
de seguridad y lo mata para facilitar el delito. En este caso, el homicidio no fue
premeditado, y se comete para allanar los obstculos existentes entre l y el delito de
violacin.
Carcter de la agravante.
La agravante es eminentemente subjetiva: se configura con independencia del logro de los
fines del autor. Se exige en el tipo subjetivo, adems del dolo, una ultrafinalidad.
14
Ejemplo: A mata al nico testigo de un homicidio culposo que cometi su amigo B (para
lograr la impunidad para otro). Sin embargo, no logra la impunidad, porque haban cmaras
de seguridad que registraron el delito de B.
Homicidio agravado por la funcin de la vctima.
Artculo 80, inciso 8 del Cdigo Penal.
Tipo Objetivo.
Se mantienen los elementos de la figura bsica (art. 79), pero la vctima debe tratarse de
un integrante de las fuerzas policiales, Gendarmera Nacional, Prefectura Naval, Polica
Aeronutica y Servicios Penitenciarios.
No se exigen condiciones especiales en el autor.
Sujetos Pasivos.
Donna ensea que la agravante comprende a quienes se encuentren jubilados o retirados
al momento del hecho.
Estn excluidos los funcionarios exonerados o dados de baja de las respectivas fuerzas, por
haber perdido su estado.
Tipo Subjetivo.
El tipo requiere, adems del dolo, la concurrencia de la motivacin especial del autor.
El autor debe matar a la vctima en razn de su funcin, cargo o condicin.
Ejemplo: se mata al sujeto por ser polica.
Caso.
El sujeto A ve a un polica caminando por la calle en una noche oscura, y lo mata de un
disparo porque siente aversin por los miembros de las fuerzas policiales.
Se comprueba con posterioridad que el muerto no era polica, en realidad se diriga a una
fiesta de disfraces.
Soluciones.
Teora Objetivista: A debe responder slo por homicidio simple, por faltar un elemento del
tipo objetivo (funcin de la vctima).
Teora Subjetivista: el homicidio simple se debe concursar en forma ideal con la tentativa
inidnea de homicidio agravado del art. 80 inc. 8, por la representacin del autor (error de
tipo al revs).
Homicidio agravado por el abuso funcional del autor.
Artculo 80, inciso 9 del Cdigo Penal.
Tipo Objetivo.
15
En este supuesto, adems de los elementos de la figura bsica, se requiere una condicin
especial de la autora: el autor debe ser miembro de las fuerzas de seguridad, policiales o
del servicio penitenciario.
Es necesario, adems, que haya mediado abuso funcional, es decir, un uso extralimitado de
las facultades inherentes al cargo.
Fundamento.
El homicidio se agrava en funcin de las mayores facilidades que tiene el autor para
cometer el homicidio, como ser valerse de la confianza del ciudadano en las fuerzas de
seguridad.
Quien est obligado en razn del cargo a prevenir delitos, es quien los comete.
Calificacin del homicidio al superior militar.
Artculo 80, inciso 10 del Cdigo Penal.
Tipicidad.
En este supuesto, tanto el autor como la vctima del delito deben revestir estado militar
(delito especial impropio).
La vctima debe ser superior al autor en la jerarqua castrense, y es condicin para que
opere la agravante, que el homicidio se cometa frente al enemigo o tropa formada con
armas (conflicto armado).
Fundamento.
Con la derogacin del Cdigo de Justicia Militar en el ao 2008, se agregaron al Cdigo
Penal varias figuras penales especiales.
Se busc adecuar el rgimen militar a los principios constitucionales, severamente
vulnerados por el Cdigo derogado, constituyendo un verdadero rgimen de excepcin,
violando la garanta de juez natural.
Homicidio mediante violencia de gnero.
Artculo 80, inciso 11 del Cdigo Penal.
Gnesis.
Esta agravante debe su origen a la inflacin penal: la expansin del derecho penal con un
supuesto fin preventivo de conductas delictivas, potenciado en gran parte por los medios de
comunicacin.
Ante el gran nmero de casos de mujeres asesinadas por sus parejas, y la problemtica de
la violencia de gnero, se incluye esta agravante como una engaosa forma de lograr ms
seguridad.
Problemtica.
Ante la problemtica alarmante de la violencia de gnero, se ha iniciado una campaa de
mano dura contra esta clase de delitos.
El sistema penal es selectivo, y la poltica criminal define qu delitos perseguir con mayor
nfasis.
16
Necesidad de inclusin.
Esta agravante, adems de nacer como producto de una deficiente poltica criminal, viene
a integrar el catlogo delictivo en forma innecesaria.
Si el fundamento es el modo cruel con el que los hombres mataban a sus parejas, ya exista
la agravante del ensaamiento.
Si se funda en la indefensin de la vctima frente a su pareja, ya exista la agravante de la
alevosa.
Tipicidad.
Se requiere que el autor sea un hombre, y la vctima una mujer, cuando mediare violencia
de gnero.
La violencia de gnero aparece definida en la ley 26.485.
Es una figura dolosa, que no exige la concurrencia de ningn elemento subjetivo especial.
Concepto de mujer.
Debe ser discutido si el concepto de mujer es biolgico o jurdico.
En legislaciones como la nuestra, donde la ley de identidad de gnero permite la
rectificacin registral del sexo, hay que determinar si un hombre que ha rectificado su sexo
a mujer, puede ser sujeto pasivo de la agravante sin afectar el principio de legalidad.
Violencia de Gnero.
Aparece definida en los artculos 4 y 5 de la ley 26.485, en sus distintas clases:
Fsica
Psicolgica
Sexual
Econmica y patrimonial
Simblica
Femicidio.
El femicidio es el homicidio misgino de la mujer perpetrado por un hombre (Femicide
The Politics of woman killing, de Jill Radford y Diana Russell).
Aparece definido como una forma de violencia sexual.
Homicidio con el fin de causar sufrimiento a otro.
Artculo 80, inciso 12 del Cdigo Penal.
Concepto.
La agravante pena a quien mate a otro para causar sufrimiento a una persona con la que
se mantiene o ha mantenido una relacin en los trminos del artculo 80 inciso 1. Esto nos
lleva a las mismas dificultades interpretativas de tal inciso.
17
Tipicidad.
Es una agravante eminentemente subjetiva: se mantiene el tipo objetivo de la figura
bsica, y en el tipo subjetivo se requiere, adems del dolo, la existencia de una
ultrafinalidad: la de causar sufrimiento a una persona con quien mantiene o mantuvo una
relacin en los trminos del art. 80 inc. 1.
Es irrelevante si se causa o no el sufrimiento, es un tipo penal de tendencia interna
trascendente.
Circunstancias extraordinarias de atenuacin.
Artculo 80, ltimo prrafo.
Regulacin legal.
Cuando en el caso del inciso 1 de este artculo, mediaren circunstancias extraordinarias de
atenuacin, el juez podr aplicar prisin o reclusin de ocho (8) a veinticinco (25) aos. Esto
no ser aplicable a quien anteriormente hubiera realizado actos de violencia contra la mujer
vctima.
Concepto.
Son circunstancias en las cuales la calidad de los motivos llevan a que se determine una
razonable o comprensible disminucin de los respetos hacia el vnculo de sangre o a la
calidad de cnyuge que encuentra su gnesis fuera del individuo.
Requisitos.
No deben darse los requisitos de la emocin violenta (contemplada para estos casos en el
art. 82 del Cdigo Penal).
Son circunstancias no definidas rgidamente por el legislador: se trata de situaciones
intermedias, donde hay una menor culpabilidad en el autor. Deben ser valoradas por el juez
en el caso concreto.
Ejemplos.
La falta de contacto entre ascendiente y descendiente, originada por el abandono del
padre.
Haber sido la mujer homicida vctima de violencia de gnero por parte de su cnyuge.
La debilidad mental que no llega a ser inculpabilidad.
Reforma de la ley 26.791.
Actualmente, las circunstancias atenuantes no son aplicables a quien hubiera realizado
actos de violencia en contra de la mujer vctima.
18
La atenuacin de la pena no ser de aplicacin cuando la mujer vctima haya sido objeto
de actos de violencia anteriores por parte del agresor, en un contexto que puede o no ser
de gnero, pero que han sido desplegados con anterioridad a su asesinato.
19