Clases H.C

CAPTULO I
Las clases de hbeas

corpus segn la jurisprudencia
del Tribunal Constitucional
CAPTULO I
Las clases de hbeas corpus segn la
jurisprudencia del Tribunal Constitucional
Mario Alfredo MUOZ VILLANUEVA(*)
Introduccin
La Constitucin Poltica de 1993 establece que el proceso de hbeas
corpus procede ante el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad,
funcionario o persona, que vulnere o amenace la libertad individual o los
derechos constitucionales conexos. Este proceso no se limita a proteger solo
el derecho a la libertad sino que se extiende a cubrir los otros derechos fundamentales ntimamente relacionados con dicha libertad.
El hbeas corpus protege la libertad fsica propiamente dicha y su mbito
de proteccin se extiende a la libertad de movimiento, libertad de trnsito y
al derecho a la integridad personal. Se prolonga su tutela ante la amenaza o
acto lesivo del derecho a la vida, la integridad fsica, psicolgica o el derecho
a la salud de las personas que se hallan recluidas en establecimientos penales,
e incluso de personas que se encuentren en establecimientos pblicos y/o
privados, siempre que se hallen, bajo una especial relacin de sujecin.
El Cdigo Procesal Constitucional (CPCt., en adelante) en el rubro del
proceso de hbeas corpus prescribe de manera enunciativa el catlogo de los
derechos que conforman la libertad individual y que son objeto de proteccin
mediante este proceso, as como los derechos conexos con ella. En s, es un
proceso sencillo y rpido, que por su naturaleza y finalidad regula un catlogo
de derechos fundamentales a manera de nmerus apertus y no de nmerus
clausus.
El hbeas corpus se identifica por ser ajeno a ritualidades o formalismos al momento de interponer la demanda, que puede formularse de modo
verbal, escrito, telefnico, va correo electrnico, fax, u otros medios electrnicos, segn la tecnologa o por cualquier otro medio idneo, debiendo los
(*) Fiscal Adjunto Provincial del Pool de Fiscales Penales de Lima. Egresado de la Maestra de Derecho
Procesal de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
TIPOS DE HBEAS CORPUS EN LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
demandantes estar detenidos, o amenazados de ser privados de su libertad o

de los derechos conexos a ella.
As, la admisin a trmite de una demanda de hbeas corpus que cuestiona
una resolucin judicial solo procede cuando: a) exista una resolucin judicial
firme; b) exista vulneracin manifiesta; c) y que dicha vulneracin agravie la
libertad individual y la tutela procesal efectiva. As, en el caso Csar Alberto
Caycho Ochoa, se seal que el hbeas corpus contra una resolucin judicial
es improcedente rechazo liminar cuando: i) la resolucin judicial no es
firme; ii) la resolucin judicial no vulnera en forma manifiesta el derecho a la
libertad individual; iii) no se agravie la tutela procesal efectiva (vase la STC
Exp. N 05066-2008-PHC/TC).
Para tal efecto, los jueces se encuentran impedidos-prohibidos de
declarar liminarmente improcedente una demanda de hbeas corpus bajo la
consideracin de que: i) existe una va procedimental especfica igualmente
satisfactoria para la proteccin del derecho constitucional amenazado o vulnerado. Esto debido a que el proceso de hbeas corpus a diferencia del amparo
no es un proceso de carcter residual y excepcional; ii) no se ha cumplido con
agotar las vas previas. Ello por la naturaleza de los derechos tutelados por el
proceso de hbeas corpus; iii) ha vencido el plazo para interponer la demanda.
Siguiendo la misma lnea, resulta vlido rechazar liminarmente una
demanda de hbeas corpus, cuando: a) se cuestione una resolucin judicial
que no sea firme; b) los hechos y el petitorio de la demanda no estn referidos
en forma directa al contenido constitucionalmente protegido del derecho
invocado; c) a la presentacin de la demanda, haya cesado la amenaza o violacin de un derecho constitucional o esta se haya convertido en irreparable;
d) se cuestione una resolucin judicial firme recada en otro proceso constitucional o haya litispendencia; e) se cuestionen las resoluciones definitivas
del Consejo Nacional de la Magistratura (CNM) en materia de destitucin y
ratificacin de jueces y fiscales, siempre que dichas resoluciones hayan sido
motivadas y dictadas con previa audiencia al interesado y; f) se trate de
conflictos entre entidades de Derecho Pblico interno.
Si bien el hbeas corpus no tiene reguladas causales especficas de improcedencia, ello no significa que el hbeas corpus como proceso no las tenga.
Tales causales facultan al juez constitucional a declarar la improcedencia
liminar de la demanda, como se ha mencionado.
En el caso Vctor Esteban Camarena, el juez declar improcedente la
demanda de hbeas corpus, siguiendo tres pasos: a) se debe identificar el derecho
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MARIO ALFREDO MUOZ VILLANUEVA
o derechos que expresa o implcitamente podran verse afectados por los actos
arbitrarios que son demandados. Ellos deben ser plenamente identificables
desde una lectura atenta de los hechos contenidos en la demanda; b) se debe identificar la verdadera pretensin del demandante. Ello supone revisar el petitorio,
los hechos alegados en la demanda, que deben ser examinados en su conjunto;
c) se debe analizar si la verdadera pretensin del demandante forma parte del
contenido constitucionalmente protegido de los derechos fundamentales que
son objeto de tutela del proceso de hbeas corpus (confrontar la STC Exp.
N06218-2007-PHC/TC).
I. El hbeas corpus
Huerta Guerrero(1) nos dice que el proceso de hbeas corpus es una institucin cuyo objetivo consiste en proteger la libertad personal, independiente de la denominacin que recibe el hecho cuestionado (detencin,
arresto, prisin, secuestro, desaparicin forzada, etc.). De acuerdo a la Constitucin de 1993, procede contra cualquier autoridad, funcionario o persona,
por cualquier accin u omisin que implique una amenaza o violacin de la
libertad personal.
En el caso Carmen Julia Emili Pisfil Garca, el Tribunal Constitucional
sostiene que el proceso de hbeas corpus es el instrumento procesal cuya
excelencia jurdica radica en la proteccin de la libertad personal y si bien
este proceso, a nivel prctico antes que terico, ha sido asumido desde una
perspectiva restrictiva, no es menos cierto que con la entrada en vigencia
del Cdigo Procesal Constitucional sufri un giro en su visin, amplindose
para aquellos casos vinculados al derecho a la vida en la demanda por los
detenidos-desaparecidos, y a la integridad fsica, psquica y moral (vase la
STC Exp. N 05761-2009-PHC/TC).
Desde 1987, la Corte Interamericana de Derechos Humanos indic que
es esencial la funcin que cumple el hbeas corpus, dado que es el medio para
controlar el respeto a la vida e integridad de la persona, para impedir su desaparicin o la indeterminacin de su lugar de detencin, as como para protegerla contra la tortura u otros tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes (confrontar la Opinin Consultiva OC-9/87 N 29).
(1)
HUERTA GUERRERO, Luis Alberto. Libertad personal y hbeas corpus. Comisin Andina de
Juristas, Lima, 2003, p. 47.
11
II. Reparador
El hbeas corpus reparador es la modalidad clsica y primigenia, de todas
las dems existentes. Carlos Mesa(2) sostiene que este hbeas corpus procede
frente a la privacin arbitraria de la libertad fsica, bien se trate de actuacin
policial o judicial indebida o de un particular que dispone el internamiento de
un tercero en un centro psiquitrico. Procede tambin contra la negligencia
penitenciaria que mantiene en prisin a quien ya ha cumplido condena, as
como frente a sanciones disciplinarias privativas de la libertad.
El Supremo Intrprete de la Constitucin viene sosteniendo que esta
modalidad se utiliza cuando se produce la privacin arbitraria o ilegal de
la libertad fsica como consecuencia de una orden policial; de un mandato
judicial en sentido lato (juez penal, civil, militar); de una decisin de un particular sobre el internamiento de un tercero en un centro psiquitrico sin el
previo proceso formal de interdiccin civil; de una negligencia penitenciaria
cuando un condenado contine en reclusin pese a haberse cumplido la pena;
por sanciones disciplinarias privativas de la libertad, etc. (vase la STC Exp.
N02663-2003-HC/TC).
El hbeas corpus reparador tiene como finalidad restablecer la libertad de
una persona arbitrariamente detenida. Y procede contra la autoridad policial
o judicial que efectu el acto o resolucin judicial arbitraria. Esta modalidad
es llamada hbeas corpus vertical porque la autoridad est por encima del particular a quien se ha vulnerado su derecho fundamental.
III. Restringido
La modalidad del hbeas corpus restringido se viene empleando cuando
la libertad fsica o de locomocin es objeto de molestias, obstculos, perturbaciones o incomodidades que, en los hechos, configuran una seria restriccin para su cabal ejercicio. Pese a no privarse de la libertad al sujeto,
se le limita en menor grado, en tal sentido procedera ante: a) prohibicin
de acceso o circulacin en determinados lugares; b) seguimientos perturbatorios carentes de fundamento legal y/o provenientes de rdenes dictadas por
autoridades incompetentes; c) reiteradas e injustificadas citaciones policiales;
(2)
12
MESA, Carlos. El proceso de hbeas corpus desde la jurisprudencia del Tribunal Constitucional.
Gaceta Jurdica, Lima, 2007, p. 47.
d)continuas retenciones por control migratorio o la vigilancia domiciliaria

arbitraria o injustificada, etc.
Entre los actos perturbatorios caso Crislogo Motta Arenas, tenemos:
el registro diario, pormenorizado y detallado de las actividades de una persona
y su familia, las horas de salida y regreso a su domicilio, las personas que lo
acompaan, los vehculos que usa, las visitas que recibe en su domicilio, las
personas que ingresan a su hogar (cotejar STC Exp. N06936-2005-PHC/TC).
El Mximo Tribunal, en el caso Nilsen Mallqui Laurence y otro, ha
ensayado que la facultad de libre trnsito comporta el ejercicio del atributo
del ius movendi et ambulandi. Es decir, supone la posibilidad de desplazarse
autodeterminadamente en funcin de las propias necesidades y aspiraciones
personales, a lo largo y ancho del territorio, as como de ingresar o salir de l,
cuando as se desee. El Estado est facultado total o parcialmente para reglar,
controlar y condicionar la entrada y admisin de extranjeros (vase la STC
Exp. N02876-2005-PHC/TC).
El Supremo Intrprete de la Constitucin ya vena indicando en el caso
Alis Luisa Herrera Tito, que un acto lesivo de esta naturaleza (restringir la
libertad de trnsito) constituye un despropsito y una limitacin inaceptable
al derecho de locomocin. En ninguna circunstancia se puede privar a nadie
del derecho a transitar sobre un rea reconocida como de uso comn, ya que
si de por medio est el uso legtimo de la propiedad debe permitirse el cumplimiento de sus diversos objetivos, entre los cuales se halla el de poder entrar o
salir (STC Exp. N 04453-2004-HC/TC).
Siguiendo la misma lnea, el Mximo Intrprete de la Constitucin viene
sosteniendo en reiteradas sentencias que la instalacin de rejas como medidas
de seguridad vecinal no es inconstitucional, dado que se parte de la necesidad
de compatibilizar o encontrar un marco de coexistencia entre la libertad de
trnsito como derecho y la seguridad ciudadana como bien jurdico.
En el caso de Karen Mauca Quiroz Cabanillas, el Tribunal Constitucional, con respecto al documento nacional de identidad, seal que, tal como
ocurre en otros ordenamientos jurdicos, los rasgos objetivos que permiten la
identificacin de una persona suelen ser patentizados en un documento oficial
imprescriptible para realizar actividades de distinto orden como son la celebracin de acuerdos contractuales, transacciones comerciales y participacin
en comicios electorales, de la existencia y disposicin de dicho documento
depende el ejercicio de una multiplicidad de derechos fundamentales. De
all cuando se pone en entredicho su obtencin, modificacin o supresin
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no solo puede verse perjudicada la identificacin de la persona sino tambin

su libertad personal o los derechos que lo son conexos (revisar la STC Exp.
N02273-2005-PHC/TC).
IV. Correctivo
El hbeas corpus correctivo viene siendo usado cuando se producen actos
de agravamiento ilegal o arbitrario respecto a las formas o condiciones en
que se cumplen las penas privativas de la libertad. Ello resguarda a la persona
de tratamientos carentes de razonabilidad y proporcionalidad, cuando se ha
determinado que cumpla un mandato de detencin o la pena.
La modalidad de este hbeas corpus procede ante la amenaza o acto
lesivo del derecho a la vida, la integridad fsica y psicolgica, o del derecho
a la salud de los reclusos o personas que se encuentran bajo una especial
relacin de sujecin internados en establecimientos de tratamiento pblicos
o privados, como se determin en el caso Vctor Polay Campos (vase la
STC Exp. N 00774-2005-HC/TC). Tambin puede aplicarse en personas
internadas en centros de rehabilitacin y de menores, as como en internados
estudiantiles, etc.
Procede tambin en los casos de arbitraria restriccin del derecho de visita
familiar a los reclusos de ilegitimidad de traslado de un recluso de un establecimiento penitenciario a otro; y por la determinacin penitenciaria de cohabitacin en un mismo ambiente de reos en crcel procesados y condenados.
En cuanto a la integridad fsica, la persona tiene derecho a conservar la
estructura orgnica, a preservar la forma, disposicin y funcionamiento de los
rganos del cuerpo humano y, en general, la salud del cuerpo. Est prohibido
que se le generen incapacidades, deformaciones, mutilaciones y enfermedades
contagiosas.
En cuanto a la integridad psquica, se preservarn las actividades motrices,
emocionales e intelectuales. Se afecta la integridad psquica de la persona
mediante procedimientos mdicos de exploracin del subconsciente, lavado
de cerebro, hipnosis no consentidas, etc.
En la integridad moral, debe darse el respeto al desarrollo de la vida
personal de conformidad con la libertad de conciencia. Se tiene el derecho
a desarrollar la personalidad y el proyecto de vida en comunidad conforme
a las convicciones personales tales como la religin, poltica, cultura, etc. En
esta modalidad de hbeas corpus se discute el maltrato a la integridad fsica,
psquica, moral, dado que la persona ya est detenida.
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En el caso Abimael Guzmn Reynoso se estableci que este proceso de

hbeas corpus opera en todo mbito, ya sea cuando la reclusin se cumpla en
un establecimiento penitenciario comn o en un penal militar, o el internamiento se efecte en un establecimiento pblico y/o privado (vase la STC
Exp. N00590-2001-HC/TC).
Igualmente, es idneo en casos que, por accin u omisin, importen violacin o amenaza del derecho al trato digno o se produzcan tratos inhumanos
o degradantes.
Por ejemplo, en el caso Juan Islas Trinidad y otros, se sostiene en resumen:
a) la tortura es una forma agravada y deliberada de penas o tratos crueles,
inhumanos o degradantes; b) el trato degradante o humillante es capaz de
crear sentimientos de temor, de angustia y de inferioridad capaz de humillar,
envilecer y de quebrantar la resistencia fsica y moral; c) el trato inhumano
consiste en ocasionar sufrimientos de especial gravedad pero sin llegar a la
tortura (confrontar la STC Exp. N01429-2002-PHC/TC).
En el caso Natalia Foronda Crespo y otras, Carlos Mesa(3) sostiene
que se deben tener en cuenta las exigencias prcticas de este hbeas corpus:
a)aunque la privacin de la libertad como consecuencia de una sentencia
condenatoria no constituye una detencin indebida, es indispensable en los
supuestos de hbeas corpus correctivo que el juez efecte una investigacin
in situ; b) la presencia del juez en el lugar de reclusin no debe entenderse
como meramente formal. Su obligacin es verificar directamente la realidad
de la denuncia, y de ser el caso, disponer de personal especializado que pueda
colaborar en la determinacin exacta de los hechos denunciados; c) los interrogatorios no deben versar sobre temas colaterales o irrelevantes; d) el punto
central de esta modalidad, es el de examinar si las condiciones de reclusin,
detencin o internamiento resultan lesivas de los derechos fundamentales o
contrarias a los principios constitucionales; e) el anlisis debe centrarse en
los derechos a la vida, a la integridad, a la salud, a no ser objeto de penas o
tratos inhumanos o degradantes, a la dignidad e, incluso, a la contravencin de
principios constitucionales que incidan negativamente en la situacin de las
personas (cotejar la SCT Exp. N 02333-2004-HC/TC).
Finalmente, el hbeas corpus correctivo, tambin incluye la retencin
en el mbito domstico. Vale decir, sera extensible al caso de retencin por
(3)
MESA, Carlos. Ob. cit., pp. 50-51.
15
violencia domstica o familiar hacia las mujeres, menores de edad, ancianos y

otros dependientes (revisar la STC Exp. N 04381-2010-PHC/TC).
V. Preventivo
El hbeas corpus preventivo es aquel que viene siendo utilizado en los
casos en que, no habindose concretado la privacin de la libertad, existe una
amenaza cierta e inminente de que ello ocurra, con vulneracin de la Constitucin o la ley de la materia.
Concretizando el tema, en el caso Patricia Garrido Arcentales vs. Cap.
PNP Henry Huertas, el hbeas corpus preventivo tiene como requisito sine
qua non, que los actos destinados a la privacin de la libertad se encuentran en
proceso de ejecucin; por ende, la amenaza no debe ser conjetural ni presunta,
debe ser cierta y de inminente realizacin; se requiere que la amenaza sea
conocida como verdadera, segura e indubitable, que se manifieste con actos o
palabras que no dejen duda alguna de su ejecucin y propsito; e inminente y
posible, esto es, que no deje duda sobre su ejecucin en un plazo inmediato y
previsible (vase la STC Exp. N 00399-96-HC/TC).
Debemos decir que el Supremo Intrprete ha equiparado lo cierto con lo
eminente. La Real Academia Espaola(4) define como cierto el resultado del
conocimiento de algo como verdadero, seguro e indubitable y lo inminente
como una situacin antecedente que denota el advenimiento de un hecho que
est por suceder prontamente.
Jurisprudencialmente, en el caso Eleobina Mabel Aponte Chuquihuanca
donde se desarroll la tipologa del hbeas corpus de manera incompleta, esta
ciudadana no fue privada de su libertad, pero existi una amenaza, que provino
de una orden de detencin dictada por el rgano jurisdiccional emplazado. El
mandato de detencin se bas en el incumplimiento de la recurrente de apersonarse al local del juzgado con el ropero de madera cuya custodia le haba
sido encomendada. Sin embargo, la resolucin cuestionada no hace referencia
al escrito presentado con fecha 22 de julio de 2003, en el que indica su falta de
recursos econmicos para efectuar el traslado del mueble, solicitando, a su vez,
que dicha diligencia se realice en su domicilio. Por tanto, no hay renuencia a
acatar los mandatos judiciales por parte de la recurrente que justifique la medida
de detencin cuestionada (revisar la STC Exp. N 02663-2003-HC/TC).
(4)
16
DICCIONARIO DE LA LENGUA ESPAOLA, Espasa, 2005, pp. 372 y 867.
VI. Traslativo
El hbeas corpus traslativo viene siendo empleado para denunciar mora
en el proceso judicial u otras graves violaciones al debido proceso o a la tutela
judicial efectiva; es decir, cuando se mantenga indebidamente la privacin
de la libertad de una persona o se demore la determinacin jurisdiccional que
resuelva la situacin personal de un detenido.
Csar Landa(5) sostiene que este hbeas corpus busca proteger la libertad
o la condicin jurdica del estatus de la libertad de los procesados, afectados
por las burocracias judiciales ().
Respecto a este hbeas corpus, en el caso Ernesto Fuentes Cano, se seala
el numeral 3 del artculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos aprobado mediante Ley N 22128, el cual dispone que toda persona
detenida o presa a causa de un infraccin penal tiene derecho a ser juzgada
dentro de un plazo razonable o ser puesta en libertad. En el caso de autos, se
inicia el proceso en marzo de 1993, y en diciembre de 1997 se encontraba
en el estado de instruccin; ello no justifica que se mantenga privada de su
libertad a una persona que ya lo haba estado por ms de 20 meses, no dndose
cumplimiento as al artculo 137 del CPP, en caso de efectivizarse una nueva
orden de captura (confrontar la STC Exp. N 110-99-HC/TC).
Este hbeas corpus permite denunciar mora en el proceso judicial o
demora en la determinacin jurisdiccional de la situacin personal de un
detenido; sin embargo, con ello se pretende la excarcelacin del detenido.
En efecto, debemos precisar que el plazo razonable de privacin de la
libertad se evala con base en criterios expuestos por el Tribunal Constitucional y dicho plazo toma en cuenta todo el proceso, a saber: a) complejidad
del proceso; b) conducta obstruccionista de parte del procesado, actuando de
mala fe; c) comportamiento de la autoridad, del juez y del fiscal, negligencia
o dilatacin del proceso por parte de estos y; d) grado de afectacin, solo este
cuarto elemento es enfocado en el plazo para ser juzgado, como sucedi en el
caso de Salazar Monroy.
En este orden, el plazo estrictamente necesario se superpone al plazo
legal. Adems, este plazo es oponible en cualquier supuesto de detencin. La
(5) LANDA ARROYO, Csar. Teora del Derecho Procesal Constitucional. Palestra, Lima, 2003,
p. 116.
17
responsabilidad ser tanto del Ministerio Pblico como del Poder Judicial,
segn el caso correspondiente y la fase procesal donde se produjo el retardo.
Este hbeas corpus se extiende hasta los beneficios penitenciarios dado
que no son derechos fundamentales, sino garantas previstas por el derecho
de ejecucin penal (vase la STC Exp. N 02700-2006-PHC/TC).
As, su denegacin, revocacin o restitucin de acceso obedece a
motivos objetivos y razonables, de conformidad con el tempus regit actum,
que toma en cuenta el momento de la presentacin del pedido de los beneficios penitenciaros. El juez constitucional tiene que motivar aquello, sin
limitarse solo a los requisitos formales, debiendo evaluar a cada interno en
concreto, siendo el juzgador quien tiene la ltima palabra (vase la STC
Exp. N 01811-2011-PHC/TC).
VII. Instructivo
El hbeas corpus instructivo viene siendo utilizado cuando no sea
posible ubicar el paradero de una persona detenida-desaparecida. La
finalidad de su interposicin es no solo garantizar la libertad y la integridad
personal, sino, adicionalmente, asegurar el derecho a la vida, y desterrar
las prcticas de ocultamiento o indeterminacin de los lugares de desaparicin, como se plasm en el caso de Genaro Villegas Namuche (revisar
la STC Exp. N 02663-2003-HC/TC). As, la Corte Suprema Penal ha considerado la desaparicin de una persona como delito de lesa humanidad
(A.P. N09-2009).
La Corte Interamericana ha sostenido que: Habiendo quedado
demostrado () que la detencin del seor Castillo Pez fue realizada por
miembros de la Polica Nacional del Per y que, por tanto, se encontraba
bajo la custodia de este, la cual lo ocult para que no fuera localizado, la
Corte concluye que la ineficacia del recurso del hbeas corpus es imputable
al Estado, configurando con ello una violacin del artculo 25 de la Convencin en relacin al artculo 1.1 (CIDH, caso Ernesto Castillo Pez vs.
Per, prrafo 84 de la sentencia de fecha 3 de noviembre de 1997).
El hbeas corpus instructivo se sustenta en el derecho a la verdad, siendo
un derecho implcito en nuestra Carta Fundamental. La desaparicin es un
delito permanente, que tiene relevancia para la aplicacin de la ley penal. Por
lo tanto, este hbeas corpus surge del compromiso del Estado de prevenir,
investigar, sancionar, reparar y adecuarlo al Derecho interno.
18
VIII. Innovativo
El hbeas corpus innovativo es utilizado, pese haber cesado la amenaza
o la violacin de la libertad personal. En virtud de l, se solicita la intervencin jurisdiccional con el objeto de que tales situaciones no se repitan en
el futuro en el particular caso del accionante (revisar la STC Exp. N 054702005-PHC/TC).
Domingo Garca Belaunde(6) alega que este hbeas corpus debe interponerse contra la amenaza y la violacin de este derecho, aun cuando este ya
hubiera sido consumado. Acota Landa Arroyo(7) que a pesar de haber cesado
la violacin de la libertad individual, sera legtimo que se plantee un hbeas
corpus innovativo, siempre que el afectado no vea restringida a futuro su
libertad y derechos conexos.
Esta modalidad, por ejemplo, procede cuando una persona est siendo
realmente buscada por la justicia, quien tiene igual nombre y apellidos que
otra persona. Por consiguiente, ha procedido en casos de homonimia, en caso
de nombres y apellidos exactamente iguales (revisar la STC N Exp. 045422005-PHC/TC).
IX. Atpico
El hbeas corpus atpico se ha aplicado por parte un particular contra
otro, a favor de un tercero. Es el caso de Francisco y Juan Felipe Tudela
contra Graciela de Lozada, en cuya sentencia, especficamente en el fundamento 39, se establece: () todos los hechos que propiciaron la interposicin de este hbeas corpus atpico, as como los hechos ocurridos despus,
y que se encuentran acreditados debidamente en autos, traducen la existencia
de un cuadro generalizado de situaciones anmalas que giran alrededor de la
persona de Felipe Tudela y Barreda, generando duda razonable sobre el libre
goce de sus derechos de libertad individual e integridad personal.
El Supremo Intrprete ha evaluado con libertad () los acontecimientos
que tuvieron lugar fuera del proceso, en la medida que los hechos son de
conocimiento pblico que no necesitan de probanza, como por ejemplo la
entrevista ofrecida por el favorecido en algn lugar de Lima a una revista
(6) GARCA BELAUNDE, Domingo. Constitucin y poltica. Eddili, Lima, 1991, p. 148.
(7) LANDA ARROYO, Csar. Tribunal Constitucional y Estado Democrtico. Palestra, Lima, 2003,
p. 193.
19
local; la visita inopinada de la jueza que tiene a cargo el proceso de interdiccin contra el favorecido y que constata que ya no se encuentra en su
domicilio legal desde hace dos semanas; as como el traslado del favorecido
a la ciudad boliviana de Santa Cruz. De este modo se arriba a la conclusin
de que Graciela de Lozada vulnera la libertad individual de Felipe Tudela y
Barreda poniendo en riesgo su vida, integridad personal, libre desarrollo de la
personalidad, libertad fsica y de trnsito, derecho a la salud (carcter integral
e indivisible de los derechos humanos).
Por consiguiente: () el proceso de hbeas corpus fue promovido por
los accionantes tambin en nombre propio para garantizar el libre contacto
personal con su padre (el favorecido). En tal sentido, lo ocurrido ha generado
certeza en este Colegiado que los seores Francisco y Juan Felipe no pueden
ver a su progenitor ni establecer contacto con l de manea libre, natural e
irrestricta.
As, () el propsito garantista del hbeas corpus trasciende a la proteccin de la libertad para convertirse en una verdadera va de proteccin
de lo que podra denominarse la esfera subjetiva de la libertad de la persona
humana, correspondiente no solo al equilibrio de su ncleo psicosomtico,
sino tambin a todos aquellos mbitos del libre desarrollo de su personalidad
que se encuentren en relacin directa con la salvaguardia del referido equilibrio. Por lo tanto, las restricciones al establecimiento armnico, continuo
y solidario de las relaciones familiares, impide que el vnculo afectivo que
todo nexo consanguneo reclama, no solo inciden sobre el contenido constitucionalmente protegido de la integridad personal (fsica, psquica y moral),
sino que se oponen tambin a la proteccin de la familia como garanta institucional, a tenor del artculo 4 de la Constitucin (vase la STC Exp.
N01317-2008-HC).
Consideramos que no se le puede llamar atpico al hbeas corpus que
ha sido interpuesto por una persona natural contra otra persona natural, dado
que el hbeas corpus procede contra autoridad o persona natural. Dado que
est regulado y tipificado, no debera considerrsele como atpico, pues encaja
dentro del hbeas corpus conexo.
X. Excepcional
El hbeas corpus excepcional es otra modalidad, la que se presenta cuando
estamos ante un estado de excepcin llmese emergencia de un plazo de 60
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das, donde se suspenden el derecho a la inviolabilidad de domicilio, libertad

de trnsito, derecho de reunin y libertad y seguridad personales.
La suspensin de aquellos derechos no puede ser abandonada al mero
arbitrio de la autoridad, sino que debe ajustarse a lo que se entienda como
estrictamente necesario y justificado en orden a la observancia de los principios de razonabilidad y proporcionalidad. As, los procesos de hbeas corpus
y amparo no se suspenden durante el rgimen de excepcin.
Or Guardia(8) sostiene que si no existe relacin de causalidad entre el
acto restrictivo y los motivos que justificaron la suspensin de los derechos en
un estado de excepcin (emergencia o de sitio), o si de la demanda se refiere
a derechos constitucionales que no han sido suspendidos, entonces el hbeas
corpus resulta plenamente viable.
As, en ningn supuesto existe la posibilidad de que un Estado limite o
elimine la posibilidad de que sus ciudadanos puedan acceder a un recurso
efectivo para la proteccin de sus derechos fundamentales. Procede esta
modalidad en los estados de excepcin, as lo expres la Corte Interamericana
de Derechos Humanos, en la Opinin Consultiva N 8-87.
XI. Residual
Por su parte el hbeas corpus residual procede contra resoluciones judiciales que afecten un derecho fundamental tales como el debido proceso y la
tutela procesal efectiva. Como afectacin al debido proceso material tenemos
la razonabilidad y proporcionalidad, y en cuanto al debido proceso formal
tenemos el juez natural, plazo razonable, derecho de defensa, motivacin de
resoluciones, pluralidad de instancias, derecho de prueba, cautela procesal y
cosa juzgada. Se afectar a la tutela procesal efectiva cuando se afecte la tutela
judicial efectiva, vale decir, el acceso a la justicia y a la ejecucin de resoluciones judiciales, dado que contiene al debido proceso material y formal.
En esta modalidad cabe destacar el hbeas corpus contra hbeas corpus,
dado que no existe en la jurisprudencia antecedente de este proceso, siendo
muy ajeno al amparo contra el amparo. El CPCt. en ningn momento ha establecido que no pueda prosperar un hbeas corpus por omisin judicial, sino
(8) OR GUARDIA, Arsenio. Temas y propuestas de modificacin en el Cdigo Procesal Constitucional. Reforma, Lima, 2011, p. 55.
21
que se refiere exclusivamente al caso de hbeas corpus contra resoluciones

judiciales firmes recadas en otro proceso constitucional.
El hbeas corpus contra hbeas corpus se promovi en el caso de Ral
Arturo Laynes Romero, a consecuencia de que el recurso de apelacin interpuesto por el demandante en otro proceso de hbeas corpus no haba sido
atendido oportunamente. En tal sentido, no se trataba de una resolucin
judicial firme lesiva de derechos, sino ms bien, de una omisin judicial. Por
ende, no era de aplicacin el artculo 4 la procedencia del hbeas corpus
ante una resolucin judicial firme que vulnera un derecho, pues era un
supuesto totalmente distinto, la inexistencia de una resolucin, supuesto no
contemplado por el CPCt.
Para que se ampare este proceso, el Supremo Intrprete indic: La
libertad personal es, a su vez, un derecho fundamental a la par un valor superior
del ordenamiento jurdico. Como tal, si bien puede ser restringido de conformidad con las previsiones constitucionales y legales, no puede serlo hasta
un extremo que resulte vaciado de contenido esencial. De ah que si, a consecuencia de decisiones de la autoridad judicial, se ve limitado en su ejercicio,
tal restriccin solo puede ser vlida en tanto contribuya a los objetivos de cada
proceso, lo que, sin embargo, requiere compatibilizar las restricciones producidas como referentes como la razonabilidad, proporcionalidad, necesidad
y provisionalidad de cada medida restrictiva. Esta lgica es vlida tanto para
los procesos penales en que se ve involucrada la libertad individual de manera
inmediata o directa, como en procesos de otro tipo (civiles, constitucionales,
etc.), donde tal derecho puede verse afectado de manera inmediata o indirecta
(vase la STC Exp. N 03491-2005-HC/TC).
Si bien se trata de un proceso atpico en sus alcances, sus caractersticas,
empero son bastantes particulares. Por tratarse de un emplazamiento contra
jueces constitucionales (defensores prima facie de los derechos), no pueden
considerarse con un carcter abierto, pues de ser as, se desnaturalizara el
rgimen de presuncin favorable del que goza todo proceso constitucional
por el solo hecho de su existencia. Aun cuando es viable el proceso de hbeas
corpus contra un proceso de la misma naturaleza, tal situacin no puede ser
una regla general, sino una medida excepcional, cuya procedencia ha de
requerir una sensata ponderacin segn la naturaleza de cada supuesto.
El hbeas corpus contra resoluciones judiciales solo se habilita de manera
excepcional cuando la resolucin judicial que se cuestiona incide de manera
directa y negativa en el derecho a la libertad personal.
22
XII. Conexo
Y por ltimo, el hbeas corpus conexo viene siendo utilizado cuando
se presentan situaciones no previstas en los tipos anteriores, tales como la
restriccin del derecho a ser asistido por un abogado defensor libremente
elegido desde que una persona es citada o detenida; o de ser obligado a prestar
juramento; o compelido a declarar o reconocer culpabilidad contra uno mismo,
o contra l o la cnyuge, etc.
Si bien no hace referencia a la privacin o restriccin en s de la libertad
fsica o de la locomocin, guarda, empero, en grado razonable de vnculo y
enlace con ellas. Adicionalmente, permite que los derechos innominados (del
art. 3 de la Constitucin) entroncados con la libertad fsica o de locomocin,
puedan ser resguardados.
Este hbeas corpus procede en defensa de los derechos fundamentales de
contenido constitucional ligados a la libertad individual, para que la autoridad
jurisdiccional y administrativa respeten el derecho al debido proceso y a la
tutela jurisdiccional efectiva que son garantas constitucionales, en el campo
del Derecho Procesal Penal. En el caso Margi Eveling Clavo Peralta, se mencionaron: a) la garanta de no incriminacin, el derecho al silencio, el derecho
de defensa, que implica la no declaracin; b) el imputado tiene el derecho de
declarar cuantas veces quiera, pues es l quien controla la oportunidad y contenido de las informaciones que desea incorporar al proceso; c) toda persona
en un proceso penal tiene derecho a un juez imparcial, que es una garanta
limpia e igualitaria contienda procesal; d) el derecho a ser juzgado sin dilaciones indebidas; e) el derecho de utilizar los medios de prueba pertinentes;
f) la garanta del ne bis in idem procesal; g) el derecho a la presuncin de inocencia; h) el derecho de defensa (el derecho en referencia tiene una doble
dimensin. En su vertiente material, se expresa en la posibilidad de que el
imputado pueda ejercer su propia defensa desde el mismo instante en que
toma conocimiento de que se le atribuye la comisin de determinado delito.
En su vertiente formal, supone la asesora tcnica, la asistencia letrada, el
patrocinio de abogado defensor durante todo el tiempo que dure el proceso)
(cotejar la STC Exp. N 02028-2004-PHC/TC).
Por otro lado, el derecho a la verdad, es un derecho innominado que se
protege a travs del hbeas corpus conexo, aun cuando fuere descubierto
por la va del hbeas corpus instructivo. En el caso Genaro Villegas Namuche
se precis que el derecho a la verdad consiste en el derecho de conocer las circunstancias de tiempo, modo y lugar, en que se han cometido violaciones de
23
derechos humanos, as como los motivos que impulsaron a sus autores. Se

trata de un bien jurdico colectivo inalienable pero a su vez con una dimensin
individual que tiene por titulares a las vctimas, sus familias y a sus allegados
(confrontar la STC Exp. N 02488-2002-HC/TC).
Finalmente, su ejercicio se concreta a travs de la obligacin especfica por
parte del Estado peruano de investigar, informar, colaborar y facilitar el acceso
de los familiares a la documentacin que se encuentra bajo control oficial.
Conclusin
Podemos concluir que el proceso de hbeas corpus como garanta constitucional debe ser evaluado y resuelto de manera inmediata; en la prctica son
los jueces constitucionales quienes vulneran la naturaleza de este proceso, so
pretexto de la excesiva carga procesal.
Los jueces deben rechazar liminarmente una demanda de hbeas corpus o
admitirla bajo los supuestos esgrimidos por el Supremo Intrprete de la Constitucin, debiendo descartar o puntualizar el derecho constitucional vulnerado.
El Tribunal Constitucional ha desarrollado la tipologa del hbeas corpus,
la que en ocasiones no significa otra cosa que asignarles nombres a los hbeas
corpus que estn vinculados con otros hbeas corpus, como es el caso del hbeas
corpus atpico, residual y conexo. Estos encajan dentro del hbeas corpus
conexo. No se le puede llamar atpico al hbeas corpus que ha sido interpuesto
por una persona natural contra otra persona natural, dado que conforme al
texto constitucional, el hbeas corpus procede contra una autoridad o persona
natural, por lo que ya est regulado y tipificado, y no debera considerrsele
como atpico, pues bien podra encajar en el hbeas corpus conexo.
El caso de la homonimia, que es un ejemplo del hbeas corpus innovativo, puede encajar en un hbeas corpus preventivo, pues su finalidad ser
prevenir que el ciudadano sea detenido (evaluando el procedimiento administrativo de homonimia), o en un hbeas corpus reparador si ha sido detenido, el
que buscar la libertad de la persona, segn se presente el caso.
Si bien el hbeas corpus est siendo desplazado parcialmente por la
vigencia del NCPP, a travs del control de plazos y audiencias desarrolladas en
la investigacin preparatoria, seguir teniendo aplicacin en cuanto a hbeas
corpus reparadores, instructivos, preventivos, etc., conforme el Supremo
Intrprete de la Constitucin siga desarrollndolos en sus sentencias.
24
CAPTULO II
Hbeas corpus restringido:
Cuando la libertad fsica
o de locomocin es objeto
de perturbaciones
FABIOLA GARCA MERINO
CAPTULO II
Hbeas corpus restringido:
Cuando la libertad fsica o de locomocin
es objeto de perturbaciones
Fabiola GARCA MERINO(*)
Introduccin
El presente trabajo se enfocar en analizar el mbito protegido por el
proceso de hbeas corpus de clase restringido.
El hbeas corpus es una de las garantas que regula los derechos fundamentales de un individuo y depende de un mandato constitucional. Es decir
que toda persona que se viera privada de su libertad o que sintiera amenazada
su seguridad individual, puede solicitar a un juez con jurisdiccin en la zona
en cuestin un mandamiento de hbeas corpus a travs del cual se le restituya
su libertad.
Esto significa que la libertad es un espacio donde no existen las coacciones o impedimentos externos para el desarrollo completo de un individuo;
un acto que es ejecutado con el dominio absoluto de las facultades por parte
de un individuo, es un hecho concebido en libertad.
Pero no es un concepto que deba entenderse solo en un sentido individual;
se trata tambin de un asunto social y poltico. De este modo, las acciones de
una persona son juzgadas de acuerdo a las leyes y al contexto legal en el que
se las realice.
Es importante, dejar claro que el hbeas corpus no es un procedimiento,
sino un proceso. Su finalidad es velar por la libertad de una persona y las resoluciones tomadas a partir de l responden a esta exigencia.
(*)
Abogada cum laude por la Unife. Doctorado en Derecho Poltico por la UNED. Madrid. Catedrtica
de los cursos de Derecho Procesal Constitucional en la Facultad de Derecho de la Unif.
27
Actualmente se concibe genricamente al hbeas corpus como la garanta

relativa a la libertad fsica, siendo el objetivo de la accin resguardar la libertad
fsica de los ataques ilegtimos, actuales o inminentes contra ella. Y especficamente como una garanta constitucional destinada a brindar la proteccin
judicial para toda persona que es privada de su libertad fsica o su libertad
ambulatoria, o bien las encuentra restringidas, agravadas o amenazadas ilegalmente.
El latinazgo significa traer personalmente a un individuo ante un juez
para que este se pronuncie sobre la legalidad del acto restrictivo de su
libertad fsica.
Constituida como garanta fundante dado que a travs del logro de la
libertad ambulatoria, se permite la prctica de las restantes libertades, la importancia de esta cuestin incide para la implementacin del proceso mediante el
trmite sumarsimo acordado, con una amplsima legitimacin procesal, este
instituto puede ser implementado por cualquier persona en favor de aquel que
vivencia o padece la restriccin del derecho.
La internacionalizacin de los derechos humanos hizo necesario adoptar
un modelo procesal complementario a los sistemas nacionales, prcticamente
en la dualidad que toda garanta de los derechos constitucionales presenta en
la actualidad: como proceso y recursos. El derecho procesal constitucional sistematiza los diversos instrumentos judiciales como procesos destinados a la
proteccin de derechos y libertades constitucionales.
La proteccin de la libertad y la seguridad personal fueron los primeros
bienes humanos garantizados mediante procesos judiciales especiales como
el hbeas corpus. La estructura procesal fue concebida muy simple, al presentarse la accin ante el tribunal contra detenciones arbitrarias de autoridades
administrativas o incompetentes, el juez dictaba una providencia cautelar
denominada auto de hbeas corpus, que obligaba al demandado a exhibir fsicamente a la persona detenida, acompaado de un informe correspondiente,
pudindose decretar la libertad de los agraviados.
La garanta de la libertad fue una aportacin inglesa y espaola al universo
procesal, subsistiendo hasta la actualidad. El Derecho Procesal Constitucional
latinoamericano ha realizado aportes al hbeas corpus especialmente el caso
peruano y el desarrollo realizado en el Cdigo Procesal Constitucional.
As, la libertad personal: () aparece de otras garantas generales,
est protegida por el principio de legalidad en su regulacin y por la
28
tipificacin delictiva y por los conductos que pretendan conculcar este

derecho fundamental.
No obstante estos medios legales careceran de efectividad directa y de
necesaria rapidez en la proteccin del derecho si no se vieran complementados
por garantas judiciales efectivas(1).
El texto del artculo 7.6 del Pacto de San Jos de Costa Rica parece
enunciar obligatoriamente para los Estados el hbeas corpus reparador,
destinado a proteger a toda persona privada de libertad. A continuacin
menciona al hbeas corpus preventivo, pero indicando que el mismo, destinado para la persona amenazada de ser privada de su libertad, no podr ser
abolido ni restringido por los estados que ya lo tienen establecido. La Corte
Interamericana ha extendido el hbeas corpus no solamente para impedir desapariciones, como hemos visto, sino tambin para localizar el paradero de
una persona, incluso a pesar de que haya transcurrido un tiempo largo desde
su desaparicin (casos Hermanas Serrano Cruz, prrafo 79; Blake v. Guatemala, prrafo 102).
El hbeas corpus se consagra, entonces, como una institucin de carcter
eminentemente procesal y permite defender y preservar la libertad individual.
Si bien su objeto es la proteccin de un derecho determinado, este no tiene
tal naturaleza, sino al contrario, sirve como mecanismo para tutelarlo y hacer
frente a amenazas contra su normal desenvolvimiento.
La importancia actual del hbeas corpus se hace notar en cuanto se lo
concibe hoy simultneamente como accin, derecho y garanta fundamental. De forma elemental lo presenta as la doctrina colombiana:

Un derecho de rango fundamental por cuanto es el hombre quien tiene la

facultad de disponer de l, directamente o por intermedio de otra persona.
Es una garanta fundamental al tener consagracin constitucional, dirigida

a proteger la libertad de locomocin de las personas, contra la arbitrariedad de los jueces y fiscales de la repblica. Una accin, entendida
como posibilidad de hacer o no algo, en este caso de defenderse, es
decir de ejercerla o no; y (...) un mecanismo defensivo del ciudadano, de
carcter externo, ya que en l interviene un funcionario judicial (art. 30
(1)
J.M. SERRANO ALBERCA. Artculo 17 de la Constitucin. En: VV.AA. Comentarios a la Constitucin, (dir. por F. Garrido Falla), Civitas, Madrid, 3 ed., 2001, p. 378.
29
constitucional) distinto al que ha ordenado de manera ilegal la privacin

de la libertad o la ha prolongado ilcitamente(2).
Al respecto, la Corte Constitucional de Colombia dice que:

El contenido esencial del hbeas corpus no se puede entender restringido

solo a la proteccin del derecho a la libertad sino que ha de drsele una
proyeccin mucho ms amplia en cuanto verdaderamente abarca la
garanta de todo el conjunto de derechos fundamentales de la persona que
se encuentra privada de su libertad de manera arbitraria o ilegal, y que por
esta circunstancia se encuentran en latente y permanente amenaza. En tal
medida, el radio de proteccin del hbeas corpus no se limita a cubrir solo
el derecho a la libertad sino que se expande para cubrir los otros derechos
fundamentales ntimamente relacionados con este, y que le dan soporte,
como son los derechos a la vida y a la integridad personal. Adems, e
ntimamente ligado a los derechos a la vida e integridad personal, en el
caso de detenciones arbitrarias o ilegales, el hbeas corpus garantiza el
derecho a no ser desaparecido(3).
En efecto, segn lo ha sealado tambin por el Tribunal Constitucional,

la libertad individual:

En cuanto derecho subjetivo, garantiza que no se afecte indebidamente

la libertad fsica de las personas, esto es, su libertad locomotora, ya
sea mediante detenciones, internamientos o condenas arbitrarias. Los
alcances de la garanta dispensada a esta libertad comprende frente a
cualquier supuesto de privacin de la libertad locomotora, independientemente de su origen, la autoridad o persona que la haya efectuado(STC
Exp. N 2663-2003-HC-TC, fundamentos 2 y 4).
Por lo tanto, podemos delimitar que los fines de uno de los ms importantes procesos constitucionales son:
a) Fin genrico: responde a aquellas circunstancias que no se hallen contempladas en los fines anteriores y la persona afectada podr solicitar la
rectificacin de su caso si ha sido privada de su libertad o seguridad de
formas ilegales.
(2)
(3)
30
CALDAS, Jorge. Habeas Corpus: Derecho, garanta o accin?. En: Derecho Penal y Criminologa. N 63. Bogot, Universidad Externado de Colombia, septiembre-diciembre de 1997, p. 23.
SCC 187/2006.
b) Fin preventivo: toda persona que pueda ver amenazada su libertad de

forma ilegal, tiene derecho a solicitarla a fin de que se examine aquel
factor que la intimida.
c) Fin reparador: la persona que se vea ilegalmente privada de su libertad
puede solicitar la rectificacin del caso en el que se encuentra vinculada y
el juez deber restituirle su libertad.
Luego de establecer que el hbeas corpus es el mecanismo procesal
constitucional destinado a la proteccin de la libertad personal, el legislador
enumera una serie de derechos conectados directamente con ella y que
igualmente tienen cobertura constitucional.
Esa enumeracin es una enunciativa. Esto quiere decir que pueden existir
otras situaciones, distintas a las enumeradas expresamente en este artculo
25 del Cdigo Procesal Constitucional, que igualmente constituye una manifestacin directa del derecho a la libertad personal o a derechos conexos y
cuya violacin pueda ser salvada a travs del proceso constitucional de hbeas
corpus.
El hbeas corpus tiene directa conexin con la limitacin del Poder. Esto
implica, a su vez y desde mucho tiempo atrs, que es expresin de defensa de
la libertad.
El hbeas corpus se entiende entonces como un complejo instrumento de
freno al poder del Estado. Pero en una perspectiva estrictamente garantista,
esa complejidad se expresa tambin en tres dimensiones o funciones determinantes del alcance del hbeas corpus: la funcin reparadora, la preventiva y la
correctiva. Francisco Dalbora las define de la siguiente manera:

La funcin reparadora pretende restablecer la libertad de la persona

privada ilegalmente de ella, neutralizando los efectos de la privacin
hecha efectiva sin orden escrita de autoridad competente o con violacin
de las formalidades o motivos previamente definidos en la ley. La preventiva busca proteger a una persona que ve amenazada su libertad,
aparece como una posibilidad pero an no se ha operado su efectiva restriccin, y la correctiva tiene por fin evitar el agravamiento de la forma y
condiciones en que se lleva a cabo la privacin de la libertad, se trata de
un medio destinado a evitar toda expansin ilcita respecto de la forma y
condiciones en que sta se cumple(4).
(4)
D ALBORA, Francisco. El Habeas Corpus correctivo. En: PrudentiaIurisis. N 35. Bogot, 1993, p. 98.
31
Asimismo, ocurre que la libertad como autonoma debe ponderarse desde

al menos tres puntos: desde el sujeto puede ser individual o grupal, que
en cada poca cuenta con propio sello; desde el objeto, dependiendo de lo
que se quiera hacer, no interesa la autodeterminacin individual sino en la
medida que trascienda hasta cierto grado de generalidad; y, finalmente, desde
el obstculo, estimado en lo que bloquea la relacin entre los dos anteriores.
Sobre la dimensin correctiva del hbeas corpus, la Corte hizo afirmaciones mucho ms esperanzadoras y que parecan finalmente conceder un
alcance mayor al mecanismo:

() el radio de proteccin del hbeas corpus no se limita a cubrir

solo el derecho a la libertad sino que se expande para cubrir los otros
derechos fundamentales ntimamente relacionados con este, y que le
dan soporte, como son los derechos a la vida y a la integridad personal
() En consecuencia, la definicin adoptada por el legislador en el
artculo primero del proyecto que ahora se examina ha de entenderse
como comprensiva tanto de la modalidad de hbeas corpus reparador,
como en la modalidad de hbeas corpus correctivo, entendido este
ltimo como mecanismo para evitar o poner fin a situaciones que
comporten amenazas graves contra los derechos fundamentales de la
persona, como la vida o la integridad personal o el derecho a no ser
desaparecido () El hbeas corpus no solo garantiza el derecho a la
libertad personal sino que permite controlar adems, el respeto a la vida
e integridad de las personas, as como impedir su desaparicin forzada,
su tortura y otros tratos o penas crueles, con lo cual, ha de considerarse
que l cumple una finalidad de proteccin integral de la persona privada
de la libertad.(5)
En cuanto al hbeas corpus restringido, tambin llamado por la doctrina

accesorio o limitado, procede cuando se es objeto de molestias o perturbaciones que sin restringir la libertad de locomocin de la persona, constituyen
una irrazonable y arbitraria limitacin en su ejercicio. Se produce cuando
la persona es vctima de seguimientos, vigilancias domiciliares o citaciones
policiales reiteradas y sin justificacin alguna. Tambin cuando se prohbe el
acceso y la libre circulacin a determinados lugares (art. 25, incisos 6 y 13 del
Cdigo Procesal Constitucional).
(5)
32
Corte constitucional de Colombia. Sentencia C-187 de 2006.
I. mbito de proteccin del hbeas corpus restringido

Este tipo de hbeas corpus se emplea cuando la libertad fsica o de locomocin es objeto de molestias o perturbaciones; es decir, la persona no es
privada completamente de su libertad personal, pero enfrenta hechos que
impiden el normal ejercicio de tal derecho. Es pertinente considerar esta
variable para hacer frente a prohibiciones de acceso o circulacin a determinados lugares, reiteradas e injustificadas citaciones policiales, continuadas
detenciones por control migratorio, etc.
Por lo que puede decirse que el hbeas corpus es un mecanismo procesal
especfico de tutela de la libertad y seguridades personales, y de derechos
conexos, que se considera restringido, de acuerdo a la doctrina, cuando se
produce una continua y permanente limitacin de la libertad y seguridad
personal, como la prohibicin de acceso o circulacin a determinados lugares;
los seguimientos perturbatorios carentes de fundamento legal y/o provenientes
de rdenes dictadas por autoridades incompetentes; las reiteradas e injustificadas citaciones policiales, las continuas retenciones por control migratorio
o la vigilancia domiciliaria arbitraria o injustificada, etc.
Ejemplos de este tipo de actos son las vigilancias constantes a un ciudadano que se encuentra libremente transitando por la ciudad, los impedimentos de salida del pas o de concurrencia a determinados lugares, etc. Este
tipo de hbeas corpus se dio en el caso de Familiares de Presos Polticos y Desaparecidos del Per (STC Exp. N 01835-2002-HC/TC), sometido al Tribunal
Constitucional, y en el que la seora Julia Chumpitaz Arias:

() interponer accin de hbeas corpus contra el Ministerio del Interior,

don Fernando Rospigliosi Capurro, y el Director de la DIRCORTE, don
Marco Enrique Miyashiro Arashiro, pues considera que los emplazados
viene realizando actos de acoso, persecucin y seguimiento contra los
miembros de la asociacin. Seala que los demandados han entregado
unas separatas a diversos medios de comunicacin que incluyen nombres
y fotos de los miembros de la asociacin, y en donde se les acusa falsamente de cometer acciones violentas y perseguir propsitos ilcitos.
Respecto del referido inciso 13) debe precisarse que la nocin de domicilio
que utiliza el artculo 2 inciso 9 de la Constitucin no corresponde completamente con aquella que se encuentra establecida en el artculo 33 del Cdigo
Civil, que establece que el domicilio se constituye por la residencia habitual
de la persona en un lugar, toda vez que la nocin constitucional de domicilio
tiene un mbito ms amplio, pues ms all de ser el espacio fsico donde la
33
persona reside habitualmente, es uno de los lugares donde la persona ejerce

con ms intensidad su derecho a la intimidad personal y familiar (art. 2 inciso
7), as como su derecho a la tranquilidad y al goce de un ambiente equilibrado
y adecuado al desarrollo de su vida (art. 2 inciso 22), entre otros.
Es por ello, que la existencia de procedimientos de vigilancia policial
en el domicilio de una persona y/o el seguimiento policial que no cuenten
con autorizacin judicial o que no se produzcan ante un flagrante delito, convierten tales medidas en arbitrarias e injustificadas, y como tal, habilitan a
la persona perjudicada o cualquier otra en su favor, a interponer la accin
de hbeas corpus para garantizar la vigencia efectiva de los derechos fundamentales que se consideren afectados.
Si bien el artculo 166 de la Constitucin establece que la Polica
Nacional tiene por finalidad fundamental garantizar, mantener y restablecer
el orden interno (...), y entre otras, la de prevenir, investigar y combatir la
delincuencia, debe precisarse que estas facultades no pueden ser ejercidas
desconociendo que la Constitucin tambin ha reconocido a los ciudadanos
una serie de derechos fundamentales bsicamente en el artculo 2, los
mismos que se encuentran asociados tanto a la libertad individual, a la
intimidad y a la integridad corporal, entre otros. La Polica Nacional, de
acuerdo a lo precisado por el Tribunal Constitucional en la sentencia recada
en el Expediente N 00005-2001-AI/TC, (...) desarrolla una funcin
meramente ejecutiva y, por ende, subordinada funcionalmente, en lo que a la
investigacin del delito se refiere, al Ministerio Pblico (...). De este modo,
el legislador ha incorporado el derecho a retirar la vigilancia del domicilio
y a suspender el seguimiento policial, cuando resulten arbitrarios e injustificados; dentro del grupo de derechos protegidos por la accin de hbeas
corpus, toda vez que impiden a la persona desarrollar los mbitos inherentes
a su libertad ms ntima, as como el disfrute de un ambiente adecuado para
su desarrollo personal.
La resolucin que declara fundada la demanda de hbeas corpus restringido dispondr la puesta en libertad de la persona privada arbitrariamente
de este derecho (art. 34.4 del CPC).
Al respecto, es conveniente precisar que el Tribunal Constitucional en
reiteradas sentencias se ha referido al derecho a la libertad de trnsito, como
son:

34
Expediente N 04453-2004-HC/TC (publicado el 5 de octubre de 2005),

caso Alis Luis Herrera Tito, en donde se establece que la libertad de
trnsito no solo protege la libre circulacin por la va pblica, sino incluso

dentro de espacios semiabiertos o de carcter particular, concretamente,
respecto de reas de uso comn (ff.jj. 3 y 4).

Expediente N 2876-2005-PHC/TC (publicado el 20 de octubre de 2005),

caso Nilsen Mallqui Laurence y otro, en donde se seala que el sujeto
activo de este derecho es una persona natural o extranjera, y que el sujeto
pasivo es el Estado o cualquier persona natural o jurdica, reconocindose
as la eficacia no solo vertical del derecho fundamental, sino tambin horizontal. Respecto al sujeto activo, es necesario precisar que, en principio,
la titularidad de la libertad de trnsito recaera en los nacionales, pues son
ellos los que estaran en capacidad de moverse libremente a lo largo de su
territorio como efecto directo de la soberana estatal (art. 54 de la Constitucin Poltica del Estado). Sin embargo, un anlisis especial Mercer,
el caso de los extranjeros, donde el Estado est facultado total o parcialmente para reglar, controlar y condicionar la entrada o admisin de
extranjeros (fundamento 12).
Expediente N 02413-2008-PHC/TC (publicado el 16 de diciembre de

2008), caso Rosa Salinas de Manrique, en donde el Tribunal seala:
Ahora bien, no obstante que por medio del proceso de hbeas corpus
restringido el rgano constitucional puede pronunciarse respecto a una
eventual afectacin al derecho al libre trnsito en su acepcin ms amplia,
esto es, la libertad de trnsito de una persona, haciendo uso de un vehculo
motorizado, de ingresar y salir de su propio domicilio por una de las
puertas destinadas para tal objeto (garaje), ello ha de ser posible siempre
y cuando prima facie se den los elementos constitutivos de tal acusada
inconstitucionalidad, tales como: i) el domicilio con la indicada puerta de
ingreso para el vehculo y, ii) la acreditacin del acto lesivo en el modo
y la forma en los que se denuncia (el acusado impedimento de ingreso o
salida del domicilio en un vehculo) o la descripcin de los hechos lesivos
que generen elementos de verosimilitud (fundamento 6).
Expediente N 05559-2009-PHC/TC (publicado el 3 de junio de 2010),

caso Giovanni Gamarra Puertas. El Tribunal Constitucional hace referencia al hbeas corpus restringido en el fundamento 4: () En anterior
pronunciamiento (Exp. N 02663-2003-HC/TC), este Tribunal ha establecido que el hbeas corpus restringido (...) se emplea cuando la libertad
fsica o de locomocin es objeto de molestias, obstculos, perturbaciones
o incomodidades que, en los hechos, configuran una seria restriccin para
su cabal ejercicio. Es decir que, en tales casos, pese a no privarse de la
35
libertad al sujeto, se la limita en menor grado. Entre otros supuestos,

cabe mencionar la prohibicin de acceso o circulacin a determinados
lugares; los seguimientos perturbatorios carentes de fundamento legal y/o
provenientes de rdenes dictadas por autoridades incompetentes; las reiteradas e injustificadas citaciones policiales; las continuas retenciones por
control migratorio o la vigilancia domiciliaria arbitraria o injustificada,
etc. Entonces, dado que el objeto del hbeas corpus restringido consiste
en atender no aquellos supuestos en los cuales el derecho a la libertad
personal es afectado totalmente, sino que procede en aquellos casos en los
cuales existe una restriccin menor en la libertad fsica de la persona, se
convierte en el instrumento idneo para tutelar el derecho fundamental a la
libertad de trnsito () (STC Exp. N 10101-2005-PHC, fundamento 1).
Conclusin
El proceso de hbeas corpus es una institucin cuyo objetivo consiste
en proteger la libertad personal, independientemente de la denominacin
que recibe el hecho cuestionado (detencin, arresto, prisin, desaparicin
forzada, etc.).
La Constitucin Poltica del Estado seala que procede contra cualquier
autoridad, funcionario o persona, por cualquier accin u omisin que implique
una amenaza o violacin de la libertad personal.
Dicha accin de garanta es bsicamente un proceso de resguardo y tutela
de la libertad personal en sentido lato. En puridad representa la defensa de
aquello que los antiguos romanos denominaban ius movendi et ambulando o
los anglosajones consignaban como power of locomotion.
Lo que se tutela es la libertad fsica en toda su amplitud. Ello en razn de
que esta no se ve afectada solamente cuando una persona es privada arbitrariamente de su libertad, sino que tambin se produce dicha anomala cuando
encontrndose legalmente justificada esta medida, es ejecutada con una
gravedad mayor que la establecida por la ley o por los jueces.
En efecto, la facultad de locomocin o de desplazamiento espacial no
se ve afectada nicamente cuando una persona es privada arbitrariamente
de su libertad fsica, sino que ello tambin se produce cuando se presentan
circunstancias tales como la restriccin, la alteracin o alguna forma de
amenaza al ejercicio del referido derecho; asimismo, cuando a pesar de existir
36
fundamentos legales para la privacin de la libertad, esta se ve agravada ilegtimamente en su forma o condicin, o cuando se produce una desaparicin
forzada, etc.
Podemos decir entonces que la funcin que cumple el hbeas corpus es
esencial, pues acta como medio para controlar el respeto a la vida e integridad de la persona, para impedir su desaparicin o la indeterminacin de su
lugar de detencin, as como para protegerla contra la tortura u otros tratos o
penas crueles, inhumanas o degradantes.
37
CAPTULO III
Hbeas corpus correctivo
en la jurisprudencia
y legislacin peruanas
HCTOR ROJAS POMAR
CAPTULO III
Hbeas corpus correctivo
en la jurisprudencia y legislacin peruanas
Hctor ROJAS POMAR(*)
Introduccin
Dentro de los diversos tipos de hbeas corpus, el correctivo no busca
restaurar la libertad individual del afectado, pues justamente se encuentra
suspendida por un mandato judicial firme (ya sea por prisin preventiva o
sentencia condenatoria). Sin embargo, la privacin de libertad no supone en
absoluto el despojo de los dems derechos y libertades fundamentales que
toda persona posee, adems de los que corresponden a los internos por su
condicin jurdica.
Pero los derechos fundamentales de los internos no estn nicamente
determinados por la legislacin constitucional o penitenciaria, pues la jurisprudencia del Tribunal Constitucional (TC) ha delineado el marco de las
condiciones de reclusin que les asegure un trato digno y humano. No debe
olvidarse que la prdida de la libertad individual por mandato judicial trae
como resultado que el Estado sea el garante de la vida e integridad fsica del
interno(1), acarreando responsabilidad internacional por el incumplimiento
de los tratados o convenios en materia de derechos humanos que el Per
haya suscrito.
(*)
Abogado por la Pontificia Univesidad Catlica del Per. Asistente Legal de la Vicepresidenta del Instituto Nacional Penitenciario.
(1)
El respeto a los derechos humanos cuyo fundamento es el reconocimiento de la dignidad inherente

al ser humano constituye un lmite a la actividad estatal, lo cual vale para todo rgano o funcionario
que se encuentre en una situacin de poder frente al individuo. La obligacin de garantizar implica
que el Estado debe tomar todas las medidas necesarias para procurar que las personas sujetas a su
jurisdiccin puedan disfrutar efectivamente de sus derechos COMISIN INTERAMERICANA DE
DERECHOS HUMANOS, Informe sobre los derechos humanos de las personas privadas de libertad
en las Amricas (2011), p. 17.
41
Dentro de un escenario donde la regla en el ejercicio de los derechos y

libertades fundamentales es el goce efectivo(2), la reclusin se constituye en
una excepcin legal muy grave, el castigo ms letal que impone el Estado
solo detrs de la pena de muerte. Y es en tal escenario donde el hbeas corpus
correctivo tiene sentido, pues a mayor injerencia estatal en la persona,
mayor control sobre sus actividades.
I. Hbeas corpus correctivo en el Cdigo Procesal Constitucional

Si bien el hbeas corpus correctivo es una denominacin doctrinaria que
integra la tipologa del hbeas corpus, tambin es posible encuadrarlo dentro
de los supuestos que contempla el Cdigo Procesal Constitucional(3). De
acuerdo al texto sealado, podemos encontrar los elementos que configuran
su estructura y alcances:
1. Personas privadas de libertad

Ya sean detenidos (se entiende preliminarmente) o reclusos (por prisin
preventiva o sentencia condenatoria efectiva). Sin embargo, el TC tambin ha
incluido a todas las personas que estn bajo una relacin de especial sujecin(4),
(2)
Constitucin, artculo 2 numeral 24 inciso a

Toda persona tiene derecho:
()
A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia:
(3)
Nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohbe.
Artculo 25.- Derechos protegidos
Procede el hbeas corpus ante la accin u omisin que amenace o vulnere los siguientes derechos
que, enunciativamente, conforman la libertad individual:
()
(4)
42
17) El derecho del detenido o recluso a no ser objeto de un tratamiento carente de razonabilidad
y proporcionalidad, respecto de la forma y condiciones en que cumple el mandato de detencin o
la pena.
Que siendo el objeto del presente proceso constitucional que el rgano jurisdiccional disponga que
cesen las condiciones de reclusin ya expuestas (fojas treinta y tres vuelta), se est ante la pretensin del denominado hbeas corpus correctivo, que procede ante la amenaza o acto lesivo del
derecho a la vida, la integridad fsica y psicolgica o el derecho a la salud de las personas que se
hallan recluidas en establecimientos penales e incluso de personas que, bajo una especial relacin de
sujecin, se encuentran internadas en establecimientos de tratamiento, pblicos o privados () STC
Exp. N 590-2001-HC/TC (f.j. 3).
HCTOR ROJAS POMAR
por lo que es perfectamente vlido que sean controladas las incidencias acontecidas en centros de salud mental, asilos y de tratamiento contra adiccin a
las drogas.
2. Razonabilidad y proporcionalidad
La privacin de la libertad implica que el Estado ejerce sobre la esfera
individual del interno un control total respecto de sus actividades diarias(5).
Pero, as como se otorga a la autoridad penitenciaria este poder, correlativamente se impone un contrapeso que viene representado por la prohibicin
de la arbitrariedad, es decir, la decisin por puro voluntarismo(6). Por ejemplo,
es razonable aislar a un interno por medida disciplinaria(7), aunque dependiendo del caso no sera proporcional aplicar la duracin mxima. Igualmente,
un traslado por salud tambin sera razonable si se realiza para preservar nicamente la vida o integridad del interno, mas no para efectuar una intervencin
de ciruga plstica.
3. Condiciones de cumplimiento del mandato de detencin/pena

Esto se refiere a los mbitos que abarcan directamente la reclusin
(comunicaciones, visitas, rgimen penitenciario, sanciones, traslados, etc.)
y otros vinculados por conexidad (el derecho de defensa de un interno procesado).
(5)
(6)
(7)
() La prisin debe ser un aparato disciplinario exhaustivo. En varios sentidos: debe ocuparse de
todos los aspectos del individuo, de su educacin fsica, de su aptitud para el trabajo, de su conducta
cotidiana, de su actitud moral, de sus disposiciones; la prisin, mucho ms que la escuela, el taller
o el ejrcito, que implican siempre cierta especializacin, es omnidisciplinaria. Adems la prisin
no tiene exterior ni vaco; no se interrumpe, excepto una vez acabada totalmente su tarea; su accin
sobre el individuo debe ser ininterrumpida: disciplina incesante (). FOUCAULT, Michel. Vigilar
y castigar. Nacimiento de la prisin. Buenos Aires, Siglo XXI Editores, p. 216.
El concepto de arbitrario apareja tres acepciones igualmente proscritas por el derecho: a) lo arbitrario entendido como decisin caprichosa, vaga e infundada desde la perspectiva jurdica; b) lo arbitrario entendido como aquella decisin desptica, tirnica y carente de toda fuente de legitimidad; y
c) lo arbitrario entendido como contrario a los principios de razonabilidad y proporcionalidad jurdica
() STC Exp. N 00090-2004-AA/TC (f.j. 12).
Reglamento del Cdigo de Ejecucin Penal, artculo 76.- Las faltas graves sern sancionadas con:
()
76.3 Aislamiento hasta por treinta das cuando la falta revele agresividad o violencia que altere la
normal convivencia del establecimiento penitenciario.
43
II. Jurisprudencia nacional y supranacional sobre hbeas corpus

correctivo (y condiciones de reclusin)
1. Tratos crueles, inhumanos o degradantes
Un establecimiento penitenciario, por ser un lugar donde prima la
seguridad, puede ser diseado para impedir el contacto directo entre el interno
y la visita, sin que tal situacin sea reputada inconstitucional(8). Asimismo,
las condiciones geogrficas difciles no constituyen per se un motivo para
considerar la existencia de tratos crueles, inhumanos o degradantes(9). Cabe
remarcar que este tipo de tratos no necesariamente puede darse por un vejamen
fsico sobre el sujeto, sino que tambin comprende agresiones psicolgicas
que mellan la dignidad de la persona privada de libertad(10).
(8)
() As, el impedir el contacto fsico con los familiares directos (padres e hijos) o con los amigos
cercanos, podra significar una afectacin al vnculo social al restringirse sus materializaciones
afectivas; pero ello se ve justificado por la necesidad del Estado de concretar suius imperium, a la luz
de lo desarrollado en el artculo 44 de la Constitucin.
Cualquier interpretacin constitucional que se intente realizar no puede estar lejana de los condicionamientos fcticos necesarios para su validez. En el caso concreto del rgimen penitenciario, se ha
visto que en muchas oportunidades han sido los familiares y las amistades de las personas privadas
de libertad las que han colaborado con stas para la consecucin de acciones delictivas estando en las
crceles o para una posible fuga. Con relacin de la CEREC, la peligrosidad de los internos amerita
una intervencin de mayor cuidado que con otras personas que se hallan en la misma situacin, dada
su actuacin como lderes de organizaciones terroristas como Sendero Luminoso o el Movimiento
Revolucionario Tpac Amaru, entre otras (). STC Exp. N 00774-2005-HC/TC.
(9) La reclusin de los demandantes en el Establecimiento Penal de Challapalca no afecta el derecho
a no ser objeto de tratos inhumanos. En efecto, dicho establecimiento est ubicado a 4,280 metros
sobre el nivel del mar y, por lo tanto, est a menor altura que otros dos establecimientos penales
ubicados en el Per y de otros en la Repblica de Bolivia. Respecto al Establecimiento Penal de
Yanamayo, su nivel es solo 300 metros mayor. Las caractersticas climticas son semejantes a zonas
pobladas de muchos distritos andinos. Junto al Establecimiento Penal de Challapalca, adems, est
ubicado un cuartel del Ejrcito Peruano. La Defensora del Pueblo, en su Informe Defensorial ante
el Congreso de la Repblica 1996-1998, ha afirmado que las temperaturas excesivamente bajas de la
zona donde se halla el establecimiento penal ponen en grave riesgo la salud humana. Sin embargo,
esa afirmacin es vlida solo para determinadas personas que no se adaptan a lugares ubicados en la
Cordillera de los Andes. STC Exp. N 01429-2002/HC/TC.
(10) () los otros hechos alegados como la incomunicacin durante la detencin, la exhibicin pblica
con un traje infamante a travs de medios de comunicacin, el aislamiento en celda reducida, sin ventilacin ni luz natural, los golpes y otros maltratos como el ahogamiento, la intimidacin por amenazas
de otros actos violentos, las restricciones al rgimen de visitas () constituyen formas de tratos
crueles, inhumanos o degradantes en el sentido del artculo 5.2. de la Convencin AmericanaCIDH,
Caso Loayza Tamayo vs. Per, prr.58.
44
HCTOR ROJAS POMAR
2. Salud
El derecho fundamental a la salud del interno es preservado por la administracin penitenciaria, la cual debe proveer los medios adecuados para su
mantenimiento o recuperacin(11). A nivel colectivo, se impone al Estado la
obligacin de disear polticas pblicas en salud penitenciaria que minimicen
los riesgos sanitarios propios de la convivencia en ambientes cerrados(12). La
oportunidad de la atencin mdica tambin es un factor de evaluacin sobre
la razonabilidad de la actividad penitenciaria; esto es, la demora injustificada
origina la vulneracin de las condiciones de reclusin(13).
Tambin se ha dado el caso que, durante el proceso, se determin judicialmente la inimputabilidad penal de un interno por estar aquejado de trastornos mentales. Dada tal situacin, lo que corresponde es una medida de
(11) () en cuanto a la alegacin de que los familiares del actor le proporcionaban las medicinas
para el tratamiento de la dermatitis infecciosa y bronquitis que padece, se advierte de la instrumental que corre entre fojas 6 a 7 de los autos queel mdicodel Establecimiento Penitenciario de
Trujillo ha recetado medicamentos para las dolencias del actor. Por consiguiente, es deber de la
Administracin Penitenciaria continuar con dicho tratamiento, para lo cual los funcionarios de salud
del Establecimiento Penitenciario de Juliaca deben adoptar las medidas necesarias y pertinentes a fin
de salvaguardar la salud del actor, talescomo su asistencia mdica peridica, as como el suministro
de los medicamentos que requiera el actor conforme a sus evaluaciones mdicas del tpico del
establecimiento penitenciario o, si fuera el caso, del nosocomio hospitalario del Estado. STC Exp.
N 03672-2010-PHC/TC (f.j. 8).
(12) () el Instituto Nacional Penitenciario, como rgano competente encargado de la direccin y
administracin del sistema penitenciario, es el responsable de todo acto u omisin indebida que
pudieraafectarla salud de las personas recluidas y, por tanto, tiene el deber de proporcionar una
adecuada y oportuna atencin mdica a los reclusos que la requieran. Por consiguiente, el Estado
debe asumir una poltica pblica que no solo est orientada a velar por la salud de las personas
recluidas, sino tambin a que las condiciones en las que se cumple la detencin provisoria o la
condena guarden armona con la dignidad de la persona y no terminen afectando otros derechos
fundamentales. STC Exp. N 02952-2009-PHC/TC (f.j. 5).
(13) () con fecha 6 de julio de 2009 el actor fue evaluado por una junta mdica del Servicio de Traumatologa del Hospital Dos de Mayo, que estuvo enpreparacin quirrgicay realizndose diversos
exmenes para su intervencin y quea la fecha 10 de junio del presente ao contina recluido en el
E.P. de Ancn (fojas 8 del cuadernillo del Tribunal Constitucional); sin embargo, desde la fecha de
su ltimo control(10 de noviembre de 2009), en el que qued pendiente su examen de anestesiologa,
han transcurrido ms de 7 meses sin que se haya atendido a lo prescrito por los mdicos hospitalarios
tratantes. Estando a esto ltimo, este Tribunal considera que el favorecido no viene recibiendo una
atencin adecuada respecto de su salud, pues aun cuando como contingencia pueda presentarse situaciones de traslados de otros internos, el tiempo trascurrido(ms de 7 meses que estn pendiente de
la intervencin quirrgica)agrava su estado de salud y por tanto vulnera de sus derechos a la salud e
integridad personal, por lo que se traslada al actor hasta un hospital de la ciudad de Lima. STC Exp.
N 02952-2009-PHC/TC (f.j. 10).
45
seguridad y no la pena privativa de libertad, convirtindose el establecimiento

penitenciario en un lugar no idneo para el tratamiento del individuo(14).
3. Traslados
Por efecto de la privacin de libertad, los internos tienen suspendido el
ejercicio de la libertad de locomocin, con todo lo que esto significa: no pueden
decidir en qu pabelln permanecern (ni cambiarse a otro); tampoco tienen
acceso a otros recintos del penal sin autorizacin; deben ir a sus celdas cuando
finaliza el horario de patio; etc. Por ende, resulta razonable que la autoridad
penitenciaria adopte decisiones que afecten la ubicacin del interno(15), sin
dejar de mencionar que nos encontramos ante una potestad reglada.
Pese a que el traslado podra dificultar el derecho de visita de los internos,
es necesario ponderar la seguridad penitenciaria como bien jurdico igualmente
protegible(16), pues las alteraciones al ya tenso ambiente de un penal son capaces
de poner en peligro la vida e integridad de los dems internos y personal penitenciario. De otro lado, en el supuesto de traslado por salud, la administracin
(14) En el Derecho Penal las penas tienen una naturaleza distinta respecto de las medidas de seguridad.
Mientras que la pena constituye la sancin tradicional que caracteriza al derecho penal y es un mal
con el que este amenaza en el caso de que se realice un acto considerado como delito; las medidas
de seguridad no suponen la amenaza de un mal en el caso de que se cometa un delito, sino un tratamiento dirigido a evitar que un sujeto peligroso nuevamente llegue a cometerlo. No obstante ello,
desde la perspectiva constitucional, la medida se seguridad de internacin se justifica no solo porque
persigue evitar la comisin de futuros delitos, sino tambin porquesu finalidad es la recuperacin
de la persona. Por ello, es una exigencia constitucional que, a fin de que dicha medida cumpla su
finalidad, la persona sea internada en un centro hospitalario que cuente con tratamiento mdico especializado y la adecuada atencin profesional. STC Exp. N 03426-2008-PHC/TC (f.j. 13).
(15) () el Tribunal Constitucional debe sealar que el traslado de los internos de un establecimiento
penal a otro, no es en s mismo un acto inconstitucional. En efecto, tratndose de personas privadas
legalmente de su libertad locomotora, una obligacin de la que no pueden rehuir las autoridades penitenciarias es la de prestar las debidas garantas para que no se afecte o lesione la vida, la integridad
fsica y los dems derechos constitucionales que no hayan sido restringidos. Ello supone que, dentro
de mrgenes sujetos al principio de razonabilidad, las autoridades penitenciarias no solo puedan, sino
que deban adoptar aquellas medidas estrictamente necesarias para preservar los derechos constitucionales de los internos, cada vez que existan elementos razonables que adviertan sobre el eventual
peligro en el que stas se puedan encontrar STC Exp. N 00726-2002-HC/TC (f.j. 16).
(16) () aun cuando el traslado de establecimiento penitenciario pueda generar incomodidades en
cuanto a la condicin en la que el favorecido cumple la pena, como lo es la eventual dificultad que
podra presentarse en la visita de los familiares; sin embargo, en el caso de autos la determinacin
de la autoridad penitenciaria que se cuestiona no resulta inconstitucional en tanto que procura la
finalidad de prevencin y salvaguarda de los derechos de los dems reclusos, as como la de otorgar
el tratamiento adecuado que corresponde a cada interno cuyo traslado se ha dispuesto () STC Exp.
N 04104-2010-PHC/TC (f.j. 7).
46
HCTOR ROJAS POMAR
penitenciaria tiene la facultad de escoger el centro hospitalario ms adecuado

a las necesidades del interno, sin que este tenga algn nivel de eleccin(17).
4. Visitas y comunicaciones con el exterior

No obstante que la reclusin ralentiza el contacto con familiares, amigos,
etc., no la anula por completo, salvo que el interno est cumpliendo una
sancin disciplinaria(18). Dependiendo del rgimen penitenciario, es posible
limitar las visitas exclusivamente a parientes cercanos y conceder de manera
excepcional visita a personas distintas(19).
Del mismo modo, los internos tienen el derecho de acceder a la
informacin a travs de diversos medios que la autoridad penitenciaria fije(20).
Por consiguiente, resulta razonable que existan telfonos pblicos al interior
de los establecimientos penitenciarios, en tanto la posibilidad de control es
mayor; pero, el acceso a telefona celular e internet inalmbrico distorsiona
(17) () la Regin Puno cuenta con la especialidad de nefrologa que requiere el actor para su tratamiento, por lo que incumbe a las reas mdicas de la administracin penitenciaria determinar el lugar
que por urgencia (f. 71), ms se adecue a las necesidades clnicas del mal del recurrente. Entonces no
puede alegarse la afectacin a los derechos reclamados en la demanda pretendindose el traslado del
actor a un establecimiento penitenciario de la Regin Lima cuando lo cierto es que la especialidad
mdica requerida para su tratamiento se puede dar en diferentes localidades del pas; an ms, la
Regin Puno, a la que corresponde el establecimiento penitenciario en donde se encuentra recluido
el demandante, cuenta con la especialidad mdica que requiere el actor, por lo que el pretendido
traslado planteado en la demanda debe ser desestimado, correspondiendo a la administracin penitenciaria disponer su traslado al nosocomio que ms se adecue a las necesidades mdicas del actor y a
las posibilidades de la correspondiente organizacin penitenciaria. STC Exp. N 02775-2011-PHC/
TC (f.j. 6).
(18) El Cdigo de Ejecucin Penal establece en el artculo 25 las faltas disciplinarias graves y en el
artculo 26 las faltas disciplinarias consideradas leves; conforme a lo sealado por el emplazado
los actos protagonizados por los internos, entre ellos los favorecidos, constituyen faltas graves. En
el artculo 27 del mencionado Cdigo se establece las sanciones disciplinarias aplicables entre las
que se encuentran el aislamiento y la limitacin de las comunicaciones; en consecuencia,es de aplicacin, acontrario sensu, el artculo 2 del Cdigo Procesal Constitucional. STC Exp. N 033832011-PHC/TC (f.j. 6).
(19) () se advierte que el rgimen de visitas que se viene aplicando a los internos del CEREC no
anula este derecho, puesto que s permite la visita de familiares y amigos, siempre que, en caso de
no tratarse de parientes de hasta el segundo grado de consanguinidad, ello sea aprobado por las autoridades penitenciarias. STC Exp. N 01711-2014-PHC/TC (f.j. 29).
(20) () el derecho a la libertad de informacin puede ser restringido, razonablemente, cuando se trate
de garantizar la seguridad personal del interno o la seguridad del establecimiento penitenciario. Esto,
sin embargo, no se configura en el caso del demandante, pues, como l mismo lo afirma (fojas 33),
tiene acceso a libros y peridicos para lectura y a determinados medios de comunicacin (radio, televisin). Motivo por el cual, se aprecia que la autoridad penitenciaria est respetando su derecho a la
libertad de informacin. STC Exp. N 02700-2006-PHC/TC (f.j. 18).
47
la finalidad de las comunicaciones, pues adems de evadir la vigilancia sirve

para cometer actividades delictivas.
5. Visita ntima
El ejercicio de la libertad sexual de los reclusos est sometida a requisitos
establecidos en la normativa penitenciaria (reputada como beneficio), aunque
el propio Tribunal Constitucional en un primer momento la acogi dentro de
las manifestaciones del derecho al libre desarrollo de la personalidad, posteriormente relativiz sus alcances(21). No obstante lo anterior, la dacin de la
Ley N 30253 que modifica el artculo 58(22) del Cdigo de Ejecucin Penal
podra dar un giro al sentido de la visita ntima, ya que abre la posibilidad a
que cualquier interno la solicite sin importar su orientacin sexual, en razn
de la incorporacin del trmino pareja. El mencionado artculo est sujeto a
reglamentacin por parte del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos.
6. Educacin
Este derecho no resulta afectado por la privacin de libertad, sin importar
el rgimen penitenciario donde se encuentre el interno y mientras dure su
reclusin(23). Sin embargo, de existir una modalidad especial de rgimen, es
posible que el derecho a la educacin requiera de cambios normativos necesarios(24) para garantizar su goce.
(21) Vid. ROJAS POMAR, Hctor. La evolucin (o retroceso) de la visita ntima como derecho fundamental no escrito. En: Gaceta Constitucional y Procesal Constitucional. Tomo 75, Marzo, 2014.
(22) Artculo 58.- Visita ntima

La visita ntima tiene por objeto el mantenimiento de la relacin del interno con su cnyuge o concubino acreditado, bajo las recomendaciones de higiene y planificacin familiar y profilaxia mdica.
Es concedido por el Director del Establecimiento Penitenciario, conforme al Reglamento, bajo
responsabilidad.
El mismo beneficio, y en las mismas condiciones, tiene el interno no casado ni conviviente respecto
de la pareja que designe.
(23) Durante el tiempo que las personas condenadas tengan que estar recluidas en un establecimiento
penitenciario para cumplir la sancin penal que se les ha impuesto tienen derecho a que se les imparta
educacin, puedan realizar actividades que supongan su desempeo laboral y a ejercer actividades
recreativas e incluso culturales. STC Exp. N 05954-2007-PHC/TC (f.j. 8ii).
(24) () siendo el caso que las condiciones carcelarias del CEREC resultan violatorias del derecho a la
educacin, debe ordenarse al Poder Ejecutivo para que, en el marco de sus competencias, modifique
el Reglamento del referido establecimiento penal (Decreto Supremo N 024-2001-JUS) de manera
que se permita, de un modo acorde con las condiciones de mxima seguridad que permita estudiar a
los internos al interior del establecimiento penal. STC Exp. N 01711-2014-PHC/TC (f.j. 40).
48
HCTOR ROJAS POMAR
7. Libertad religiosa
Los internos tienen el derecho de seguir profesando sus creencias religiosas dentro de los establecimientos penitenciarios, aunque la administracin
penitenciaria puede indicar las condiciones para recibir asistencia espiritual,
por ejemplo(25). El Estado no es confesional, as que no debe favorecer a una
congregacin religiosa por encima de otra, pero s tendr en cuenta las preferencias de la poblacin penitenciaria en asuntos puntuales(26).
8. Derecho de defensa
La autoridad penitenciaria posee la facultad de regular las condiciones
en que el interno y su abogado defensor interacten (horarios, lugar, acreditacin, etc.). Las conversaciones sostenidas forman parte del secreto profesional del abogado defensor y no pueden ser intervenidas por el personal
penitenciario (grabacin de audio, video o la combinacin de ambos
registros)(27).
(25) El derecho fundamental a profesar una religin, en consecuencia, est reconocida en la Constitucin
pero, al igual que los dems derechos fundamentales, no como un derecho absoluto o sin lmites. Por
ello, negar la titularidad de dicho derecho sera inconstitucional, mas no regular las condiciones de su
ejercicio; ms an si el demandante se encuentra recluido en un establecimiento penitenciario de alta
seguridad. Por ello, atendiendo a que la Constitucin establece como derecho fundamental detodas
las personas incluido los reclusos a la libertad religiosa la misma que se asienta en el principioderecho de dignidad de la persona humana y que el principio del rgimen penitenciario tiene por
objeto reeducar, rehabilitar y reincorporar al penado a la sociedad, recibir asistencia religiosa como
un medio penitenciario y como un fin en s mismo de resocializacin a travs de la fe, no constituye
una violacin constitucional a los valores del orden pblico y a la seguridad ciudadana. STC Exp.
N 02700-2006-PHC/TC (f.j. 15).
(26) No es raro encontrar en los penales ambientes religiosos como capillas o imgenes de santos, debido
a que la sociedad peruana es mayoritariamente cristiana. Una situacin distinta sera la hipottica
peticin de un interno musulmn para construir una mezquita. En ese caso habra un margen ms
amplio de discrecionalidad de la autoridad penitenciaria para conceder o denegar la solicitud.
(27) El Tribunal Constitucional considera que al realizarse la entrevista con el abogado defensor a
travs del vidrio del locutorio, no implica transgresin a la comunicacin personal que dispone la
Norma Suprema, siempre que se garantice la confidencialidad de la entrevista entre el abogado y su
defendido, as como la prohibicin de todo control sobre algn aspecto de la estrategia legal diseada
para efectos del proceso penal.

Es claro que en un locutorio la comunicacin con el abogado defensor no se ve coaccionada, sino

simplemente regulada segn las condiciones necesarias para el cumplimiento de la pena del interno.
Sin embargo, para la aplicacin del uso de locutorios se debern considerar parmetros mnimos;
entre otros, los supuestos en los que procede su aplicacin, la necesidad de fundamentar la medida,
el procedimiento para su aplicacin, o la duracin de la medida STC Exp N 0774-2005-HC/TC
(f.j. 21).
49
9. Progresividad del rgimen penitenciario

Este principio est contenido en el Ttulo Preliminar(28) del Cdigo de Ejecucin Penal, por lo que sirve de punto de referencia para las acciones de tratamiento penitenciario. Supone que no todos los internos poseen el mismo
grado de adaptacin a la sociedad, siendo necesario asignarles un rgimen de
vida que les permita poco a poco aprender reglas y modificar su conducta de
manera positiva. Como es obvio, estos objetivos no se consiguen de un da
para otro: requieren de acciones retributivas (sanciones), acciones orientativas
(tratamiento penitenciario) y de acciones incentivadoras (beneficios penitenciarios), a lo largo de la privacin de libertad.
Ahora bien, hay que diferenciar dos situaciones: el derecho de los
internos a progresionar y el derecho a la progresividad. Son dos derechos
muy diferentes. El primero es netamente subjetivo e implica que el interno
demande a la administracin penitenciaria su mejora en el rgimen de vida,
porque, de acuerdo a las diversas evaluaciones de los profesionales de tratamiento penitenciario, ha alcanzado los requisitos para ello(29). Tanto para
denegar o aceptar la progresin es indispensable una resolucin debidamente
motivada, a fin de evitar arbitrariedades.
El segundo fue tratado por el Tribunal Constitucional respecto del rgimen
de vida al que estn sometidos los internos del Centro de Reclusin de Mxima
Seguridad de la Base Naval del Callao (Cerec). Segn la sentencia emitida por
el Colegiado, la progresividad es una herramienta ms del proceso resocializador contemplado en la Carta Magna, pero no es un elemento esencial ni
su inexistencia vulnera el mandato constitucional(30). En otras palabras, se lo
(28) Artculo IV.- El tratamiento penitenciario se realiza mediante el sistema progresivo.

(29) Reglamento del Cdigo de Ejecucin Penal, artculo 65-B.- El rgano Tcnico de Tratamiento
realizar cada seis (6) meses una evaluacin integral del interno clasificado en una de las 3 etapas del
rgimen cerrado especial, cuyo resultado se consignar en un informe que ser incorporado al expediente personal del interno.

La permanencia de un interno en cada una de estas etapas tendr una duracin mnima de dos aos. La
promocin del interno a la siguiente etapa requerir de cuatro (4) evaluaciones favorables, debiendo
ser las dos ltimas continuas
(30) La instauracin de un sistema progresivo, a travs de los estmulos y apremios que implican el progresar o regresionar en el tratamiento segn la conducta mostrada por el interno, sin duda coadyuva
a cumplir el mandato resocializador previsto en el artculo 139, 22 de la Constitucin. No obstante
cabe sealar que el hecho de que coadyuve a lograr dicho fin previsto en la norma constitucional,
no conlleva que la instauracin de este tipo de sistema constituya una consecuencia necesaria e
ineludible del mandato resocializador. STC Exp. N 01711-2014-PHC/TC (f.j. 19).
50
HCTOR ROJAS POMAR
equipara a los beneficios penitenciarios, que por reiterada jurisprudencia del

Tribunal Constitucional son reputados como incentivos.
Aqu es necesario efectuar dos precisiones. En primer lugar, los beneficios
penitenciarios de semilibertad y liberacin condicional s pueden considerarse
como elementos complementarios de la resocializacin, pues el tratamiento
penitenciario se realiza en medio cerrado y en medio libre; en cambio, la progresividad influye en el impacto de las actividades de tratamiento, al brindar
la posibilidad a los internos de menores restricciones si observan las reglas
de convivencia. En segundo lugar, al negarse va legislativa o va judicial
los beneficios penitenciarios no se lesiona injustificadamente la libertad de
los internos, ya que su privacin se deriva de un mandato de la autoridad
jurisdiccional; por el contrario, admitir un solo modelo donde no sea posible
progresionar o regresionar s podra afectar la finalidad constitucional de la
pena en su vertiente preventivo-especial, porque ese modelo considera a priori
que los internos no modificarn su conducta, enfatizando solamente el cariz
retributivo de la pena. Teniendo en cuenta que incluso la cadena perpetua
es revisable, no se comprende que no exista una divisin por etapas en el
rgimen de vida aplicable al Cerec, aunque una rpida revisin del texto del
Reglamento que lo rige permite apreciar que no se hace mencin alguna a la
resocializacin(31).
III. Sobrepoblacin, causal de hbeas corpus?

Cuando se piensa en sistema penitenciario el trmino ms inmediato es
resocializacin, pero a menudo se olvida el derecho de los internos de ocupar
establecimientos adecuados, tal como indica el artculo 139 numeral 21 de
la Carta Magna. La situacin actual se encuentra muy lejos de cumplir el
mandato constitucional(32), lo que conlleva el surgimiento de varios problemas relacionados a la sobrepoblacin y el hacinamiento (motines, fugas,
corrupcin, deterioro de la salud e infraestructura, etc.).
(31) D.S. N 024-2001-JUS (Reglamento del Centro de Reclusin de Mxima Seguridad de la Base
Naval del Callao), artculo 2.- El rgimen de vida y tratamiento de los internos recluidos en el
CEREC, tiene por fundamento la convivencia pacfica, el trabajo y el desarrollo de actividades culturales y educativas, y la seguridad dentro del respeto a los derechos humanos, a la Constitucin y
la ley.
(32) El Informe Estadstico del INPE (diciembre 2014) seala que la capacidad de albergue del sistema
penitenciario alcanza las 32 190 plazas, mientras que la poblacin penitenciaria intramuros alcanz
71 961 personas.
51
La sobrepoblacin y hacinamiento penitenciarios tienen un origen mixto:

el endurecimiento de la legislacin penal y penitenciaria (Congreso); el
abuso de la prisin preventiva y la imposicin de penas ms elevadas (Poder
Judicial); y el limitado presupuesto de la administracin penitenciaria para
expandir su infraestructura y recursos humanos. Esta combinacin de factores
incrementa sostenidamente la brecha entre capacidad de albergue y poblacin
penitenciaria, generando graves problemas de convivencia en un medio de por
s violento.
Queda meridianamente claro que la falta de espacio en los establecimientos penitenciarios no solo constituye una fuente de riesgos, sino una vulneracin a la dignidad de los internos. Vivir en un rea con los problemas descritos no contribuye en absoluto a las actividades de tratamiento penitenciario,
o en todo caso disminuye sus efectos. Vistas as las cosas, cules seran las
posibles soluciones?
En primer lugar, el INPE no puede resistirse al cumplimiento de los
mandatos judiciales, por imperio de la Constitucin(33), as esgrima a la
sobrepoblacin y el hacinamiento como razones que hagan peligrar el funcionamiento del sistema penitenciario. Tampoco la administracin penitenciaria tiene competencia para otorgar semilibertad o liberacin condicional,
pues corresponde al juez evaluar caso por caso la pertinencia del beneficio.
Finalmente, si se tratara exclusivamente de un problema de infraestructura,
tendra que construirse penales a un ritmo de cuatro mil (4000) plazas al
ao(34), a fin de no seguir ampliando la brecha entre capacidad de albergue y
poblacin penitenciaria.
En Argentina, a partir del caso Verbitsky (2005), se dio un quiebre en la
proteccin que el hbeas corpus ofrece a los internos, en cuanto a las condiciones de reclusin. El fundamento para tal sentencia tiene su causa en el hacinamiento de las crceles de la provincia de Buenos Aires, lo que trajo como
(33) Artculo 118.- Corresponde al Presidente de la Repblica:

()

9. Cumplir y hacer cumplir las sentencias y resoluciones de los rganos jurisdiccionales.
(34) El nuevo Establecimiento Penitenciario de Chincha tiene una capacidad de albergue para 1152
internos con un costo de S/. 80 231 000, en tanto que el crecimiento de la poblacin penitenciaria
ascendi a 4309 internos durante el ao 2014. Es decir, cuatro E.P. de Chincha por ao seran
necesarios para mantener la brecha (sin tener en cuenta el personal penitenciario, la implementacin, los gastos corrientes, etc.). Todos estos datos fueron obtenidos de las pginas web del INPE
<www.inpe.gob.pe> y de la Oficina de Infraestructura Penitenciaria de la misma institucin <www.
oip-inpe.gob.pe>.
52
HCTOR ROJAS POMAR
consecuencia disponer la excarcelacin de los internos menores de edad y

enfermos; asimismo, se orden que la administracin penitenciaria provincial
emita informes a los jueces sobre las condiciones de reclusin, con el objeto
de que sopesen la necesidad de mantener o variar la privacin de libertad. Por
ltimo (pero no menos importante), inst a los Poderes Ejecutivo y Legislativo de la provincia que adecen la legislacin procesal penal y penitenciaria
a los parmetros constitucionales e internacionales.
Sera viable en el Per? El primer reparo vendra por identificar a los
afectados. Si bien cualquier persona puede interponer un hbeas corpus a
favor de otra, para el caso de la sobrepoblacin y hacinamiento estamos ante
un grupo muy grande de individuos(35), ya que los perjudicados son todos los
internos debido al deterioro de las condiciones de reclusin. Por tanto, no es
descabellado afirmar que la degradacin de las condiciones convierte a la vulneracin individual del derecho en una materia de inters colectivo y hasta de
inters difuso(36). Al respecto, para suplir este obstculo el Tribunal Constitucional ha aplicado el concepto de estado de cosas inconstitucionales(37).
El segundo reparo tiene que ver con dejar sin efecto las decisiones judiciales, a pesar de que no adolecen de ningn vicio de nulidad legal o constitucional. No obstante ello, la legislacin procesal constitucional prescribe la
preeminencia de las sentencias de la materia(38) (no solo las emitidas por el
Tribunal Constitucional). En cambio, avizorar si en el corto, mediano o largo
plazo alguna autoridad jurisdiccional se pronunciar favorablemente, es un
ejercicio que excede los lmites del presente artculo.
(35) A modo de ejemplo, en el Establecimiento Penitenciario de Lurigancho hay 9113 internos (Informe
Estadstico del INPE, diciembre 2014). Debe precisarse que todos los das hay ingresos y egresos.
(36) La precarizacin de las condiciones de reclusin pueden afectar a las visitas de los internos y a las
dems personas que acudan al establecimiento penitenciario.
(37) Esta tcnica, en un proceso constitucional de la libertad, comporta que, una vez declarado el
estado de cosas inconstitucionales, se efecte un requerimiento especfico o genrico a un
(o unos) rgano(s) pblico(s) a fin de que, dentro de un plazo razonable, realicen o dejen de realizar
una accin u omisin, per se, violatoria de derechos fundamentales, que repercuta en la esfera subjetiva de personas ajenas al proceso constitucional en el cual se origina la declaracin. STC Exp.
N 02579-2003-HD/TC (f.j. 19).
(38) Cdigo Procesal Constitucional, artculo 22 (Actuacin de Sentencias)

La sentencia que cause ejecutoria en los procesos constitucionales se acta conforme a sus propios
trminos por el juez de la demanda. Las sentencias dictadas por los jueces constitucionales tienen
prevalencia sobre las de los restantes rganos jurisdiccionales y deben cumplirse bajo responsabilidad ()
53
CAPTULO IV
El hbeas corpus traslativo
y los casos de mora
establecidos por el Tribunal
Constitucional
CAPTULO IV
El hbeas corpus traslativo
y los casos de mora establecidos
por el Tribunal Constitucional
Jorge MELNDEZ SENZ(*)
I. Marco de creacin del hbeas corpus traslativo

Si bien en el Per la primera ley de hbeas corpus data de 1897(1),
siguiendo la concepcin clsica universal de este instituto, es decir, como
instrumento de proteccin de la libertad personal, fsica o ambulatoria, es
la Ley N 25398(2), complementaria de la antigua Ley de Hbeas Corpus y
Amparo N 23506(3), la que introduce en el sistema de proteccin constitucional de aquel entonces, el denominado hbeas corpus traslativo, bajo la
siguiente frmula legal:
Artculo 18.- Se entiende tambin que la detencin es arbitraria cuando
se dilata la liberacin de un detenido, existiendo mandato judicial para
ponerlo en libertad.
Entonces, el hbeas corpus traslativo no es una innovacin del Cdigo
Procesal Constitucional(4) peruano que hoy tiene dos lustros de antigedad,
(*)
Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y ex Asesor Jurisdiccional del Tribunal
Constitucional.
(1) La evolucin histrica de este instituto procesal es tratada magistralmente por Domingo Garca
Belande en el estudio denominado El Hbeas Corpus en el Per, merced a una edicin preparada
por la Universidad de San Marcos, en 1978.
(2) Del 6 de febrero de 1992.
(3) Publicada el 8 de diciembre de 1982.
(4) El Cdigo Procesal Constitucional, aprobado mediante la Ley N 28237, publicada en el diario oficial
El Peruano el 31 de mayo de 2004. Este cuerpo normativo regula, sistematiza y ordena los siete (07)
procesos constitucionales previstos en la Constitucin de 1993: hbeas corpus, accin de amparo,
hbeas data, accin de cumplimiento, accin de inconstitucionalidad, accin popular y los conflictos
de competencia.
57
sino un aporte legislativo perfectamente legtimo(5) para desplegar o expandir

el radio de operatividad de este proceso constitucional consagrado en la Constitucin Poltica.
Sin duda el Cdigo Procesal Constitucional incluye esta modalidad de
hbeas corpus configurndolo como el derecho a la excarcelacin de un procesado o condenado, cuya libertad haya sido declara por el juez(6), pero ha
sido la doctrina y pretorianamente el Tribunal Constitucional, los encargados
de darle contenido a esta especfica especie de hbeas corpus.
II. Definicin
El profesor Csar Landa Arroyo(7) refiere que en este caso se busca
proteger la libertad o la condicin jurdica del estatus de la libertad de los procesados, afectados por las burocracias judiciales.
Por su parte, el constitucionalista Eguiguren Praeli sostiene que el
hbeas corpus traslativo tiene por objeto tutelar a la libertad personal de los
procesados o condenados que continan recluidos pese a que, de acuerdo con
la normativa procesal, debieran ser liberados. Adems cubre los supuestos
de mandatos de excarcelacin dictados por los jueces penales competentes,
incumplidos por otras autoridades(8).
Ahora bien, en funcin de la ampliacin de los contornos del hbeas
corpus, el Tribunal Constitucional peruano ha desarrollado las principales
modalidades de hbeas corpus, conceptuando al hbeas corpus traslativo
como el empleado para denunciar mora en el proceso judicial u otras graves
violaciones al debido proceso o a la tutela judicial efectiva; es decir, cuando
se mantenga indebidamente la privacin de la libertad de una persona o se
demore la determinacin jurisdiccional que resuelva la situacin personal
de un detenido () solo proceder la interposicin del Hbeas Corpus
Traslativo cuando existan violaciones al debido proceso que condicionen
(5) Las leyes de desarrollo constitucional expedidas por el Congreso tienen por objeto desarrollar o
detallar algn precepto constitucional.
(6) Cfr. Cdigo Procesal Constitucional (Ley N 28237), artculo 25, inciso 14.
(7) Cfr. LANDA ARROYO, Csar. Teora del Derecho Procesal Constitucional. Lima, Editorial Palestra,
2003, p. 116.
(8) EGUIGUREN PRAELI, Francisco Jos. Anlisis de la motivacin y fundamentos de la sentencia
dictada en el proceso de hbeas corpus interpuesto a favor de don Felipe Tudela Barreda. En: JUS
Jurisprudencia. Comentarios a la Jurisprudencia y Praxis Jurdica. Junio, Grijley, N 6, Lima, 2008,
p. 301.
58
JORGE MELNDEZ SENZ
una indeterminacin de la situacin de una persona, restringiendo as su

libertad personal(9).
En esta lnea, podemos acotar que este tipo de hbeas corpus busca
proteger el estado de libertad de los procesados o condenados, eventualmente
afectados por la decisin de las autoridades judiciales y penitenciarias, que
indebidamente extienden la detencin o privacin de la libertad(10).
III. El hbeas corpus traslativo y la mora judicial desde la perspectiva de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
Ha sealado el Tribunal Constitucional, que mediante esta modalidad de
hbeas corpus cabe denunciar no solo la mora judicial en la determinacin
de la situacin personal del detenido, procesado o condenado, sino tambin
cualquier tipo de mora, sea esta administrativa (policial, penitenciaria, etc.) o
de otra naturaleza, siempre, claro est, que con dicho estado de cosas se prolongue en el tiempo y de manera injustificada la privacin del derecho a la
libertad personal del individuo.
Acota este Alto Tribunal que el hbeas corpus traslativo precisamente se
diferencia del hbeas corpus clsico o principal en que este ltimo tiene lugar
en todos aquellos supuestos de detencin arbitraria donde exista ausencia o
insuficiencia del presupuesto material habilitante (mandato judicial motivado
o flagrancia delictiva), mientras que aquel tiene lugar en todos aquellos casos
en que habiendo tenido inicialmente el fundamento habilitante, es seguida
de una mora judicial o administrativa que de manera injustificada mantiene
privada de la libertad a una persona.
IV. Casos de mora judicial(11)

La jurisprudencia del Tribunal Constitucional permite sealar, enunciativamente, los siguientes supuestos:
(9)
Cfr. Sentencia recada en el expediente N 02663-2003-HC/TC. FJ. 12. Caso: Eleobina Mabel
Aponte Chuquihuanca.
(10) Cfr. MELNDEZ SENZ, Jorge M. El mbito de proteccin de los procesos constitucionales y el
hbeas corpus. En: Lima, Cuadernos de Trabajo, una publicacin del Centro de Estudios Constitucionales del Tribunal Constitucional, N 1, 2004, p. 41.
(11) Cfr. Exp. N 6423-2007-PHC/TC; Exp. N 4168-2012-PHC/TC, entre otros.
59
a) Por vulneracin del derecho a ser puesto a disposicin del juez competente dentro del plazo estrictamente necesario o dentro del plazo establecido por la Constitucin o la ley.
b) Por afectacin del derecho al plazo razonable de la investigacin fiscal.
c) Por afectacin del derecho al plazo razonable de la detencin judicial preventiva.
d) Por vulneracin del derecho a la libertad personal del condenado que ha
cumplido la pena.
V. Mora por vulneracin del derecho a ser puesto a disposicin judicial dentro del plazo establecido (plazo mximo de la
detencin)
Es amplia la proteccin constitucional y legal que se brinda a este derecho
que pertenece al mbito de tutela del hbeas corpus traslativo. En efecto, la
Constitucin en su articulo 2, inciso 24, literal f, establece que: Nadie puede
ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del juez o por las autoridades policiales en caso de flagrante delito. El detenido debe ser puesto a disposicin del juzgado correspondiente, dentro de las 24 horas o en el trmino
de la distancia. A su vez, el Cdigo Procesal Constitucional en su artculo 25,
inciso 7, seala que el hbeas corpus tambin protege: El derecho a no ser
detenido sino por mandato escrito y motivado del juez, o por las autoridades
policiales en caso de flagrante delito; o si ha sido detenido, a ser puesto dentro
de las 24 horas o en el trmino de la distancia, a disposicin del juez que
corresponda (...).
As, el Mximo Intrprete de la Constitucin ha concluido que la puesta
del detenido a disposicin judicial dentro del plazo establecido, no es otra
cosa que una garanta de temporalidad de la detencin, cuya finalidad es precisamente que el juez competente determine si procede la detencin judicial
respectiva, o si, por el contrario, procede la libertad de la persona.
En efecto, ha dicho el Tribunal Constitucional que dentro del conjunto
de garantas que asiste a toda persona detenida, uno de ellos, no menos
importante que los dems, es el de ser puesto a disposicin del juez competente dentro del plazo que la Constitucin seala, esto es, dentro del
plazo de 24 horas o en el trmino de la distancia cuando corresponda (plazo
mximo de la detencin). La inobservancia de estos plazos da lugar a que
60
JORGE MELNDEZ SENZ
el afectado en su derecho a la libertad personal legtimamente acuda a la

justicia constitucional a efectos de solicitar la tutela de su derecho vulnerado. Y es que, como es evidente, el radio de cobertura constitucional
del proceso de hbeas corpus no solo alcanza a los supuestos de detencin
arbitraria por ausencia o insuficiencia del presupuesto material habilitante
(mandato judicial motivado o flagrancia delictiva), sino tambin a aquellas
detenciones que, ajustndose originariamente a la Constitucin, se mantienen o se prolongan de manera injustificada en el tiempo. Un ejemplo de
ello es la detencin producida por un plazo superior al plazo mximo establecido en la norma constitucional, sin poner al detenido a disposicin del
juez competente.
Nuestro Tribunal Vrtice acota que, bajo este marco de consideraciones,
queda claro que toda persona detenida debe ser puesta a disposicin del juez
competente dentro del plazo mximo establecido, y es que, si vencido dicho
plazo la persona detenida no hubiera sido puesta a disposicin judicial, aquella
detencin simplemente se convierte en ilegtima. En efecto, por la obviedad
del hecho, toda detencin que exceda del plazo mximo automticamente se
convierte en inconstitucional, y la autoridad, funcionario o cualquier persona
que hubiere incurrido en ella, se encuentra sujeta a las responsabilidades que
seala la ley.
Para el Tribunal Constitucional, el plazo de detencin que establece la
Constitucin es un plazo mximo, de carcter absoluto, cuyo cmputo es
inequvoco y simple, pero no es el nico, pues existe tambin el plazo estrictamente necesario de la detencin. Y es que el hecho de que la detencin
no traspase el plazo preestablecido; ese dato per se no resulta suficiente para
evaluar los mrgenes de constitucionalidad de la detencin, en razn de que
esta tampoco puede durar ms all del plazo estrictamente necesario. Ahora, si
bien la Constitucin no alude a un plazo estrictamente necesario, y s establece
un plazo mximo de duracin de la detencin, este ltimo por s solo no resulta
suficiente para verificar si se ha respetado o no los mrgenes de constitucionalidad de dicha detencin, pues pueden presentarse situaciones en que, pese
a no haberse superado el plazo mximo, s se ha sobrepasado el lmite mximo
para realizar determinadas actuaciones o diligencias. No cabe duda que, en
este ltimo caso, estamos frente a la afectacin del derecho fundamental a la
libertad personal, en la medida en que la detencin tampoco puede durar ms
all del plazo estrictamente necesario.
En esta lnea de ideas, el Tribunal Constitucional precisa que el plazo
que la Constitucin establece para la detencin es solamente un lmite del
61
lmite temporal prescrito con carcter general, sobre el cual se superpone,

sin reemplazarlo, el plazo estrictamente necesario(12). Ahora bien, como es
evidente, el lmite mximo de la detencin debe ser establecido en atencin
a las circunstancias de cada caso concreto, tales como las diligencias
necesarias a realizarse, la particular dificultad para realizar determinadas
pericias o exmenes, el comportamiento del afectado con la medida, entre
otros.
A mayor abundamiento enfatiza el Alto Colegiado Constitucional
el plazo establecido acta solamente como un plazo mximo y de carcter
absoluto, pero no impide que puedan calificarse como arbitrarias aquellas
privaciones de la libertad que, aun sin rebasar dicho plazo, sobrepasan el
plazo estrictamente necesario o lmite mximo para realizar determinadas
actuaciones o diligencias. En tales casos, opera una restriccin a la libertad
personal que la norma constitucional no permite. Un claro ejemplo de ello
es la prolongacin injustificada de la privacin de la libertad personal en
aquellos casos en que se requiere solamente de actuaciones de mero trmite,
o que las diligencias ya han culminado, o que de manera injustificada no se
han realizado en su debida oportunidad, esperando efectuarlas ad portas de
vencerse o incluso ya vencido el plazo preestablecido.
Sobre esta base, el Tribunal Constitucional puntualiza que la observancia
de la detencin por un plazo estrictamente necesario no es una mera recomendacin, sino un mandato cuyo incumplimiento tiene enorme trascendencia al
incidir en la libertad personal que es presupuesto de otras libertades y derechos
fundamentales. Y es que, no cabe duda, resulta lesivo al derecho fundamental
a la libertad personal, sea que ha transcurrido el plazo establecido para la
detencin, o porque, estando dentro de dicho plazo, ha rebasado el plazo
estrictamente necesario. En suma, toda detencin que supere el plazo estrictamente necesario, o el plazo preestablecido, queda privada de fundamento
constitucional. En ambos casos, la consecuencia ser la puesta inmediata de
la persona detenida a disposicin del juez competente.
(12) Esta misma tesitura interpretativa la comparte el Tribunal Constitucional espaol en la STC 86/1996,
cuando establece que el lmite mximo de privacin de la libertad ha de ser ostensiblemente inferior
al plazo mximo, pero no puede ni debe sobrepasarlo. Ahora bien, como es evidente, el lmite
mximo de la detencin debe ser establecido en atencin a las circunstancias de cada caso concreto,
tales como las diligencias necesarias a realizarse, la particular dificultad para realizar determinadas
pericias o exmenes, el comportamiento del afectado con la medida, entre otros.
62
JORGE MELNDEZ SENZ
VI. Mora por afectacin del derecho al plazo razonable de la investigacin fiscal
Conforme lo ha enunciado este Tribunal en reiterada jurisprudencia, el
derecho al plazo razonable del proceso es un elemento que se infiere de los
derechos al debido proceso y a la tutela judicial efectiva, reconocidos en el
artculo 139, 3 de la Constitucin, e implica no solo la proteccin contra dilaciones indebidas, sino tambin la proteccin del justiciable frente a procesos
excesivamente breves.
En este sentido, y en lo que concierne al plazo mximo de investigacin
fiscal, el Tribunal se ha pronunciado sealando que es posible el control constitucional de las actuaciones del Ministerio Pblico(13).
Reconoce el Tribunal Constitucional que la determinacin de la
razonabilidad del plazo de la investigacin preliminar requiere que el caso sea
evaluado cuando menos bajo dos criterios: Uno subjetivo, que est referido a
la actuacin del investigado y a la actuacin del fiscal, y otro objetivo, que est
referido a la naturaleza de los hechos objeto de investigacin. Asimismo, el
Tribunal Constitucional ha precisado que la reparacin de la violacin al plazo
razonable de la investigacin preliminar no supone la exclusin del actor de la
investigacin, sino que la reparacin in natura por parte del Ministerio Pblico
consiste en que en el plazo ms breve posible emita el pronunciamiento sobre
el fondo del asunto que suponga la conclusin de la investigacin prejurisdiccional, como lo es la formalizacin de la denuncia, el archivo definitivo de la
investigacin.
VII. Mora por afectacin del derecho al plazo razonable de la

detencin judicial preventiva
Ha sostenido el Tribunal Constitucional que el derecho a que la prisin preventiva no exceda de un plazo razonable, no se encuentra expresamente contemplado en la Constitucin. Sin embargo, se trata de un derecho que coadyuva
el pleno respeto de los principios de proporcionalidad, razonabilidad, subsidiariedad, necesidad, provisionalidad y excepcionalidad que debe guardar la
aplicacin de la prisin provisional para ser reconocida como constitucional.
Se trata, propiamente, de una manifestacin implcita del derecho a la libertad
(13) Cfr. Sentencias recada en los expedientes N 05228-2006-HC/TC, f.j. 9. Caso: Samuel Gleiser Katz
y N 02748-2010-HC/TC, f.j. 4. Caso:Alexaander Mosquera Izquierdo.
63
personal reconocido en la Carta Fundamental (art. 2 24 de la Constitucin) y,

en tal medida, se funda en el respeto a la dignidad de la persona humana.
Por lo dems, la interpretacin que permite al Tribunal reconocer la existencia implcita del referido derecho en la Constitucin, se encuentra plenamente respaldada por su Cuarta Disposicin Final y Transitoria, que exige
que las normas relativas a los derechos y las libertades que la Constitucin
reconoce se interpreten de conformidad con los tratados sobre derechos
humanos ratificados por el Per(14). En consecuencia, el derecho a que la
detencin preventiva no exceda de un plazo razonable forma parte del ncleo
mnimo de derechos reconocido por el sistema internacional de proteccin de
los derechos humanos y, por tanto, no puede ser desconocido.
Ha puntualizado el Tribunal Constitucional que es necesario precisar que
el derecho a la razonabilidad del plazo de la prisin preventiva es distinto
tanto en su contenido como en sus presupuestos del derecho a la razonabilidad
del plazo del proceso en su totalidad, al que hace alusin el artculo 8.1 de la
Convencin Americana(15).
1. La detencin preventiva como medida excepcional y subsidiaria

La medida de encarcelamiento ha sido instituida, prima facie, como una
frmula de purgacin de pena por la comisin de ilcitos penales de determinada gravedad. En tal sentido, su aplicacin como medida cautelar en aras
de asegurar el adecuado curso de las investigaciones y la plena ejecutabilidad
de una eventual sentencia condenatoria, debe ser la ltima ratio por la que
puede optar un juez para asegurar el xito del proceso penal.
(14) Debe sealarse que existen diversos tratados en materia de derechos humanos ratificados por el
Estado que s reconocen expresamente este derecho. Tal es el caso del artculo 9 3 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, que establece que [t]oda persona detenida (...) tendr derecho
a ser juzgada dentro de un plazo razonable o a ser puesta en libertad. Por su parte, el artculo 7 5 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, reconoce el derecho de [t]oda persona detenida
o retenida (...) a ser juzgada dentro de un plazo razonable o a ser puesta en libertad, sin perjuicio de
que contine el proceso.
(15) As, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos ha sealado que: Un atraso que constituya
violacin de la disposicin del artculo 7.5 puede estar justificado segn el artculo 8.1 (Informe
N 12/96, Caso N 11,245, prrafo 110), por el sencillo motivo de que mientras que el plazo de la
prisin preventiva de lo que trata es de garantizar un tiempo limitado de detencin, en el derecho a
la razonabilidad del plazo del proceso en su totalidad se busca garantizar el lmite temporal entre el
inicio y el fin del proceso.
64
JORGE MELNDEZ SENZ
Tal como establece el artculo 9 3 del Pacto Internacional de Derechos

Civiles y Polticos, (...) la prisin preventiva de las personas que hayan de
ser juzgadas no debe ser la regla general. Lo propio queda expuesto en la
regla 6.1 de las denominadas Reglas Mnimas de las Naciones Unidas sobre
las medidas privativas de la libertad (Reglas de Tokio), que precisa que:
solo se recurrir a la prisin preventiva como ltimo recurso. Asimismo,
la Comisin Interamericana de Derechos Humanos ha subrayado: (...) la
detencin preventiva es una medida excepcional y que se aplica solamente
en los casos en que haya una sospecha razonable de que el acusado podr
evadir la justicia, obstaculizar la investigacin preliminar intimidando a los
testigos, o destruir evidencia. Se trata de una medida necesariamente excepcional en vista del derecho preeminente a la libertad personal y el riesgo que
presenta la detencin preventiva en lo que se refiere al derecho a la presuncin
de inocencia y las garantas de debido proceso legal, incluido el derecho a la
defensa. (Informe N 12/96, prrafo 84).
Por ello, su dictado presupone que el juez penal haya evaluado y a la luz
de las particulares circunstancias de cada caso, descartado, la posibilidad de
dictar una medida menos restrictiva de la libertad personal. Sin embargo, aun
en esas circunstancias, resulta inconstitucional que la medida de detencin
exceda de un plazo razonable.
2. Plazo razonable de la detencin preventiva, presuncin de inocencia

y persecucin del delito
Seala el Tribunal Constitucional que el contenido del derecho a que
la detencin preventiva no exceda de un plazo razonable se expresa en el
adecuado equilibrio entre los dos valores que se encuentran en contrapeso al
momento de aplicar la medida: por una parte, el deber del Estado de garantizar
sentencias penales justas, prontas y plenamente ejecutables; y, por otra, el
derecho de toda persona a la libertad personal (art. 2.24) y a que se presuma su
inocencia, mientras no se declare judicialmente su culpabilidad (art. 2.24.e).
El Intrprete Supremo sostiene que la presuncin de inocencia se mantiene
viva en el proceso penal siempre que no exista una sentencia judicial que,
como corolario del cauce investigatorio llevado cabo con las garantas inherentes al debido proceso, logre desvirtuarla. Mientras ello no ocurra dicho
principio debe informar a todos y cada uno de los actos de la judicatura,
mxime si existe una medida de detencin vigente. La duracin desproporcionada de dicha medida desvirta la funcionalidad del principio en el seno
del proceso, generando la mutacin de una medida cautelar en una sancin
65
que, a diferencia de la pena impuesta por una resolucin judicial condenatoria,

agota su propsito en el abatimiento del individuo, quien deja de ser sujeto
del proceso, para convertirse en objeto del mismo.
3. Razonabilidad del plazo de detencin

Para el Tribunal Constitucional resulta evidente que no es posible que en
abstracto se establezca un nico plazo a partir del cual la prisin provisional
pueda reputarse como irrazonable. Ello implicara asignar a los procesos
penales una uniformidad objetiva e incontrovertida, supuesto que es precisamente ajeno a la grave y delicada tarea que conlleva merituar la eventual
responsabilidad penal de cada uno de los individuos acusados de la comisin
de un ilcito.
VIII. Mora por vulneracin del derecho a la libertad personal del

condenado que ha cumplido la pena
Segn el Tribunal Constitucional, la libertad personal en cuanto derecho
subjetivo garantiza que no se afecte indebidamente la libertad fsica de las
personas, esto es, su libertad locomotora, ya sea mediante detenciones o internamientos arbitrarios, entre otros supuestos de su restriccin. Es en tal sentido
que el Cdigo Procesal Constitucional reconoce el derecho a la excarcelacin
del procesado o condenado cuya libertad haya sido declarada por el juez.
Se debe tener en consideracin que, de acuerdo con los artculos 208
y 210 del Reglamento del Cdigo de Ejecucin Penal (Decreto Supremo
N015-2003-JUS), la libertad por cumplimiento de condena permite al sentenciado egresar de manera definitiva del establecimiento penitenciario, considerndose para ello que para el cumplimiento de la condena, el interno podr
acumular el tiempo de permanencia efectiva en el establecimiento penitencias
el tiempo de pena redimida por el trabajo o educacin.
Conclusiones
a) En funcin de la ampliacin de los contornos del hbeas corpus, el Tribunal
Constitucional peruano ha desarrollado las principales modalidades de
hbeas corpus, conceptuando entre ellos al hbeas corpus traslativo.
b) El hbeas corpus traslativo busca proteger el estado de libertad de los
procesados o condenados, eventualmente afectados por la decisin de las
66
JORGE MELNDEZ SENZ
autoridades judiciales y penitenciarias, que indebidamente extienden la

detencin o privacin de la libertad
c) La libertad personal, en cuanto derecho subjetivo, garantiza que no se
afecte indebidamente la libertad fsica de las personas, esto es, su libertad
locomotora, ya sea mediante detenciones o internamientos arbitrarios,
entre otros supuestos de su restriccin.
d) Mediante el hbeas corpus traslativo cabe denunciar no solo la mora
judicial en la determinacin de la situacin personal del detenido, procesado o condenado, sino tambin cualquier tipo de mora, sea esta administrativa (policial, penitenciaria, etc.) o de otra naturaleza.
67
CAPTULO V
El hbeas corpus instructivo:
Hacia la ubicacin de las
vctimas y la individualizacin
de los responsables del delito
de desaparicin forzada
CAPTULO V
El hbeas corpus instructivo:
Hacia la ubicacin de las vctimas y la
individualizacin de los responsables del
delito de desaparicin forzada
Fernando Vicente NEZ PREZ(*)
I. El desarrollo del delito de desaparicin forzada en el ordenamiento jurdico nacional

En 1980 a la par que retornbamos a la institucionalidad democrtica, se
inicia en el pas un proceso de grave violencia con el surgimiento de organizaciones terroristas que provocan la respuesta indiscriminada por parte del
Estado peruano(1).
Dentro de nuestro contexto(2), siguiendo a Vlez Fernndez(3), no cabe
duda que:

La Desaparicin Forzada de Personas surge en nuestro pas en un

contexto de violencia poltica, especialmente en el marco de la instauracin de un estado de emergencia y como consecuencia de la aplicacin
de una poltica antisubversiva empleada por los comandos militares frente
al accionar de los grupos terroristas.
Las principales violaciones a los derechos humanos surgidos en

la poca citada, como detalla Garca Cobin Castro, tuvieron lugar en
un contexto poltico en el que se devaluaron severamente los principios
(*)
Abogado por la Universidad de San Martn de Porres. Maestrista en Ciencias Penales en la Unidad
de Posgrado de la Facultad de Derecho de la Universidad de San Martn de Porres.
(1)
DEFENSORA DEL PUEBLO. La desaparicin forzada de personas en el Per (1980-1996). Serie

Informes Defensoriales N 55, 2002, p. 40.
Sobre la institucionalizacin de esta prctica en nuestra realidad, es importante revisar el meritorio
trabajo del profesor CUBAS VILLANUEVA, Vctor. La Cantuta: crnica de la investigacin fiscal.
Coordinadora Nacional de Derechos Humanos y Editorial Palestra, 1998.
VLEZ FERNNDEZ, Giovanna F. La Desaparicin Forzada de las personas y su tipificacin en el
Cdigo Penal peruano. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, 2004, p. 28.
(2)
(3)
71
democrticos no solo como consecuencia del accionar de los grupos terroristas, sino porque los gobiernos que los enfrentaron encontraron su respuesta en su dimensin represiva, producindose una expansin desmesurada de las competencias de la Polica Nacional y especialmente de las
Fuerzas Armadas. Ello tuvo como correlato la inhibicin de las autoridades
civiles, incluidos los jueces y fiscales, frente a las funciones que les correspondan en un modelo de Estado constitucional y democrtico, varias de
las cuales fueron delegadas a las fuerzas del orden, en abierta contradiccin
con la Constitucin(4).
En lo que se refiere a la gnesis del Cdigo Penal peruano de 1991(5),
el delito de desaparicin forzada fue ubicado en su inicio entre los delitos
de terrorismo, siendo especficamente su ubicacin en el artculo 323 del
Captulo II del Ttulo XIX de la Parte Especial del mismo cuerpo de leyes,
dedicado a los Delitos contra la Tranquilidad Pblica, en donde se parta
de una concepcin de este delito como un tema clsico de la parte especial.
Este tratamiento sistemtico era criticado por la doctrina de la poca, ya que
la tranquilidad pblica se aprecia como un bien jurdico que busca el mantenimiento del statu quo u orden social, ms que la proteccin de los derechos
inalienables de las personas(6).
(4)
GARCA COBIN CASTRO, Erika. Hbeas corpus y desaparicin forzada. Reflexiones en torno a
su eficacia. En: Actualidad Jurdica. Tomo 133, diciembre de 2004, pp. 27-28. Esta autora agrega:
Expresin de lo referido fue la creacin de los Comandos Pblicos Militares que adquirieron
autonoma en las zonas de su competencia, respecto de materias que excedan los campos militares e
invadan los mbitos poltico y civil; La intervencin de los agentes del Estado en un contexto de
deterioro democrtico como el descrito, en el que se relajaron los mecanismos de control civil sobre
la actuacin de las fuerzas del orden, contribuy a la existencia de masivas violaciones a los derechos
humanos, a la prdida de la efectividad de los procesos constitucionales previstos para proteger
tales derechos y el asentamiento de amplios espacios librados a la arbitrariedad y a la impunidad.
Una de las modalidades ms aberrantes de dichas prcticas violatorias de derechos humanos fue la
detencin-desaparicin o desaparicin forzada de personas y la consiguiente ineficacia del proceso
constitucional del hbeas corpus para garantizar los derechos a la vida, libertad individual e integridad personal, violentados a travs de dicho crimen.
(5) Tanto el Cdigo Penal de 1863 como el de 1924, no establecieron dentro de sus figuras delictivas el
delito de desaparicin forzada, aplicndose en todo caso, con el fin de poder evitar la impunidad, las
figuras clsicas o comunes de asesinato, lesiones y secuestro.
(6) Adems, se criticaba porque si bien este delito de desaparicin forzada poda concordar con una
manifestacin del llamado terrorismo de Estado, era una contradiccin afirmar en sentido tcnico
la existencia de terrorismo de Estado en un Estado democrtico de Derecho, no pudiendo existir
un Estado democrtico que sea a su vez terrorista. Sobre esta crtica vase a la profesora ZIGA
RODRGUEZ, Laura. Los delitos contra los derechos humanos en el Cdigo Penal peruano. En:
Anuario de Derecho Penal, 1993, p. 30.
72
FERNANDO VICENTE NEZ PREZ
A partir del autogolpe del 5 de abril de 1992, el delito de desaparicin

forzada ha tenido diversas modificaciones en su redaccin como en su ubicacin. Mediante el artculo 22 del Decreto Ley N 25475 del 6 de mayo de
1992(7), se puso en vigencia una nueva legislacin en materia de terrorismo, es
decir que desde su ubicacin original en el Cdigo Penal, pas posteriormente
a formar parte de una ley penal especial (fuera del Cdigo Penal), derogando
con ello todo el Captulo II del Ttulo XIX de la Parte Especial, el que inclua
el delito de desaparicin forzada, perdiendo este injusto penal por unos meses
vigencia en nuestro ordenamiento jurdico, siendo posteriormente restituido
en su vigencia mediante el artculo I del Decreto Ley N 25592 del 2 de julio
de 1992.
Luego, mediante la Ley N 26926 del 21 de febrero de 1998, se
incorpora al Cdigo Penal el Ttulo XIV-A denominado como Delitos
contra la Humanidad, el que crea un ttulo especfico e independiente, comprendiendo modalidades de violaciones a los Derechos Humanos. Segn el
profesor Caro Coria(8):

(...) se apostaba par una regulacin autnoma y conjunta de las ms

graves violaciones de los Derechos Humanos, decisin que merece una
valoracin positiva a la luz del desarrollo de la dogmtica sobre la materia
que reivindica la existencia de un bien jurdico propio, distinto de los
bienes individuales afectados que encuentran proteccin en otras normas
del llamado Derecho Penal clsico.
Por esta ltima ley citada, el delito de desaparicin forzada fue trasladado
de ubicacin, sin modificarse en contenido (del artculo 1 del Decreto Ley
N25592 al Captulo II del Ttulo XIVA del Cdigo Penal).
II. El delito de desaparicin forzada desde una breve visin supranacional
(7)
(8)
Sobre la problemtica de los Decretos Leyes dentro del ordenamiento jurdico, es pertinente revisar la
sentencia de nuestro Tribunal Constitucional en el Exp. N 010-2002-AI/TC-Lima (Marcelino Tineo
Silva y ms de 5,000 ciudadanos).
CARO CORIA, Dino Carlos. La tipificacin de los crmenes consagrados en el Estatuto de la Corte
Penal Internacional. En: La Corte Penal Internacional y las Medidas para su Implementacin en el
Per (Coordinadora Elizabeth Salmn Grate). Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica
del Per, 2001, p. 170.
73
1. La Declaracin de las Naciones Unidas sobre la proteccin de todas

las personas contra las desapariciones forzadas(9)
Si bien nos encontramos frente a un instrumento internacional que
reprocha una prctica que atenta contra los fundamentos propios de los
Derechos Humanos, el mismo no posee carcter vinculante, siendo en todo
caso, segn la opinin de doctrina autorizada en el tema, un avance significativo en la va de la tipificacin jurdica internacional de la desaparicin
forzada de personas. Asimismo, su aprobacin abre la puerta para el desarrollo del tema por otras normas ms concretas a travs de la va convencional(10).
En cuanto al valor jurdico de toda declaracin, siguiendo a Novak y
Salmn(11), debe concluirse que:

(...) las declaraciones carecen de efectos jurdicos vinculantes, no solo

en virtud de su contenido evidentemente programtico, sino tambin por
la forma que revisten, esto es, por estar generalmente contenidas en resoluciones emitidas por rganos de una organizacin internacional que
carecen de competencia para emitir decisiones obligatorias.
2. La Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de

Personas
A decir verdad, la Convencin Interamericana sobre Desaparicin
Forzada de Personas(12), viene a regular este tipo penal como caracterstica de
lo que ha ocurrido en diversas partes de Amrica Latina, tomndose en cuenta
la preocupacin de la comunidad americana con la finalidad de regularla.
(9) Instrumento aprobado por la Asamblea General de las Naciones Unidas mediante la resolucin
N4711 del 18 de diciembre de 1992.
(10) VLEZ FERNNDEZ, Giovanna F. La Desaparicin Forzada de las personas y su tipificacin en
el Cdigo Penal peruano. Ob. cit., p. 42.
(11) NVAK, Fabin y SALMN, Elizabeth. Las obligaciones internacionales del Per en materia de
Derechos Humanos. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per e IDEI, 2000,
p.86.
(12) Este tratado ha sido adoptado en la ciudad de Belm do Par (Brasil) el da 9 de julio de 1994, estando
vigente a partir del 29 de marzo de 1996. Nuestro pas mediante Resolucin Legislativa N27622 lo
aprob con fecha 7 de enero de 2002, siendo posteriormente ratificada va Decreto Supremo N 0102002-RE con fecha 23 de enero de 2002.
74
3. La desaparicin forzada de personas en el estatuto de la Corte Penal

Internacional
El Estatuto de Roma que crea la Corte Penal Internacional(13), segn la
posicin de la Comisin Andina de Juristas(14):

(...) viene a complementar la ineficacia de las jurisdicciones nacionales

en la investigacin y sancin del crimen de desaparicin forzada.
Ambos tratados internacionales sobre Derechos Humanos citados

amplan la esfera de posibles autores, al prever adicionalmente a los agentes
no estatales. Esta amplitud en la redaccin hace notar ms bien que el artculo
320 de nuestra norma sustantiva restringe como sujeto activo al funcionario
o servidor pblico, proponiendo parte de la doctrina en ampliar el mbito del
sujeto activo, de manera que se considere como tal a aquellos particulares o
grupos que actan con el consentimiento del Estado, y tambin a agentes no
estatales, en especial organizaciones polticas(15).
III. El hbeas corpus instructivo frente al delito de desaparicin

forzada
Se entiende modernamente que el proceso constitucional del hbeas
corpus tiene la finalidad de proteger toda la gama de derechos en la que se
puede exteriorizar el derecho a la libertad individual, pudiendo protegerse
objetos que en su inicio eran de repente impensables poder abarcarlos.
(13) Sobre el tema de la Corte Penal Internacional, es importante revisar los trabajos de AMBOS, Kai. El
nuevo Derecho Penal Internacional. Ara Editores, 2004; AMBOS, Kai y GUERRERO, Oscar Julin.
El Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional. Editorial de la Universidad de Externado de
Colombia, 1999. Un trabajo de investigacin que sirve de sustento para su implementacin en el
Per, se encuentra el de SALMN GRATE, Elizabeth (Coordinadora). En: La Corte Penal Internacional y las Medidas para su Implementacin en el Per. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, 2001, como el de la DEFENSORA DEL PUEBLO. Corte Penal Internacional-Estatuto de Roma, 2000.
(14) COMISIN ANDINA DE JURISTAS. La Corte Penal Internacional y los pases andinos. Segunda
Edicin, diciembre de 2004, p. 162. Agregan: () para la Convencin Interamericana, la desaparicin forzada se configura mediante la privacin de la libertad de una o ms personas, mientras
que para el Estatuto, este crimen solamente se refiere a la privacin de personas. Sin embargo, tanto
para la Convencin como para el Estatuto, esta figura se puede dar por actos del Estado, o por
personas o grupos de personas que actan con la autorizacin, el apoyo o aquiescencia del Estado.
(15) Dentro de este posicin se encuentra VLEZ FERNNDEZ, Giovanna F. La Desaparicin Forzada
de las personas y su tipificacin en el Cdigo Penal peruano. Ob. cit., pp. 43-44.
75
Claro est, que el modelo de Estado constitucional no solo supone el

reconocimiento de la libertad individual a nivel del ms alto rango normativo,
sino la previsin de procesos constitucionales que cristalicen la supremaca de
la Carta Fundamental y la consiguiente fuerza normativa de los derechos contenidos en ella(16).
Una de las muchas innovaciones que trae consigo el Cdigo Procesal
Constitucional, es referente a los diversos derechos que son susceptibles de
proteccin por medio del proceso constitucional del hbeas corpus, detallndose en su artculo 25 en nmerus apertus, los derechos que forman parte
del circuito de proteccin.
Dentro de esa lnea, entre los derechos que es objeto de proteccin a
travs de este proceso constitucional, se encuentra como novedad el derecho
a no ser objeto de una desaparicin forzada, el mismo que tanto doctrinaria
como jurisprudencialmente ya haba tomado el nombre de hbeas corpus
instructivo. Si bien es cierto, dentro de nuestra realidad de violencia poltica
vivida existi desconocimiento de cmo enfrentar por medio del hbeas corpus
el drama de las desapariciones forzadas de personas, por no estar plenamente
establecido en la ley, la actualidad nos quiere dar otra cara de esperanza frente
a hechos que ojal no se vuelvan a repetir.
Esta modalidad de hbeas corpus podr ser utilizada cuando no sea posible
ubicar el paradero de una persona detenida-desaparecida. Por consiguiente, la
finalidad de su interposicin es no solo garantizar la libertad y la integridad
personal, sino, adicionalmente, asegurar el derecho a la vida y desterrar las
prcticas de ocultamiento o indeterminacin de los lugares de desaparicin(17).
Frente a este tipo de proceso constitucional, el que surge evidentemente
del derecho a la verdad, derecho que ltimamente ha sido reconocido plenamente por nuestro Tribunal Constitucional, el juez especializado debe constituirse al lugar de los hechos, con el fin de poder asegurar los elementos de
juicio que le servirn para ubicar el paradero de la vctima o de sus restos
adoptando las medidas necesarias, pudiendo notificarse al Ministerio Pblico
con el fin de que se determine a los responsables mediante una adecuada investigacin. Esto ltimo es muy importante, ya que en un contexto particular de
violaciones generalizadas, masivas y sistemticas a los derechos humanos,
(16) GARCA COBIN CASTRO, Erika. Hbeas corpus y desaparicin forzada. Reflexiones en torno a
su eficacia. Ob. cit., p. 32.
(17) MESA, Carlos. Clases de hbeas corpus y derechos protegidos. En: Actualidad Jurdica. Tomo
133, diciembre de 2004, p. 16.
76
la verdad sobre el paradero de un familiar, el destino de su vida, la ubicacin

de sus restos y la autora de estos agravios, se convirtieron en una condicin
esencial para una vida digna(18). Entonces, el juez pretender identificar a los
responsables de dicha conducta delictiva a fin de que sean procesados y sancionados penalmente por la va ordinaria(19), estableciendo el nuevo Cdigo
Procesal Constitucional un trmite especial, frente a los diversos casos de
hbeas corpus que existen.
IV. La apreciacin de la desaparicin forzada dentro de la jurisprudencia vinculante y relevante del Tribunal Constitucional
peruano
Dentro de las siguientes lneas vamos a desarrollar las principales directrices y parmetros que ha sentado nuestro Mximo Intrprete de la Constitucin sobre el tema investigado, resaltando las partes ms importantes,
conforme a la pertinencia de la relacin con el hbeas corpus instructivo, sirviendo de referente para el operador constitucional frente a un caso similar,
por ser estas sentencias vinculantes(20):
1. Exp. N 2798-2004-HC/TC-Lima (Gabriel Orlando Vera Navarrete)(21)

Dada la trascendencia de los procesos penales que actualmente se

siguen por los hechos atribuidos al Grupo Colina, este Tribunal considera necesario efectuar algunas consideraciones sobre la necesidad de
investigar y sancionar los hechos que son materia de dichos procesos
penales.
Los hechos que son materia de los procesos penales seguidos contra el
recurrente forman parte de un conjunto atribuido al autodenominado
Grupo Colina, todos ellos cometidos baja una modalidad delictiva que
ha motivado el rechazo y la condena de la comunidad nacional e internacional. El Estado peruano no debe tolerar la impunidad de estos y otros
(18) GARCA COBIN CASTRO, Erika. Hbeas corpus y desaparicin forzada. Reflexiones en torno a
su eficacia. Ob. cit., p. 28.
(19) DONAYRE MONTESINOS, Christian. El hbeas corpus en el Cdigo Procesal Constitucional.
Una aproximacin con especial referencia la jurisprudencia del Tribunal Constitucional peruano.
Jurista Editores, febrero de 2005, p. 243.
(20) Para mayor referencia vase la pgina web del Tribunal Constitucional peruano: <www.tc.gob.pe>.
(21) Sentencia del 9 de diciembre de 2004.
77
graves crmenes y violaciones a los derechos humanos, tanto por una

obligacin tica fundamental derivada del Estado de Derecho, como por
el debido cumplimiento de compromisos expresos adquiridos por el Per
ante la comunidad internacional.

As, las obligaciones, en materia de derechos humanos, no solo encuentran

un asidero claramente constitucional, sino su explicacin y desarrollo en
el Derecho Internacional. El mandato imperativo derivado de la interpretacin en derechos humanos imputa, entonces, que toda la actividad pblica
debe considerar la aplicacin directa de normas consagradas en tratados
internacionales de derechos humanos, as como en la jurisprudencia de las
instancias internacionales a las que el Per se encuentra suscrito.
En este sentido, es un principio general del Derecho Internacional el que

un Estado no puede invocar las disposiciones de su Derecho interno como
justificacin para el incumplimiento de un tratado o de normas imperativas de Derecho Internacional. Este principio ha quedado establecido
en los artculos 27 y 53 de la Convencin de Viena sobre el derecho de
los tratados de 1969, ratificado por el Per mediante el Decreto Supremo
N 029-2000-RE de fecha 14 de septiembre de 2000.
La obligacin de garanta ha sido desarrollada en la Jurisprudencia de la

Corte Interamericana de Derechos Humanos. As, en la sentencia sobre
el caso Velsquez Rodrguez, del 29 de julio de 1988 (prrafo 164), la
Carta indica que el deber de garanta implica que el Estado debe prevenir,
investigar y sancionar toda violacin de los derechos reconocidos y
procurar, adems, el restablecimiento, si es posible, del derecho conculcado y, en su caso, la reparacin de los daos producidos por la violacin de los derechos humanos. La obligacin del Estado consiste en el
ejercicio de la accin penal correspondiente contra aquellos funcionarios
pblicos, a cualquier individuo, que sea presuntamente responsable de la
violacin alegada. El Derecho Internacional de los Derechos Humanos,
de esta manera vela por la proteccin de los derechos de las personas,
pero simultneamente exige la intervencin del Derecho Penal contra
aquellos que resulten responsables de la infraccin.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos, el Comit de Derechos

Humanos de la Organizacin de las Naciones Unidas y otros rganos de
control internacional, se han manifestado uniformemente respecto de las
graves implicancias que tiene la falta de sancin de graves violaciones
a los derechos humanos. Esta omisin implica, adems, una violacin
78
adicional del derecho a la tutela judicial que tiene cualquier ciudadano

que se sienta afectado en sus derechos.

En efecto, el artculo 8 de la Declaracin Universal de Derechos

Humanos seala que toda persona tiene derecho a un recurso efectivo
ante los tribunales nacionales competentes, y que la ampare contra actos
que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin
o por la ley. De igual manera, el artculo 25 de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos, establece que toda persona tiene derecho a un
recurso sencillo y rpido a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces
o tribunales competentes, y que la ampare contra actos que violen sus
derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin, la ley o la Convencin, aun cuando tal violacin sea cometida por personas que acten
en ejercicio de sus funciones oficiales.
La proteccin judicial, as entendida, implica una doble dimensin. Por

un lado, es consecuencia del derecho de las vctimas de violaciones a sus
derechos humanos a alcanzar verdad, justicia y reparacin como consecuencia de los hechos sufridos. Por otro lado, conlleva explcitamente la
obligacin de las autoridades jurisdiccionales de desarrollar los procesos
judiciales a su cargo, bajo las estrictas medidas de seguridad, y determinando las figuras delictivas aplicables a tenor de las disposiciones del
Derecho Internacional que resulten aplicables.
La gravedad de estas conductas ha llevado a la comunidad internacional

a plantear expresamente que no pueden oponerse obstculos procesales
que tengan por propsito eximir a una persona de sus responsabilidades en
graves crmenes y violaciones del Derecho Internacional humanitario y los
derechos humanos. Esta afirmacin se deriva, como ha sido sealado, de la
obligacin del Estado de investigar y sancionar las violaciones producidas.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sealado que la obligacin de investigar debe cumplirse con seriedad y no como una simple
formalidad condenada de antemano a ser infructuosa. La investigacin
que desarrolle el Estado, por medio de sus autoridades jurisdiccionales,
debe ser asumida como un deber jurdico propio y no como una gestin
procesal cualquiera. El derecho a la tutela judicial, tal cual queda establecido en la presente sentencia, exige que los jueces dirijan el proceso de
modo de evitar dilaciones y entorpecimientos indebidas que provoquen
situaciones de impunidad, frustrando as la debida proteccin judicial de
los derechos humanos (caso Bulacio versus Argentina, sentencia del 18
de setiembre de 2003).
79
Entre el 7 de mayo y el l de julio de 1992 no existi, taxativamente, en el

Cdigo Penal la figura tpica correspondiente a la desaparicin forzada de
personas. Sin embargo, este Tribunal se ha pronunciado con anterioridad
respecto a la naturaleza permanente del delito de desaparicin forzada de
personas. En efecto, en la sentencia recada en el Expediente N 024882002-HC/TC (Genaro Villegas Namuche), este Tribunal seal expresamente que no se vulnera la garanta de la lex previa derivada del Principio
de Legalidad Penal, en caso se aplique a un delito permanente una norma
penal que no haya entrado en vigencia antes del comienzo de su ejecucin, pero que resulta aplicable mientras el mismo sigue ejecutndose.
En tal sentido, el hecho de que la figura tpica de desaparicin forzada de
personas no haya estado siempre vigente, no resulta impedimento para
que se lleve a cabo el correspondiente proceso penal por dicho delito y
se sancione a los responsables. Esta apreciacin se fundamenta, adems,
en lo dispuesto en el artculo III de la Convencin Interamericana sobre
desaparicin forzada de personas, aprobada en Belem do Par, el 9 de
junio de 1994, la que indica expresamente que los Estados Partes se comprometen a adoptar, con arreglo a sus procedimientos constitucionales,
las medidas legislativas que fueren necesarias para tipificar coma delito la
desaparicin forzada de personas, y a imponerle una pena apropiada que
tenga en cuenta su extrema gravedad.
En efecto, la desaparicin forzada de personas supone generar una cruel

sensacin de incertidumbre tanto para la persona desaparecida coma para
sus familiares, los que pasan a ser vctimas directas de este grave hecho.
Por ello, el Derecho Internacional reconoce a la desaparicin forzada
coma una de las modalidades ms graves de violaciones de los derechos
humanos.
Ahora bien, cuando este hecho es cometido como parte de una estrategia
general o representa solo un ejemplo de un conjunto de conductas ilcitas
similares, estamos frente a la existencia de un patrn de violaciones, lo
que las convierte en crimen de lesa humanidad. Al respecto, el informe
final de la Comisin de la Verdad y Reconciliacin constat que los
hechos atribuibles al autodenominado grupo Colina representaron un
patrn sistemtico y generalizado de violaciones a los derechos humanos,
expresado en hechos como las desapariciones de La Cantuta, la del
periodista Pedro Yauri, los asesinatos de estudiantes en la Universidad
Nacional del Centro y la masacre de Barrios Altos. Tal como lo expresa
la juez del Segundo Juzgado Penal Especial en el auto apertorio de instruccin del proceso signado con el nmero 01-2003, la organizacin de
80
la desaparicin de los campesinos del Santa hubiera sido imposible sin

la consecucin de recursos logsticos significativos, razn por la cual
han sido considerados como responsables los altos mandos a cargo de
las labores de inteligencia de esos aos, incluyendo el procesamiento del
expresidente de la Repblica.

Se trata, sin duda, de un delito de lesa humanidad cuya necesidad social

de esclarecimiento e investigacin no pueden ser equiparadas a las de un
mero delito comn, dada su extrema gravedad. En este sentido, la Resolucin N 666 (XIII-083) de la Asamblea General de la Organizacin de
Estados Americanos, estableci en el artculo 4: Declarar que la prctica
de la desaparicin forzada de personas en Amrica es una afrenta a la
conciencia del hemisferio y constituye un crimen de lesa humanidad.
La Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas
reafirma en su prembulo que la prctica sistemtica de desapariciones
forzadas constituye un delito de lesa humanidad. La necesidad social del
esclarecimiento e investigacin de estos delitos no puede ser equiparada
a la de un mero delito comn. (Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas, Resolucin adoptada en la sptima sesin
plenaria, 9 de junio de 1994. OEA/ Ser.P AG/doc.3114/94 rev.).
2. Exp. N 2488-2002-HC/TC Piura (Genaro Villegas Namuche)(22)

La recurrente, con fecha 2 de setiembre de 2002, interpone accin de

hbeas corpus a favor de su hermano, Genaro Villegas Namuche, por
la violacin de sus derechos a la vida, al debido proceso, a la legtima
defensa y a la libertad individual. Solicita que se obligue al Estado peruano
a devolver con vida a su hermano o informar dnde se encuentran sus
restos mortales, y la anulacin del proceso penal que se le sigui en el
Fuero Militar, en el cual se le conden, en ausencia, a cadena perpetua
por delito de traicin a la patria. Refiere que el beneficiario de la presente
accin de garanta, estudiante de la Facultad de Ingeniera de Minas
de la Universidad Nacional de Piura, el da 2 de octubre de 1992 sali
a trabajar, y que nunca ms se le volvi ver. Asimismo, afirma que al
da siguiente, hombres armados y encapuchados, en nmero de veinte,
bajaron de carros portatropa e ingresaron violentamente a su domicilio,
(22) Sentencia del 18 de marzo de 2001. Las crticas a esta sentencia, con respecto a la aplicacin de la
ley penal en el tiempo en los delitos instantneos y su diferencia con los delitos permanentes, cuando
posteriormente se suceden nuevas leyes, se encuentra el trabajo de MURO RENTERA, Jos A. Los
delitos permanentes y el principio de legalidad. 2004 (Indito).
81
forzando la puerta, en busca de material subversivo. Sostiene que ante

estos hechos decidi acudir a la Prefectura para pedir garantas, las cuales
le fueron negadas, y que los abogados que contrataba fueron progresivamente detenidos.

Los hechos denunciados por la recurrente constituyen en doctrina la

figura denominada desaparicin forzada. Segn la Convencin Americana sobre la Desaparicin Forzada de Personas, esta consiste en la privacin de la libertad a una o ms personas, cualquiera que fuere su forma,
cometida por agentes del Estado o personas o grupos de personas que
acten con la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del Estado, seguida
de la falta de informacin o de la negativa a reconocer dicha privacin
de libertad o de informar sobre el paradero de la persona, con lo cual se
impide el ejercicio de los recursos legales y de las garantas procesales
pertinentes.
La prctica de la desaparicin forzada atenta contra diversos derechos

fundamentales. Adems de violar la libertad locomotora, impide
interponer los recursos legales que permitan proteger los derechos conculcados, lesionando, as, el derecho de acudir a un tribunal a fin de que
se decida, a la brevedad, sobre la legalidad de la detencin (Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, artculo 9.4 y Convencin Americana de Derechos Humanos, artculo 7.6). Asimismo, implica, generalmente, actos de tortura y tratos inhumanos y degradantes, por lo que
tambin afecta el derecho a la integridad personal. De igual manera, esta
prctica criminosa supone, con frecuencia, la ejecucin extrajudicial de
los detenidos, y el posterior ocultamiento de sus cadveres. Lo primero
lesiona el derecho a la vida, mientras que lo segundo procura la impunidad
del hecho. As lo ha entendido tambin la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Caso Velsquez Rodrguez, sentencia
de fondo, prrafos 155-157).
Aunque cuando se produjo la presunta detencin del beneficiario no

estaba vigente la Convencin Americana contra la Desaparicin Forzada
de Personas, ni tampoco el delito de desaparicin forzada se encontraba
tipificado en nuestro Cdigo Penal, tal situacin no justifica de ninguna
manera la comisin del delito, ni nos impide considerarlo como un grave
atentado contra los derechos humanos, puesto que los derechos contra
los que atenta este ilcito se encuentran protegidos por las Constituciones
de 1979 y 1993, as como por instrumentos internacionales suscritos y
82
ratificados por el Per, como son la Convencin Americana de Derechos

Humanos y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.

La ejecucin extrajudicial, la desaparicin forzada o la tortura, son

hechos crueles, atroces, y constituyen graves violaciones a los Derechos
Humanos, por lo que no pueden quedar impunes: es decir, los autores
materiales, as como los cmplices de conductas constitutivas de violacin de derechos humanos, no pueden sustraerse a las consecuencias
jurdicas de sus actos. La impunidad puede ser normativa, cuando un
texto legal exime de pena a los criminales que han violado los derechos
humanos; y tambin fctica, cuando, a pesar de la existencia de leyes
adoptadas para sancionar a los culpables, estos se liberan de la sancin
adecuada por la amenaza o la comisin de nuevos hechos de violencia.
El Gobierno, en cumplimiento del deber de adoptar las medidas ms adecuadas para asegurar la plena vigencia de los derechos humanos, dicta
el Decreto Supremo N 065-2001-PCM, que cre la Comisin de la
Verdad, cuyo propsito no fue el de suplantar, sustituir o superponerse
al Poder Judicial; antes bien, uno de sus objetivos fundamentales fue el
de identificar los hechos y las responsabilidades de las violaciones de los
derechos humanos, empendose, en lo posible, en tratar de determinar
su real existencia y veracidad, y, complementariamente, en evitar la desaparicin de pruebas vinculadas con tales hechos. Sus investigaciones, con
loable criterio exhaustivo, han permitido conocer los sucesos acaecidos
en nuestro pas en estas ltimas dcadas, y contribuyen al imperativo
de cumplir con la obligacin internacional y constitucional de evitar la
impunidad y restituir los derechos violados para conseguir la paz social y
la reconciliacin nacional.
La Nacin tiene el derecho de conocer la verdad sobre los hechos o acontecimientos injustos y dolorosos provocados por las mltiples formas de
violencia estatal y no estatal. Tal derecho se traduce en la posibilidad de
conocer las circunstancias de tiempo, modo y lugar en las cuales ellos
ocurrieron, as como los motivos que impulsaron a sus autores. El derecho
a la verdad es, en ese sentido, un bien jurdico colectivo inalienable.
Nuestra Constitucin Poltica reconoce, en su artculo 3, una enumeracin abierta de derechos fundamentales que, sin estar en el texto de
la Constitucin, surgen de la dignidad del hombre, o en los principios de
soberana del pueblo, del Estado democrtico de Derecho o de la forma
republicana de gobierno.
83
As, el derecho a la verdad, aunque no tiene un reconocimiento expreso

en nuestro texto constitucional, es un derecho plenamente protegido,
derivado en primer lugar de la obligacin estatal de proteger los derechos
fundamentales y de la tutela jurisdiccional. Sin embargo, el Tribunal
Constitucional considera que, en una medida razonablemente posible y
en casos especiales y novsimos, deben desarrollarse los derechos constitucionales implcitos, permitiendo as una mejor garanta y respeto a los
derechos del hombre, pues ello contribuir a fortalecer la democracia y el
Estado, tal como lo ordena la Constitucin vigente.
Es un derecho que se deriva directamente del principio de dignidad

humana, pues el dao ocasionado a las vctimas no solo se traduce en
la lesin de bienes tan relevantes como la vida, la libertad y la integridad personal, sino tambin en la ignorancia de lo que verdaderamente sucedi con las vctimas de los actos criminales. El desconocimiento del lugar donde yacen los restos de un ser querido, o de lo que
sucedi con l, es tal vez una de las formas ms perversamente sutiles,
pero no menos violenta, de afectar la conciencia y dignidad de los seres
humanos.
Asimismo, el derecho a la verdad, en su dimensin colectiva, es una

concretizacin directa de los principios del Estado democrtico y social
de Derecho y de la forma republicana de gobierno, pues mediante su
ejercicio se posibilita que todos conozcamos los niveles de degeneracin
a los que somos capaces de llegar, ya sea con la utilizacin de la fuerza
pblica o por la accin de grupos criminales del terror. Tenemos una exigencia comn de que se conozca cmo se actu, pero tambin de que
los actos criminales que se realizaron no queden impunes. Si el Estado
democrtico y social de Derecho se caracteriza por la defensa de la
persona humana y el respeto de su dignidad, es claro que la violacin del
derecho a la verdad no solo es cuestin que afecta a las vctimas y a sus
familiares, sino a todo el pueblo peruano. Tenemos, en efecto, el derecho
a saber, pero tambin el deber de conocer qu es lo que sucedi en nuestro
pas, a fin de enmendar el camino y fortalecer las condiciones mnimas
y necesarias que requiere una sociedad autnticamente democrtica, presupuesto de un efectivo ejercicio de los derechos fundamentales. Tras
de esas demandas de acceso e investigacin sobre las violaciones a los
derechos humanos, desde luego, no solo estn las demandas de justicia
con las vctimas y familiares, sino tambin la exigencia al Estado y la
sociedad civil para que adopten medidas necesarias a fin de evitar que en
el futuro se repitan tales hechos.
84
En torno a ello, existe una obligacin especfica del Estado de investigar

y de informar, que no solo consiste en facilitar el acceso de los familiares
a la documentacin que se encuentra bajo control oficial, sino tambin
en la asuncin de las tareas de investigacin y corroboracin de hechos
denunciados. As lo ha entendido la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, cuando ha sealado que la no investigacin y sancin a los
autores y cmplices de las desapariciones forzadas constituye una violacin al deber estatal de respetar los derechos reconocidos por la Convencin Americana, as como al de garantizar su libre y pleno ejercicio
(caso Bmaca Velsquez, sentencia, prrafo 129). Adems, en el caso de
violaciones de derechos humanos, el derecho de la vctima no se limita
a obtener una reparacin econmica, sino que incluye que el Estado
asuma la investigacin de los hechos. As lo ha precisado la Corte Interamericana de Derechos Humanos (caso Castillo Pez, Reparaciones,
prrafo 168, y Loayza Tamayo, Reparaciones, prrafo 175), dado que el
pleno conocimiento de las circunstancias de cada caso tambin es parte
de una forma de reparacin moral que el pas necesita para su salud
democrtica.
De all que para este Colegiado, si bien el derecho a la verdad no tiene

un reconocimiento expreso, s es uno que forma parte de la tabla de las
garantas de derechos constitucionales; por ende susceptible de proteccin
plena a travs de derechos constitucionales de la libertad, pero tambin
a travs de ordinarios existentes en nuestro ordenamiento jurdico, pues
se funda en la dignidad del hombre, y en la obligacin estatal concomitante de proteger los derechos fundamentales, cuya expresin cabal es
el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva.
Asimismo, corresponde al Estado el enjuiciamiento de los responsables

de crmenes de lesa humanidad y, si es necesario, la adoptacin de normas
restrictivas para evitar, por ejemplo, la prescripcin de los delitos que violenten gravemente los derechos humanos. La aplicacin de estas normas
permite la eficacia del sistema jurdico y se justifica por los intereses prevalentes de la lucha contra la impunidad. El objetivo, evidentemente, es
impedir que ciertos mecanismos del ordenamiento penal se apliquen con
el fin repulsivo de lograr la impunidad. Esta debe ser siempre prevenida
y evitada, puesto que anima a los criminales a la reiteracin de sus conductas, sirve de caldo de cultivo a la venganza y corroe dos valores fundantes de la sociedad democrtica: la verdad y la justicia.
En el caso de autos, estamos ante lo que doctrinariamente se ha definido

como hbeas corpus instructivo, en el cual, el juez constitucional a partir
85
de sus indagaciones sobre el paradero del detenido-desaparecido, busca

identificar a los responsables de la violacin constitucional, para su posterior proceso y sancin penal en la va ordinaria, con base en el artculo 11
de la Ley N 23506 (Landa Arroyo, Csar. Teora del Derecho Procesal
Constitucional, p. 117). Esa deber ser la labor que realice el juez del
hbeas corpus al llevar a cabo la investigacin sumaria que dispone la Ley
N 23506, cuando se trate de un caso de desaparicin forzada.

No obstante, dada la carencia de etapa probatoria en los procesos constitucionales, el que se tramita ser poco eficaz para lograr la identificacin
de los responsables y la consiguiente ubicacin de la vctima o sus restos,
por lo que no se podr dispensar en esta va una tutela en los trminos
en los que se ha solicitado; sin embargo, s cabe disponer que el o los
rganos competentes inicien y culminen las investigaciones necesarias
destinadas a brindar la imperiosa informacin requerida.
Finalmente, si bien cuando se produjo la presunta detencin de Genaro

Villegas Namuche no se encontraba vigente en nuestro Cdigo Penal el
delito de desaparicin forzada, ello no constituye impedimento para que
se lleve a cabo el correspondiente proceso penal y se sancione a los responsables, por los otros delitos concurrentes en los hechos.
En todo caso, si bien el principio de legalidad penal, reconocido en el

artculo 2.24.d de la Constitucin, incluye entre sus garantas la de la Lex
previa, segn la cual la norma prohibitiva deber ser anterior al hecho
delictivo, en el caso de delitos de naturaleza permanente, la ley penal
aplicable no necesariamente ser la que estuvo vigente cuando se ejecut
el delito.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autorizacin

que le confieren la Constitucin Poltica del Per y su Ley Orgnica,
dispone que el Ministerio Pblico inicie la investigacin correspondiente
por la desaparicin de Genaro Villegas Namuche.
3. Exp. N 02529-2003-HC/TC-Lima (Peter Cruz Chvez)(23)

La Asociacin Americana de Juristas Rama del Per y doa Julia Imelda

Chvez Daz de Cruz, madre de Peter Cruz Chvez, interponen accin
de hbeas corpus, con fecha 25 de marzo de 2003, alegando denegacin
(23) Sentencia del 2 de julio de 2004.
86
de justicia, discriminacin, desaparicin forzada, ejecucin extrajudicial,

asesinato, secuestro de cadveres, impunidad y tortura en agravio de los
familiares de las vctimas de los sucesos ocurridos en el Penal de Lurigancho (18/6/86); solicitando, la ubicacin de la vctima, quien fue vista
por ltima vez cuando era prisionero en el Penal de San Pedro (Lurigancho) en el mes de junio de 1986; y que no quede impune el crimen,
debiendo sancionarse a los responsables, y la destitucin y procesamiento del Dr. Mario Gonzales Daz por los delitos contra la administracin pblica, encubrimiento y tortura moral. Manifiestan que el beneficiario de la presente accin fue apresado por la Polica Nacional del
Per (Dincote), acusado del presunto delito de terrorismo, y que luego fue
internado en el mencionado Penal, sin acusacin fiscal, y posteriormente
desaparecido y/o asesinado en los acontecimientos ocurridos en el penal
los das 18 y 19 de junio de 1986.

El objeto principal de la presente demanda es que el Estado peruano

informe sobre la ubicacin del ciudadano Peter Cruz Chvez, quien fue
visto por ltima vez en los acontecimientos ocurridos en el Penal de San
Pedro (Lurigancho) los das 18 y 19 de junio de 1986.
Conforme lo ha sealado este Tribunal en la Sentencia N 02488-

2002-HC/TC, el derecho a la verdad, reconocido en los artculos 3 y 44
de nuestra Constitucin, es un derecho que se deriva directamente del
principio de dignidad humana, y se traduce en la posibilidad de conocer
las circunstancias de tiempo, modo y lugar en las cuales se cometieron
las violaciones de los derechos humanos como es el caso de las desapariciones forzadas y, en el caso de fallecimiento o desaparicin, en saber
sobre el destino que corri la vctima.
Se reconoce, en el presente caso, la comisin del delito de desaparicin

forzada, el cual constituye un delito de naturaleza permanente mientras
no se establezca el destino o paradero de la vctima, resulta amparable
el petitorio, pues al no haberse tenido conocimiento del paradero de
la vctima pese al tiempo transcurrido, se ha violado el derecho a la
verdad.
Aun cuando el derecho a la verdad no haya sido invocado expresamente

por los demandantes, este Tribunal considera que, en virtud del principio
pro actione, corresponde invocarlo en el presente caso, toda vez que este
ampara lo solicitado por los demandantes y se encuentra vinculado con el
derecho a la tutela judicial efectiva, en contraposicin a la denegacin de
justicia alegada por los demandantes.
87
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad

que la Constitucin Poltica del Per le confiere, declara FUNDADO el
hbeas corpus, disponiendo que el Ministerio Pblico inicie la investigacin correspondiente por la desaparicin de Peter Cruz Chvez.
4. Exp. N 02663-2003-HC/TC-Cono Norte de Lima (Eleobina Mabel

Aponte Chuquihuanca)(24)

El hbeas corpus instructivo: Esta modalidad podr ser utilizada cuando

no sea posible ubicar el paradero de una persona detenida-desaparecida.
Por consiguiente, la finalidad de su interposicin es no solo garantizar
la libertad y la integridad personal, sino, adicionalmente, asegurar el
derecho a la vida, y desterrar las prcticas de ocultamiento o indeterminacin de los lugares de desaparicin. En efecto, la Corte Interamericana
de Derechos Humanos, en el caso Ernesto Castillo Pez vs. Repblica del
Per (prrafo 84 de la sentencia del 3 de noviembre de 1997), estableci
lo siguiente:
Habiendo quedado demostrado como antes se dijo (supra, prrafo
71), que la detencin del seor Cas
tillo Pez fue realizada por
miembros de la Polica del Per y que, por tanto, se encontraba bajo
la custodia de esta, la cual lo ocult para que no fuera localizado,
la Corte concluye que la ineficacia del recurso de hbeas corpus es
imputable al Estado, configurando con ello una violacin del artculo
25 de la Convencin en relacin con el artculo 1.1..
5. Exp. N 02535-2003-HC/TC Lima (Asociacin Americana de Juristas

Rama del Per y otra)(25)

Con fecha 17 de marzo de 2003, las recurrentes interponen accin de

Hbeas Corpus contra el presidente de la Repblica, doctor Alejandro
Toledo Manrique, representado por el Procurador Pblico encargado de
los asuntos del Poder Ejecutivo; el Jefe del Comando Conjunto de las
Fuerzas Armadas, representado por el Procurador General del Ministerio
de Defensa; el ministro del Interior, seor Alfredo Sanabria Ortiz; el jefe
del Instituto Nacional Penitenciario, seor Javier Bustamante Rodrguez,
el doctor Alan Garca Prez, ex presidente de la Repblica y ex jefe
(24) Sentencia del 23 de marzo de 2004.

(25) Sentencia del 4 de noviembre de 2003.
88
supremo de las Fuerzas Armadas: la fiscal de la Nacin, doctora Nelly

Caldern Navarro; y el fiscal adjunto provincial especializado para desapariciones forzadas, ejecuciones extrajudiciales y exhumacin de fosas
clandestinas, doctor Mario Gonzales Daz; solicitando: a) la localizacin
de don Gustavo Escobedo Tambo, visto por ltima vez el 18 de junio de
1986, como prisionero del Estado peruano en la crcel de San Pedro (Lurigancho), o, en caso de ser encontrado muerto, la entrega de sus restos y la
sancin de los responsables de su asesinato; b) que se deje de pretender
la impunidad del crimen sealado, investigndose solo los casos Durand
y Ugarte de la CIDH, y c) la destitucin de su cargo, as como el procesamiento por el delito contra la administracin de justicia, encubrimiento
y tortura moral del emplazado Fiscal Especializado para Desapariciones
Forzadas. Manifiesta que el favorecido de la presente accin fue apresado
por la Polica Nacional del Per (Dincote), acusado del presunto delito de
terrorismo, y confinado, sin acusacin fiscal, en el Penal de Lurigancho,
lugar donde posiblemente muri a raz de los acontecimientos sucedidos
en los penales entre el 18 y el 19 de junio de 1986, lo que supone la
determinacin de diversas responsabilidades de tipo penal que han de
ser individualizadas. Agregan que el Fiscal Especializado para Desapariciones Forzadas ya lleva dos aos investigando los casos Durand y
Ugarte Alegra, negndose a denunciar ante el juez penal a los presuntos
autores de estos delitos.

Comparece igualmente la doctora Nelly Caldern Navarro, en su

calidad de fiscal de la Nacin, quien manifiesta que, estando a las recomendaciones formuladas por la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos y al compromiso del Estado peruano, se ha creado la Fiscala
Especializada para Desapariciones Forzosas, Ejecuciones Extrajudiciales
y Exhumaciones de Fosas Clandestinas, a fin de que se realicen las investigaciones por las desapariciones durante los das de violencia que vivi
el pas, estando dicha dependencia a cargo de la fiscal Eliana Rita lvarez
Tapia. Asimismo, sostiene que, respecto de los hechos sealados, existen
investigaciones pendientes ante el citado despacho.
El fiscal adjunto provisional de la fiscala especializada para desapariciones

forzadas, ejecuciones extrajudiciales y exhumacin de fosas clandestinas,
doctor Mario Gonzales Daz, rinde su declaracin sealando que, durante
el tiempo (cuatro meses) que tuvo a su cargo las investigaciones por los
hechos ocurridos en los penales, la recurrente Dellanira Ruiz Mimbela
no ha presentado ningn escrito y tampoco ha solicitado la entrega de
los restos de su esposo. Por otra parte, manifiesta que en ejercicio de sus
89
funciones, y a fin de cumplir el mandato de la Corte Interamericana de

Derechos Humanos derivado de los casos Durand y Ugarte, dispuso abrir
investigacin fiscal contra el personal militar y policial y los que resultasen
responsables de los hechos ocurridos en los penales los das 18 y 19 de
junio de 1986, para que se los procese y sancione, agregando que dicha
investigacin se encuentra en curso, y que incluso se vienen realizando
diligencias de exhumacin de cadveres en diversos cementerios de Lima
y distritos aledaos, donde participan peritos forenses del Ministerio
Pblico, representantes de la Comisin de la Verdad y abogados nombrados por los familiares de diversas personas desaparecidas, diligencias
todas estas que vienen siendo conducidas por la fiscal Eleana Rita lvarez
Tapia. Aade que, por los hechos ocurridos en los penales, la Asociacin
demandante present una denuncia ante la Cuadragsima Primera Fiscala
Provincial en lo Penal de Lima (Denuncia N308-01), dirigindola contra
el expresidente Alan Garca Prez y otros funcionarios, la que, con fecha
19 de abril de 2002, fue archivada definitivamente y confirmada por
mandato de la Sexta Fiscala Superior en lo Penal de Lima.

El ex presidente de la Repblica, doctor Alan Gabriel Garca Prez,

rechaza las imputaciones en su contra, precisando que, respecto de los
hechos ocurridos en los penales en el ao 1986, se han efectuado investigaciones en el Congreso de la Repblica, desde el ao 1990 hasta 1992,
de las cuales ha sido eximido de toda responsabilidad; asimismo, expresa
que existe un proceso tramitado por decisin de la Corte Suprema ante
el fuero militar y que culmin con la sancin a los responsables; que
posteriormente, y de modo sucesivo, se han tramitado tres denuncias
ante las fiscalas provinciales de Lima, las que, una tras otra, han sido
archivadas y confirmadas por las respectivas fiscalas superiores. Agrega
que actualmente se encuentra en curso una cuarta investigacin a cargo
de la Fiscala Especializada en Desapariciones y Ejecuciones Extrajudiciales, la cual se ha abierto por mandato emitido por la Corte Interamericana, nicamente para los casos Durand y Ugarte.
Merituados los argumentos de las partes, las diligencias realizadas y las

instrumentales obrantes en el expediente, este Colegiado considera que
la presente va resulta inadecuada para tramitar el petitorio reclamado,
por las siguientes razones: a) aun cuando en doctrina se suele postular la
existencia del llamado hbeas corpus instructivo, como aquella variante
procesal que procede respecto de personas detenidas y luego desaparecidas, a fin de determinar la existencia de responsabilidad constitucional en las autoridades o particulares que incurrieron en tales hechos,
90
resulta evidente que ello se encuentra condicionado a que, mediante los

mismos elementos que configuran el proceso, consistentes en la diligencias de constatacin y el acopio de documentos o instrumentales, se
pueda verificar con exactitud las conductas inconstitucionales imputadas.
De no ser as o, simplemente, de ser insuficientes tales elementos, la va
idnea no puede ser la constitucional, sino, especficamente, la penal;
b)en el caso de autos queda claro que, si bien el juzgador constitucional
ha cumplido las diligencias de ley, tomando las declaraciones del caso
y efectuando acopio de aquellas instrumentales que puedan resultar de
inters para la causa. la determinacin de responsabilidades en la desaparicin y posterior deceso intencional del favorecido requiere necesariamente, y de modo preliminar, de la actuacin de determinadas pruebas
(exhumacin del cadver, necropsia de ley, etc.), para las cuales no est
configurado el presente proceso; c) debe quedar establecido, sin embargo,
que el hecho de que actualmente y por mandato de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, se vengan investigando las responsabilidades penales en los casos de las desapariciones de los seores Durand
y Ugarte, no excluye la posibilidad de que otras personas desaparecidas
en las mismas circunstancias puedan acceder a una investigacin penal,
a fin de deslindar las responsabilidades de ley. Sin embargo, y as como
se tiene el derecho de acudir a la va correspondiente (en este caso, la
penal), es igual de indiscutible que se ha de estar a lo que las autoridades
competentes del Ministerio Pblico o, en su caso, del Poder Judicial,
en su momento determinen. De no ser as, simplemente se quebrara la
seguridad jurdica con la interposicin de sucesivas denuncias que no
tuvieran por objeto el descubrimiento de la verdad y la determinacin, de
ser el caso, de responsabilidades de contenido penal, sino el deliberado
propsito de reiterar petitorios, cuya improcedencia se sabe de antemano.

Por este fundamento, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones

que le confieren la Constitucin Poltica del Per y su Ley Orgnica, falla
declarando IMPROCEDENTE la accin de hbeas corpus.
6. Exp. N 01441-2004-HC/TC-Lima Asociacin Americana de Juristas-Rama del Per y otros(26)

Con fecha 27 de octubre de 2003 los recurrentes interponen la presente

accin de hbeas corpus solicitando la ubicacin de la persona de don
(26) Sentencia del 22 de julio de 2004.
91
Jos Fernando Domnguez Berrospi, visto por ltima vez el 18 de junio

de 1986, como prisionero del Estado peruano en la crcel de San Pedro
(Lurigancho), o, en caso de ser encontrado muerto, la entrega de sus
restos y la sancin de los responsables de su asesinato. Igualmente que se
deje de pretender la impunidad del crimen sealado, investigndose solo
los casos Durand y Ugarte de la CIDH. Plantean que a los responsables
se les abra la instruccin correspondiente, condenndoseles y destituyndoseles del cargo, y asimismo, se les condene al pago de costa y una
indemnizacin por el dao causado, procesndoles por el delito contra la
administracin de justicia, encubrimiento y tortura moral.

Dcimo Cuarto Juzgado en lo Penal de Lima rechaz de plano la accin,

de conformidad con el artculo 14, de la Ley N 25398, por estimar
que la discriminacin, la desaparicin forzada, ejecuciones extrajudiciales, asesinato, secuestro de cadveres, impunidad y tortura que
se atribuyen a los demandados son de exclusiva competencia de una
fiscala ad hoc, rgano ante el cual los accionantes deben hacer de conocimiento las argumentaciones que esgrimen en la demanda. La Tercera
Sala Especializada en lo Penal para Procesos con Reos Libres de la
Corte Superior de Justicia de Lima, confirm la apelada por considerar
que la determinacin de responsabilidades penales por la desaparicin
y posterior deceso intencional del beneficiario, requiere necesariamente
de la actuacin de pruebas, lo que no se encuentra configurado en el
presente proceso.
Del anlisis de la demanda y del contexto fctico de los escritos ulteriores presentados por los promotores de la presente accin, se desprende
que el objeto central y principal de la reclamacin constitucional, es
que el Estado peruano informe sobre la ubicacin de don Jos Fernando
Domnguez Berrospi; y que, en caso se acreditare fehacientemente su
deceso, se haga entrega del cadver a sus familiares.
En el caso de autos se configure lo que la doctrina ha definido como

hbeas corpus instructivo en el cual el juez constitucional, a partir de
sus indagaciones sobre el paradero del detenido-desaparecido, tutela el
derecho a la verdad reconocido en los artculos 3 y 44 de la Constitucin
Poltica del Per, que se deriva directamente del principio de dignidad
humana y se traduce en la posibilidad de conocer las circunstancias de
tiempo, modo y lugar en las cuales se cometieron las violaciones de los
derechos humanos como es el caso de las desapariciones forzadas.
As lo ha resuelto este Tribunal en el Exp. N 02529-2003-HC/TC, de
fecha 2 de julio de 2004, a efectos de que se investigue el paradero del
92
detenido-desaparecido Peter Cruz Chvez y, que de ser el caso, se haga

entrega de los restos de este a sus familiares.

Respecto a los pedidos de destitucin y procesamiento de los emplazados

con esta demanda, la pretensin no resulta procedente en este extremo
por no ser objeto de este tipo de accin de garanta, aspecto en que han
de estar, indiscutiblemente, a lo que las autoridades competentes del
Ministerio Pblico o del Poder Judicial, respectivamente, en su momento
determinaron o en el futuro determinen.
V. Cuadro sinptico de la evolucin del delito de desaparicin forzada dentro del ordenamiento jurdico nacional
A continuacin vamos a destacar, en forma resumida, la evolucin legal
que ha tenido el delito de desaparicin forzada(27):
Evolucin de la regulacin del delito de desaparicin forzada
Antes del 26 de abril de 1991, se aplicaban las figuras clsicas de asesinato, lesiones y secuestro, segn lo
previsto en el texto sustantivo de 1924.
Por primera vez se prev la figura de desaparicin forzada en el artculo 323 del Cdigo Penal de 1991, el
mismo que se encontr vigente entre el 26 de abril de 1991 hasta el 6 de mayo de 1992. Este artculo fue
derogado mediante el Decreto Ley N 25475 del 6 de mayo de 1992.
Entre el 7 de mayo de 1992 hasta el 2 de julio de 1992, existi un periodo de impunidad en el ordenamiento
jurdico con respecto a su regulacin.
Esta figura delictual se reincorpor por el Decreto Ley N 25592, estando vigente en tal norma desde el 3 de
julio de 1992 hasta el 21 de febrero de 1998.
Por ltimo, por la Ley N 26926, se lo reincorpora al Cdigo Penal de 1991, norma vigente desde el 22 de
febrero de 1998 hasta nuestros das.
(27) En forma similar tambin lo detalla CARO CORIA, Dino Carlos. Prlogo. En: La desaparicin
forzada de las personas y su tipificacin en el Cdigo Penal peruano (VLEZ FERNNDEZ,
Giovanna F.). Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, 2004, p. 21.
93
CAPTULO VI
El hbeas corpus conexo
conforme al Tribunal
Constitucional peruano
CAPTULO VI
El hbeas corpus conexo conforme al
Tribunal Constitucional peruano
Luis Andrs ROEL ALVA(*)
Introduccin
El presente artculo tiene como finalidad desarrollar la figura del proceso
constitucional de hbeas corpus conexo y sus distintas aplicaciones sealadas
tanto en el Cdigo Procesal Constitucional como en la doctrina jurisprudencial
de nuestro Tribunal Constitucional (TC).
Es as que en el presente artculo abordaremos como marco terico
general la concepcin jurdica del proceso constitucional de hbeas corpus,
sus causales de improcedencia y su tipologa determinada por la doctrina y
la jurisprudencia del TC peruano, para terminar desarrollando de forma especfica y detallada la figura procesal del proceso constitucional del hbeas
corpus conexo, su procedencia y los casos en que resulta viable jurdicamente
su interposicin ante la jurisdiccin constitucional(1).
I. Procesos constitucionales de libertad

Para empezar, la nocin de Estado Constitucional de Derecho tiene como
caracterstica ms destacada; () la orientacin del Estado a la proteccin
(*)
(1)
Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Especialista en Derechos Humanos por la
American University Washington College of Law (EE.UU.).
Sobre la jurisdiccin constitucional nacional, el TC se ha pronunciado al respecto sealando que:
() el primer nivel de proteccin de los derechos fundamentales le corresponde a los jueces
del Poder Judicial a travs de los procesos judiciales ordinarios. Conforme al artculo 138 de la
Constitucin, los jueces administran justicia con arreglo a la Constitucin y las leyes, puesto que
ellos tambin garantizan una adecuada proteccin de los derechos y libertades reconocidos por la
Constitucin. Sostener lo contrario significara firmar que solo el amparo es el nico medio para
salvaguardar los derechos constitucionales, a pesar de que a travs de otros procesos judiciales
tambin es posible obtener el mismo resultado. De igual modo, debe tenerse presente que todos
los jueces se encuentran vinculados por la Constitucin y los tratados internacionales de derechos
humanos; ms an, la Constitucin los habilita a efectuar el control difuso conforme a su artculo
138. En: STC Exp. N 00206-2005-PA/TC, f.j. 5.
97
de los derechos al margen o incluso por encima de la ley: ya no eficacia

de los derechos en la medida y en los trminos marcados por la ley, sino
eficacia de los derechos en la medida y en los trminos establecidos en la
Constitucin(2). Dicho esto, podemos establecer que los procesos constitucionales son un conjunto de actos que tienen como finalidad que toda persona
tenga una tutela efectiva de los derechos que le reconoce la Constitucin
cuando estos han sido vulnerados por un rgano o autoridad del Estado y/o
particular, y al mismo tiempo, estn dirigidos a garantizar la supremaca
constitucional, si asumimos la doble dimensin de dichos procesos, que
explicaremos ms adelante.
Al respecto, en nuestra realidad jurdica, los mecanismos procesales de
proteccin de derechos constitucionales fueron pensados para la proteccin de
la persona frente a los abusos del poder del Estado, por lo que estos procesos
son decisivos para asegurar la plena vigencia de los derechos y libertades,
as como la plena eficacia de la supremaca constitucional(3). Sobre esto, el
Tribunal Constitucional peruano ha declarado que los procesos constitucionales poseen una doble dimensin y que en el caso de los procesos que
tienen por objeto la tutela subjetiva de los derechos constitucionales, estos
tambin tienen como fin la tutela objetiva de la Constitucin, teniendo como
premisa que la defensa de los derechos no concierne nicamente al titular del
derecho vulnerado, sino tambin al Estado y a la sociedad en su conjunto(4).
En tal sentido, se podra llegar a una primera premisa que la finalidad de
los procesos constitucionales sean estos, la tutela de derechos fundamentales
como garantizar la supremaca constitucional, requieren de caractersticas
(2)
(3)
(4)
98
GASCN ABELLN, Marina y GARCA FIGUEROA, Alfonso. La argumentacin en el Derecho.

2 edicin, Lima, Palestra, 2005, p. 27.
ROEL ALVA, Luis Andrs. El Principio de Elasticidad en los procesos constitucionales: Concepto,
Alcances y Limites a partir de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional. Tesis para obtener el
ttulo de abogado. Lima, PUCP, 2010, sustentada el 20 de noviembre.
STC Exp. N 00023-2005-PI/TC, f.j. 11. Esta conclusin se deriva de la teora de la doble dimensin
de los derechos constitucionales, que el mismo TC ha declarado que: () los derechos fundamentales
no slo tienen una vertiente subjetiva, sino tambin una dimensin objetiva, pues representan los
valores materiales de todo el sistema jurdico nacional y, en esa condicin, informan a la legislacin,
administracin y jurisdiccin. En esa medida, el Tribunal considera que el amparo no slo puede
entenderse como un proceso en cuyo seno se diluciden problemas que ataen nicamente a las
partes que en l participen, sino como una accin de garanta en la cual subyace un orden pblico,
representado por los derechos constitucionales cuya defensa, en el mbito de su competencia, la
Norma Suprema ha encomendado al Tribunal Constitucional. En: STC Exp. N 02050-2002-AA/
TC, f.j. 25.
LUIS ANDRS ROEL ALVA
especiales, que permitan una real tutela de los derechos y los diferencien del
resto de procesos(5).
La razn de ello radica en que la Constitucin dentro del Estado Constitucional de Derecho no debe devenir en un simple catlogo de normas sobre
derechos, valores y principios constitucionales sin mayor repercusin en la
vida de las personas. Es por tal motivo que todos los procesos constitucionales
comparten una doble dimensin o naturaleza en su objeto de defensa. Es as
que los procesos de tutela en su dimensin subjetiva buscan la proteccin
urgente de los derechos constitucionales, mientras que en la dimensin
objetiva, estos procesos deben garantizar los contenidos y principios que se
encuentran en nuestra Carta Magna(6).
Por ello, a travs de los procesos constitucionales de tutela se busca
asegurar el goce efectivo de estos derechos constitucionales ante cualquier
violacin o amenaza sufrida, restableciendo la normalidad constitucional
all donde haya sido alterada. Sin embargo, este no es el nico objeto de
los procesos constitucionales, ya que no solo se busca la proteccin de los
derechos fundamentales, sino tambin la constitucionalidad del derecho
objetivo, siendo esto determinante para diferenciar entre la naturaleza de estos
procesos y los procesos ordinarios, ya que los procesos constitucionales son
de naturaleza excepcional por la finalidad que estos poseen(7).
(5) RTC N 06095-2008-PA/TC, f.j. 4; RTC N 03510-2010-PA/TC, f.j. 3.

(6) En este orden de ideas, es que uno de los fundamentos del Estado Constitucional de Derecho
consiste en la tutela de los derechos constitucionales, lo que () obliga a reconocer y consagrar
jurdicamente mecanismos procesales especficos destinados a su proteccin como son los procesos
constitucionales de la libertad (en el caso peruano el amparo, el hbeas corpus y el hbeas data),
instancias competentes con todos los elementos necesarios para garantizar esa proteccin (aqu
contamos con especial prevalencia a las entidades con fisonoma jurisdiccional, en tanto son las
llamadas a ejercer un control jurdico por excelencia, y se encuentran alejadas de pautas polticas
que distorsionen la aplicacin que hagan del Derecho, en tanto gozan, entre otros elementos, de
independencia) y sobre todo, su eficacia jurdica frente a toda actuacin que se repute lesiva de ellos.
En: DONAYRE MONTESINOS, Christian. Algunas reflexiones en torno al amparo electoral y los
mecanismos previstos para asegurar la ejecucin de las sentencias emitidas en estos casos por los
jueces constitucionales. Lima, Gaceta Jurdica, 2007, p. 8.
(7) STC Exp. N 00266-2002-AA/TC, f.j. 5. Sobre esto el Tribunal Constitucional peruano ha sealado
que: () La consagracin constitucional de estos procesos les otorga un especial carcter, que los
hace diferentes de los procesos ordinarios en cuatro aspectos: 1) Por sus fines, pues a diferencia de los
procesos constitucionales, los ordinarios no tienen por objeto hacer valer el principio de supremaca
constitucional ni siempre persiguen la proteccin de los derechos fundamentales; 2) Por el rol del juez,
porque el control de la actuacin de las partes procesales por parte del juez es mayor en los procesos
constitucionales; 3) Por los principios orientadores, pues si bien es cierto que estos principios,
nominalmente, son compartidos por ambos tipos de procesos, es indudable que la exigencia del
cumplimiento de principios como los de publicidad, gratuidad, economa procesal, socializacin del
99
As, los procesos de tutela de los derechos constitucionales son los

procesos constitucionales de hbeas corpus, de amparo y hbeas data,
teniendo como finalidad los dos primeros restablecer al recurrente el pleno
goce y ejercicio sus derechos, reponiendo estos a la situacin anterior a la
afectacin, siendo medios concluyentes para restablecerlos de forma definitiva(8), mientras que el hbeas data tiene como finalidad garantizar el
derecho al acceso a la informacin pblica como el derecho a la autodeterminacin informativa(9).
Sobre el proceso constitucional de hbeas corpus, como figura jurdica
procesal, ser desarrollado a continuacin:
II. Hbeas corpus

1. Proceso constitucional de hbeas corpus
Ahora, la libertad personal es un derecho subjetivo, reconocido en el
inciso 24) del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Estado, y que tambin
se encuentra en las disposiciones de diversos Tratados Internacionales de
Derechos Humanos suscritos por el Per, como en el inciso 1) del artculo 9
del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y en el inciso 2) del
artculo 7 de la Convencin Interamericana sobre Derecho Humanos(10).
Al respecto, y como hemos sealado lneas arriba, en el Estado Constitucional de Derecho se garantiza a travs de los procesos constitucionales el
pleno goce de los derechos constitucionales. Entonces, frente a la afectacin
proceso, impulso oficioso, elasticidad y de favor processum o pro actione, es fundamental e ineludible
para el cumplimiento de los fines de los procesos constitucionales; y 4) Por su naturaleza, que es
de carcter subjetivo-objetivo, pues no solo protegen los derechos fundamentales entendidos como
atributos reconocidos a favor de los individuos, sino tambin, en cuanto se trata de respetar los valores
materiales del ordenamiento jurdico, referidos en este caso a los fines y objetivos constitucionales de
tutela de urgencia (). En: STC Exp. N 00023-2005-PI/TC, f.j. 10.
(8) ROEL ALVA, Luis Andrs. El Amparo Directo ante el Tribunal Constitucional. Tesis para obtener
el ttulo de Magster en Derecho Constitucional. Lima, PUCP, 2013.
(9) Artculo 61 del Cdigo Procesal Constitucional.
(10) Al respecto, nuestro Tribunal Constitucional ha sealado que la libertad individual En cuanto
derecho subjetivo, garantiza que no se afecte indebidamente la libertad fsica de las personas, esto
es, su libertad locomotora, ya sea mediante detenciones, internamientos o condenas arbitrarias. Los
alcances de la garanta dispensada a esta libertad comprende frente a cualquier supuesto de privacin
de la libertad locomotora, independientemente de su origen, la autoridad o persona que la haya
efectuado. En: STC Exp. N 01091-2002-HC/TC.
100
del derecho a la libertad personal la va idnea para su proteccin es el proceso

de hbeas corpus, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 200 de la Constitucin Poltica de 1993, que lo constituye como el proceso constitucional
destinado a la tutela de la libertad personal, tal como lo seala Luis Huerta
Guerrero () es una institucin cuyo objetivo consiste en proteger la libertad
personal, independientemente de la denominacin que recibe el hecho cuestionado (detencin, arresto, prisin, secuestro, desaparicin forzada, etc.) De
acuerdo a la Constitucin de 1993 (...) procede contra cualquier autoridad, funcionario o persona, por cualquier accin u omisin que implique una amenaza
o violacin de la libertad personal(11).
En tal sentido, el hbeas corpus es el proceso constitucional especfico
para defender y preservar el derecho a la libertad personal, el que opera no
solo cuando exista una afectacin consumada a este derecho, sino tambin
cuando haya una real amenaza a este, como bien declara nuestro TC: El
hbeas corpus no solo procede ante el hecho u omisin de cualquier autoridad,
funcionario o persona que vulnera la libertad individual o derechos conexos,
sino tambin ante la amenaza de que se pueda producir tal vulneracin. Para
tal efecto, debe reunir determinadas condiciones tales como: a) la inminencia
de que se produzca el acto vulnerador, esto es, que se trate de un atentado a la
libertad personal que est por suceder prontamente o en proceso de ejecucin,
no reputndose como tal a los simples actos preparatorios; y b) que la amenaza
a la libertad sea cierta, es decir, que exista un conocimiento seguro y claro de
la amenaza a la libertad, dejando de lado conjeturas o presunciones(12).
Asimismo, el hbeas corpus no solo se encuentra en nuestra normativa
legal(13) y constitucional, pues tambin se encuentra contemplado en el inciso
6) del artculo 7 del Pacto de San Jos de Costa Rica, el cual establece: Toda
persona privada de libertad tiene derecho a recurrir ante un juez o
tribunal competente, a fin de que este decida sin demora, sobre la legalidad
de su arresto, o detencin y ordene su libertad si el arresto o detencin
fueran ilegales. En los Estados partes cuyas leyes prevn que toda persona
que se viera amenazada de ser privada de su libertad tiene derecho a recurrir
a un juez o tribunal competente a fin de que este decida sobre la legalidad de
(11) HUERTA GUERRERO, Luis Alberto. Libertad personal y Hbeas Corpus. Comisin Andina de
Juristas, Lima, 2003, p. 47.
(12) STC Exp. N 03316-2006-HC/TC, f.j. 2.
(13) El proceso de hbeas corpus protege aquellos derechos enunciados en el artculo 25 del Cdigo
Procesal Constitucional del Per.
101
tal amenaza, dicho recurso no puede ser restringido ni abolido. Los recursos
podrn interponerse por s o por otra persona (resaltado nuestro).
De igual forma, las lesiones y afectaciones del derecho a la libertad individual pueden ser de diferentes formas y magnitudes, y por ende, el hbeas
corpus debe adaptarse a dichas situaciones. Por tal motivo, la doctrina nacional
e internacional coinciden, y esto sigue nuestro TC, en crear varias clases de
dicho proceso constitucional, para que este proceso pueda cumplir con su
finalidad y proteger de las diversas vulneraciones al derecho a la libertad
personal y derechos conexos(14).
Por lo tanto, de lo expuesto podemos inferir claramente que la proteccin del proceso de hbeas corpus no se limita al derecho constitucional
a la libertad individual, libre trnsito, la integridad personal y conexos; sino
que, conforme a nuestra Carta Constitucional, el Cdigo Procesal Constitucional y el desarrollo jurisprudencial de nuestro TC, la proteccin del hbeas
corpus tambin puede ser utilizada cuando se vulneren los derechos al debido
proceso, la tutela jurisdiccional efectiva en resoluciones judiciales que afecten
la libertad personal, entre otros. De este modo, se optimiza la proteccin de
los derechos constitucionales que como indicramos anteriormente, es consustancial al Estado Constitucional de Derecho(15).
2. Causales de improcedencia del hbeas corpus

En el presente acpite analizaremos los supuestos en los que los jueces
constitucionales podrn rechazar liminarmente una demanda de hbeas corpus,
los que se encuentran contenidos en la Sentencia del Tribunal Constitucional
recada en el Expediente N 06218-2007-PHC/TC(16). En efecto, mediante este
fallo, el TC peruano estableci reglas claras para la procedencia del proceso
constitucional de hbeas corpus, delimitando los supuestos en los cuales los
(14) En efecto, nuestro TC ha declarado al respecto que: () que el proceso constitucional de hbeas
corpus, aun cuando tradicionalmente ha sido concebido como un recurso o mecanismo procesal
orientado, por antonomasia, a la tutela del contenido constitucionalmente protegido del derecho
fundamental a la libertad personal, su evolucin positiva, jurisprudencial, dogmtica y doctrinaria
ha determinado que su propsito garantista transcienda el objetivo descrito para convertirse en una
verdadera va de proteccin de lo que podra denominarse la esfera subjetiva de libertad de la persona
humana, correspondiente no slo al equilibrio de su ncleo psicosomtico, sino tambin a todos
aquellos mbitos del libre desarrollo de su personalidad que se encuentren en relacin directa con la
salvaguarda del referido equilibrio. En: STC Exp. N 2490-2010-PHC/TC, f.j. 1.
(15) STC Exp. N 01230-2002-HC/TC, f.j. 4.
(16) STC Exp. N 06218-2007-PHC/TC, f.j. 12.
102
jueces constitucionales podrn rechazar liminarmente una demanda de hbeas

corpus, las cuales son:
a) El primer supuesto que ofrece el TC para la improcedencia liminar del
hbeas corpus, es cuando se cuestione una resolucin judicial que no sea
firme.
b) En el segundo supuesto, el TC establece que se pueda rechazar liminarmente la demanda si los hechos y el petitorio no estn referidos en
forma directa al contenido constitucionalmente protegido del derecho
invocado. Entendemos que con este supuesto se busca evitar que algunos
abogados desnaturalicen los procesos constitucionales, utilizndolos para
alargar los litigios, y as brindar falsas esperanzas a sus representados.
c) El tercer supuesto planteado por el TC precisa que la improcedencia se
da cuando en la presentacin de la demanda haya cesado la amenaza o
violacin de un derecho constitucional o esta se haya convertido en irreparable.
d) En el cuarto supuesto expuesto se puede rechazar liminarmente la
demanda de hbeas corpus cuando se cuestione una resolucin firme
recada en otro proceso constitucional o haya litispendencia.
e) Tambin se rechazar liminarmente cuando: () se cuestionen las resoluciones definitivas del Consejo Nacional de la Magistratura en materia
de destitucin y ratificacin de jueces y fiscales, siempre que dichas resoluciones hayan sido motivadas y dictadas con previa audiencia al interesado. En este supuesto, la improcedencia de la demanda se justifica en
la medida que las resoluciones cuestionadas no inciden directamente en
el contenido constitucionalmente protegido del derecho a la libertad individual ni en los contenidos de los derechos conexos a ella.
f) Finalmente, se rechazar liminarmente cuando se trate de conflictos entre
entidades de Derecho Pblico interno(17).
De tal forma, el TC supera la omisin de regulacin de las causales
de improcedencia del proceso de hbeas corpus en el Cdigo Procesal
(17) STC Exp. N 06218-2007-PHC/TC, f.j. 12. Ver tambin: ROEL ALVA, Luis Andrs y RUIZ
MOLLEDA, Juan Carlos. El Tribunal Constitucional seala supuestos de improcedencia de Hbeas
Corpus de manera imprecisa y contradictoria con su propia jurisprudencia. En: Dilogo con la
Jurisprudencia, N 126, Lima: Gaceta Jurdica, 2009, pp. 23-30.
103
Constitucional, a diferencia de los procesos de amparo(18), cumplimiento(19)

e inconstitucionalidad(20) que s tienen causales de improcedencia que se
encuentran detalladas y especificadas en dicho cuerpo normativo. Asimismo,
el TC estableci de forma clara y precisa que cuando los hechos y el petitorio
de la demanda de hbeas corpus no se encuentran referidos en forma
directa al contenido constitucionalmente protegido del derecho invocado se
deber rechazar la demanda de manera liminar(21), en concordancia con lo
establecido en el inciso 1) del artculo 5 del Cdigo Procesal Constitucional
que establece esta como causal de improcedencia para los procesos constitucionales en general.
3. Tipologa del proceso constitucional de hbeas corpus

En la actualidad el proceso constitucional de hbeas corpus ha dejado
de ser el modelo clsico que estaba dirigido nicamente a la proteccin del
derecho a la libertad personal. Actualmente, el hbeas corpus tiene como
finalidad no solo la proteccin del derecho a la libertad individual, sino
tambin los derechos conexos a esta; por tal motivo, tanto la doctrina como
la jurisdiccin constitucional han desarrollado una tipologa que permite una
mejor tutela de estos derechos.
Al respecto, nuestra jurisdiccin constitucional no poda obviar dicha
obligacin de ofrecer una mejor tutela del derecho a la libertad y sus derechos
conexos. Es as que nuestro Tribunal Constitucional en la sentencia emitida
en el caso Eleobina Mabel Aponte Chuquihuanca(22), detalla la tipologa
del hbeas corpus a emplearse en la jurisdiccin constitucional; esto es, el
hbeas corpus reparador, restringido, correctivo, preventivo, traslativo, instructivo, innovativo y conexo. Desarrollaremos brevemente cada uno de ellos,
conforme a lo establecido por nuestro TC:
a) Hbeas corpus reparador: Dicha modalidad se utiliza cuando se
produce la privacin arbitraria o ilegal de la libertad fsica como consecuencia de una orden policial; de un mandato judicial en sentido lato
juez penal, civil, militar; de una decisin de un particular sobre el internamiento de un tercero en un centro psiquitrico sin el previo proceso
(18)
(19)
(20)
(21)
(22)
104
Artculos 5 y 47 del Cdigo Procesal Constitucional.

Artculo 70 del Cdigo Procesal Constitucional.
Artculo 104 del Cdigo Procesal Constitucional.
STC Exp. N 06218-2007-PHC/TC, f.j. 12.
STC Exp. N 02663-2003-HC/TC.
formal de interdiccin civil; de una negligencia penitenciaria cuando

un condenado contine en reclusin pese a haberse cumplido la pena;
por sanciones disciplinarias privativas de la libertad; etc. En puridad, el
hbeas corpus reparador representa la modalidad clsica o inicial destinada a promover la reposicin de la libertad de una persona indebidamente detenida.
b) Hbeas corpus restringido: Se emplea cuando la libertad fsica o de
locomocin es objeto de molestias, obstculos, perturbaciones o incomodidades que, en los hechos, configuran una seria restriccin para su cabal
ejercicio. Es decir, que, en tales casos, pese a no privarse de la libertad
al sujeto, se le limita en menor grado. Entre otros supuestos, cabe mencionar la prohibicin de acceso o circulacin a determinados lugares;
los seguimientos perturbatorios carentes de fundamento legal y/o provenientes de rdenes dictadas por autoridades incompetentes; las reiteradas
e injustificadas citaciones policiales; las continuas retenciones por control
migratorio o la vigilancia domiciliaria arbitraria o injustificada, etc..
c) Hbeas corpus correctivo: Dicha modalidad, a su vez, es usada
cuando se producen actos de agravamiento ilegal o arbitrario respecto
a las formas o condiciones en que se cumplen las penas privativas de
la libertad. Por ende, su fin es resguardar a la persona de tratamientos
carentes de razonabilidad y proporcionalidad, cuando se ha determinado
cumplir un mandato de detencin o de pena.
d) Hbeas corpus preventivo: Este podr ser utilizado en los casos en
que, no habindose concretado la privacin de la libertad, existe empero
la amenaza cierta e inminente de que ello ocurra, con vulneracin de la
Constitucin o la ley de la materia.
e) Hbeas corpus traslativo: Es empleado para denunciar mora en el
proceso judicial u otras graves violaciones al debido proceso o a la tutela
judicial efectiva; es decir, cuando se mantenga indebidamente la privacin de la libertad de una persona o se demore la determinacin jurisdiccional que resuelva la situacin personal de un detenido.
f) Hbeas corpus instructivo: Esta modalidad podr ser utilizada cuando
no sea posible ubicar el paradero de una persona detenida-desaparecida.
Por consiguiente, la finalidad de su interposicin es no solo garantizar
la libertad y la integridad personal, sino, adicionalmente, asegurar el
derecho a la vida, y desterrar las prcticas de ocultamiento o indeterminacin de los lugares de desaparicin.
105
g) Hbeas corpus innovativo: Procede cuando, pese a haber cesado la

amenaza o la violacin de la libertad personal, se solicita la intervencin
jurisdiccional con el objeto de que tales situaciones no se repitan en el
futuro, en el particular caso del accionante.
h) Hbeas corpus conexo: Cabe utilizarse cuando se presentan situaciones
no previstas en los tipos anteriores. Tales como la restriccin del derecho
a ser asistido por un abogado defensor libremente elegido desde que una
persona es citada o detenida; o de ser obligado a prestar juramento; o compelido a declarar o reconocer culpabilidad contra uno mismo, o contra el
o la cnyuge, etc.(23).
La enumeracin arriba realizada tiene como objetivo determinar no solo
la tipologa del hbeas corpus, sino cul es la finalidad que persigue cada uno
de ellos, en especial el hbeas corpus conexo, el cual es materia de anlisis en
el presente artculo.
III. Hbeas corpus conexo

1. Figura procesal del proceso constitucional de hbeas corpus conexo
Como bien refiere el profesor Nstor Pedro Sages, el proceso constitucional de hbeas corpus () en su origen histrico surge como remedio
contra una detencin. Sin arresto, el hbeas corpus parecera no tener razn
de ser, ya que es un remedio, precisamente, contra aprehensiones ilegales. Su
meta natural, por los dems estriba en disponer una libertad(24). Sin embargo,
agrega que el desarrollo posterior del instituto (...) lo ha hecho proyectarse
hacia situaciones y circunstancias que si bien son prximas a un arresto, no se
identifican necesariamente con l. De ah que se reconozca que () algunas
figuras del hbeas corpus () abandonan los lmites precisos de la libertad
fsica para tutelar derechos constitucionales tambin aunque de ndole
distinta(25).
As entonces, el inciso 1), del artculo 200 denuestra Constitucinestablece
que el proceso constitucional de hbeas corpus, procede:
(23) STC Exp. N 02663-2003-HC/TC, f.j. 6.

(24) SAGES, Nstor Pedro. Derecho Procesal Constitucional: Hbeas corpus. Astrea, Buenos Aires,
1988, p. 143.
(25) dem.
106
() ante el hecho u omisin, por parte de cualquier persona, funcionario

o persona, que vulnera o amenaza la libertad individual o los derechos
constitucionales conexos.
Nuestra Carta Magna ha establecido expresamente que procede el

hbeas corpus cuando se vulnera o amenaza el derecho a la libertad individual o los derechos constitucionales cuya afectacin tengan conexidad con
dicho derecho(26).
De igual forma, el ltimo prrafo del artculo 25 del Cdigo Procesal
Constitucional, Ley N 28237, seala:

Artculo 25.- Derechos protegidos Procede el hbeas corpus ante la

accin u omisin que amenace o vulnere los siguientes derechos que,
enunciativamente, conforman la libertad individual:
()

Tambin procede el hbeas corpus en defensa de los derechos constitucionales conexos con la libertad individual, especialmente cuando se trata
del debido proceso y la inviolabilidad del domicilio.
Este extremo del artculo 25 del Cdigo Procesal Constitucional desarrolla el supuesto establecido en el inciso 1) del artculo 200 delaConstitucin, haciendo ms explcito que los derechos constitucionales protegidos
por el hbeas corpus deben ser conexos con el derecho a la libertad individual,
prestando un especial inters a los derechos al debido proceso y a la inviolabilidad del domicilio; mas no se circunscribe solamente a estos dos derechos.
Es as que nuestro TC, interpretando tanto la norma constitucional como
el dispositivo legal previamente citado, ha sealado que:

Cabe utilizarse cuando se presentan situaciones no previstas en los tipos

anteriores. Tales como la restriccin del derecho a ser asistido por un
abogado defensor libremente elegido desde que una persona es citada o
detenida; o de ser obligado a prestar juramento; o compelido a declarar o
reconocer culpabilidad contra uno mismo, o contra el o la cnyuge, etc.
Es decir, si bien no hace referencia a la privacin o restriccin en s de

la libertad fsica o de la locomocin, guarda, empero, un grado razonable
(26) VV.AA. El Habeas Corpus de Fujimori. Razones para su improcedencia. Instituto de Defensa Legal,
Lima, 2011, p. 15.
107
de vnculo y enlace con este. Adicionalmente, permite que los derechos

innominados previstos en el artculo 3 de la Constitucin entroncados
con la libertad fsica o de locomocin, puedan ser resguardados.

Esta tipologa ha sido elaborada de modo casustico, en atencin a la

continua evolucin que ha experimentado este proceso constitucional,
por lo que no puede ser tomada como un nmerus clausus(27).
En tal sentido, nuestro TC establece a travs de su jurisprudencia una

concepcin amplia en cuanto a la tutela de derechos por parte del hbeas
corpus conexo, alejndose de una nocin restringida o de un nmerus clausus
de derechos fundamentales conexos a la libertad personal a efectos de su
tutela, en la cual el hbeas corpus podra proteger el derecho a la libertad
personal y a un ncleo duro de derechos fundamentales que se concentran en
torno a dicho derecho, tales como el derecho a la seguridad(28), a la libertad
de trnsito(29), a la integridad personal(30), entre otros(31). Es as que el TC a
partir de la interpretacin conjunta del principio pro homine(32) y lo determinado en el artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional(33), dispone que se debe acoger una concepcin amplia del objeto
de tutela por parte del proceso constitucional de hbeas corpus conexo, con
la finalidad de no excluir ningn supuesto de afectacin de derechos que
(27)
(28)
(29)
(30)
(31)
(32)
STC Exp. N 02663-2003-HC/TC, f.j. 6.

Inciso 24 del artculo 2 de la Constitucin.
Inciso 11 del artculo 2 de la Constitucin.
Literal h del inciso 24 del artculo 2 de la Constitucin.
STC Exp. N 04098-2005-HC/TC, f.j. 3.
Para el profesor Edgar Carpio, citando a Mnica Pinto, el principio pro homine es () un criterio
hermenetico que informa todo el Derecho delos derechos humanos, en virtud del cual se debe
acudir a la norma ms amplia o a la interpretacin ms extensiva, cuando se trata de reconocer
derechos protegidos o, inversamente, a la norma o a la interpretacin ms restringida cuando se trata
de establecer restricciones permanentes al ejercicio de los derechos o a su suspensin extraordinaria.
En: PINTO, Mnica. El Principio prohomine. Criterios de hermenetica y pautas para la regulacin
de los derechos humanos. En ABREGU, Martn y COURTIS, Christian (Compiladores). La
aplicacin de los tratados internacionales sobre derechos humanos por los tribunales locales.
Buenos Aires: Editores, 1997, p. 163. Citado por CARPIO MARCOS, Edgar. La interpretacin de
los derechos fundamentales. Palestra, Lima, 2004, p. 28.
(33) Cdigo Procesal Constitucional
Artculo V.- Interpretacin de los Derechos Constitucionales
El contenido y alcances de los derechos constitucionales protegidos por los procesos regulados en
el presente Cdigo deben interpretarse de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos
Humanos, los tratados sobre derechos humanos, as como las decisiones adoptadas por los tribunales
internacionales sobre derechos humanos constituidos segn tratados de los que el Per es parte.
108
tengan conexidad con el derecho a la libertad personal y de esta forma brindarles la proteccin debida(34).
2. Requisito especial de procedencia del proceso constitucional de

hbeas corpus conexo
En nuestro contexto jurdico, para que el proceso constitucional de hbeas
corpus conexo proceda en la jurisdiccin constitucional se requiere del cumplimiento de un requisito especial de procedencia, el mismo que ha sido establecido por nuestro TC en su diversa y amplia jurisprudencia respecto a esta
figura procesal. Este exige que la afectacin de cualquier derecho constitucional para ser considerado como conexo debe causar una amenaza o vulneracin directa del derecho a la libertad personal, constituyndose en el fundamento indispensable para su procedencia(35).
Arribamos a esta conclusin porque en estos pronunciamientos el TC
ha establecido que para cumplir con la procedencia del citado proceso en un
caso de vulneracin de derechos constitucionales relacionados con la libertad
personal, el juez constitucional deber analizar que la mencionada privacin
se haya realizado de forma inconstitucional y que la misma genere como consecuencia una restriccin alderecho a la libertad personal del recurrente. En
efecto, afirmamos esto porque nuestro TC determin que: () no cualquier
reclamo que aleguea prioriafectacin de los derechos conexos a la libertad
individual puede franquear laprocedibilidadde una demanda de hbeas
corpus, pues para ello se requiereprimafacieque se cumplacon el requisito
de la conexidad. Este requisito comporta que el reclamo alegado est siempre
vinculado a la libertad individual, de suerte que los actos que se aduzcan como
atentatorios de los derechos constitucionales conexos resulten tambin lesivos
del derecho a la libertad individual. O, dicho de otra manera, para que la
alegada amenaza o vulneracin de los denominados derechos constitucionales
conexos se tutele mediante el proceso de hbeas corpus, estas deben redundar
en una amenaza o afectacin de la libertad individual(36).
(34) STC Exp. N 04098-2005-HC/TC, ff.jj. 2 y 3.

(35) Ver: LPEZ FLORES, Berly. Hbeas corpus y debido proceso (el cuasi amparo): cuando la
libertad individual ya no es ms la vedette en los casos justiciables. En: Gaceta Constitucional,
N 45, Lima: Gaceta Jurdica, 2011, p. 39; GARCA CAVERO, Percy. La relacin de conexidad
en el Hbeas Corpus Conexo. En: VV.AA. Temas Penales en la Jurisprudencia del Tribunal
Constitucional. Anuario de Derecho Penal 2008. Lima: PUCP/Universidad de Friburgo, 2009,
p.134; STC Exp. N 08696-2005-HC/TC, f.j. 4.
(36) STC Exp. N 01774-2011-PHC/TC, f.j. 2.
109
Aade el mismo Tribunal en otra oportunidad lo siguiente: Todo ello

implica que para que proceda el hbeas corpus el hecho denunciado como
inconstitucional debe necesariamente redundar en una afectacin directa y
concreta en el derecho a la libertad individual o, dicho de otro modo, la afectacin a los derechos constitucionales conexos debe incidir de manera negativa
en el derecho a la libertad individual(37). As, para nuestro TC y conforme a su
doctrina jurisprudencial, la procedencia del proceso constitucional de hbeas
corpus del tipo conexo requiere que se fundamente la vulneracin de derechos
como son el derecho al debido proceso, el derecho a la inviolabilidad del
domicilio, el derecho a no ser privado del Documento Nacional de Identidad,
entre otros, que suponga adems la afectacin de la libertad individual.
Esta exigencia para la procedencia de este tipo de hbeas corpus instituido por el TC, guarda coherencia con la propia finalidad del proceso constitucional de hbeas corpus, que es garantizar el derecho a la libertad y los
derechos constitucionales conexos a este, entendindose como conexos a
los derechos constitucionales cuya afectacin tendr una incidencia directa en
el agravio a la libertad individual del recurrente; es decir, esta conexidad exige
una relacin de causalidad entre una afectacin y otra(38).
De esta manera, el incumplimiento de esta exigencia genera la declaracin de improcedencia de la demanda(39), pues el TC en reiterada jurisprudencia ha precisado que () no cualquier reclamo que alegue la presunta
afectacin del derecho a la libertad individual o sus derechos conexos puede
dar lugar al anlisis del fondo de la materia cuestionada mediante el hbeas
corpus, pues para ello debe examinarse previamente si los hechos cuya
inconstitucionalidad se denuncia revisten relevancia constitucional, y luego
si aquellos agravian el contenido constitucionalmente protegido del derecho
fundamental a la libertad personal(40). Esta misma conclusin es a la que
arriba Garca Cavero, quien explica que: () si se produce la violacin a
un derecho constitucional que asegura las condiciones para el ejercicio del
derecho a la libertad individual, proceder el hbeas corpus conexo. En este
ltimo caso, no se lesiona o pone en peligro concreto la libertad individual,
(37) STC Exp. N 00819-2011-HC/TC, f.j. 2.
(38) LPEZ FLORES, Berly. Ob. cit., p. 35. Podemos agregar en este extremo que el TC ha entendido el
concepto de conexo o conexidad de la misma forma en que lo define la Real Academia de la Lengua
Espaola, que precisa este trmino como: Que est enlazada o relacionada con otra. Ver: <http://
buscon.rae.es/drae/srv/search?val=conexos>.
(39) RTC N 03834-2010-HC/TC, f.j. 2; RTC N 03669-2010-HC/TC, f.j. 2 y 3; RTC N 03606-2010-HC/
TC, f.j. 2.
(40) STC Exp. N 00819-2011-HC/TC, f.j. 2; STC Exp. N 02722-2008-HC/TC, f.j. 2.
110
sino que tiene lugar una violacin de otro derecho constitucional que crea las
condiciones idneas para afectar la libertad individual ()(41).
Esta concepcin del TC trasciende la literalidad establecida tanto en el
artculo 200 de la Constitucin como en el artculo 25 del Cdigo Procesal
Constitucional (como bien hemos detallado en el acpite anterior del presente
artculo), que no especifica o determina que debe entenderse como derechos
conexos o la exigencia de conexidad, para lo cual el Tribunal ha determinado
que esta exige una vinculacin entre la afectacin a cualquier derecho constitucional que est razonablemente vinculado a la afectacin del derecho a la
libertad individual(42) como exigencia de procedencia de este tipo de hbeas
corpus, que se adiciona a los requisitos de procedencia establecidos en el
inciso 1) del artculo 5 del Cdigo Procesal Constitucional y en la Sentencia
recada en el Expediente N 06218-2007-PHC/TC, previamente analizada en
el presente artculo.
3. Hbeas corpus conexo y derecho al debido proceso

Previamente sealamos que el artculo 25 del Cdigo Procesal Constitucional determina el hbeas corpus que procede en defensa de los derechos
constitucionales conexos con la libertad individual, especialmente cuando se
trata del derecho al debido proceso, exigindose que exista conexidad entre
este derecho y el derecho a la libertad personal, pues el TC ha establecido que
cuando se demande a travs de un proceso de hbeas corpus la violacin del
derecho constitucional del debido proceso, () primero debe realizarse un
anlisis formal de procedencia antes de emitir un pronunciamiento de fondo.
En ese sentido, cabe recordar que el proceso de hbeas corpus no tiene por
objeto proteger en abstracto el derecho al debido proceso, sino que la supuesta
violacin de este derecho tiene que producir efectos lesivos en la libertad individual para que se pueda habilitar su procedencia. En consecuencia, si se considera que se ha producido una violacin al debido proceso, la va idnea para
buscar su restitucin y proteccin es el proceso de amparo. En el presente
caso, la resolucin impugnada efectivamente contiene una orden o mandato
de impedimento de salida del pas, dirigida al menor favorecido; en consecuencia, corresponde que el Tribunal Constitucional se pronuncie sobre el
particular(43).
(41) GARCA CAVERO, Percy. Ob. cit., p. 144.

(42) Ibdem, p. 124.
111
Sobre esto ltimo, el profesor Landa Arroyo ha sealado que: La proteccin de la libertad personal y los derechos conexos a ella son tutelables
mediante el hbeas corpus; sin embargo, cuando una persona est detenida y
procesada por los rganos jurisdiccionales es factible que su libertad se est
afectando con base en la violacin del debido proceso o la tutela jurisdiccional
por parte de los tribunales de justicia(44). En esta misma lnea de argumentacin, Garca Cavero expone que, en este supuesto procesal, la conexidad
exigida por el TC () se presenta cuando la vigencia del derecho constitucional constitutivo del debido proceso garantiza condiciones para resguardar al procesado de una privacin o restriccin de la libertad individual
arbitraria(45).
Entonces, se puede afirmar que una demanda constitucional de hbeas
corpus del tipo conexo ser materia de pronunciamiento por parte de un juez
constitucional cuando exista una correlacin entre la afectacin del derecho
al debido proceso (sustantivo y adjetivo(46)) y el derecho a la libertad personal,
la que deber analizarse de forma diferente y nica en cada caso concreto(47),
pues en estos casos, la afectacin del derecho al debido proceso del recurrente convierte el proceso judicial en un proceso irregular () o, lo que es
lo mismo a decir, en un proceso inconstitucional por atentar contra la libertad
personal(48).
De igual forma, en este supuesto, el proceso de hbeas corpus no tiene
como finalidad la proteccin en abstracto del derecho al debido proceso, sino
frente a los actos promovidos durante el desarrollo del proceso judicial considerados lesivos e ilegtimos que afectan el ejercicio y goce del derecho a
la libertad personal, ya que sin esto ltimo no se podr habilitar su procedencia(49), y en cuyo caso la va idnea para solicitar su restitucin y proteccin sera el proceso constitucional de amparo(50).
4. Hbeas corpus conexo y el derecho a la inviolabilidad del domicilio
(44) LANDA ARROYO, Csar. El derecho fundamental al debido proceso y a la tutela jurisdiccional
efectiva. En: Pensamiento Constitucional, Ao VIII, N 8, Lima: PUCP, 2002, p. 456.
(45) GARCA CAVERO, Percy. Ob. cit., pp. 141 y 142.
(46) STC Exp. N 04098-2005-HC/TC, f.j. 2.
(47) RTC N 06204-2006-HC/TC, f.j. 3.
(48) LANDA ARROYO, Csar. Ob. cit., p. 457.
(49) RTC N 04030-2012-HC/TC, f.j. 5.
(50) STC Exp. N 06402-2006-PHC/TC; STC Exp. N 00148-2007-HC/TC, f.j. 2; STC Exp. N 035092009-PHC/TC, f.j. 8.
112
El mencionado artculo 25 del Cdigo Procesal Constitucional tambin

determina la procedencia de esta clase de hbeas corpus cuando se vulnera
el derecho constitucional a la inviolabilidad del domicilio, contenido en el
inciso 9 del artculo 2 de la Constitucin Poltica(51), como derecho conexo
con la libertad individual, especialmente, cuando dicho supuesto ha sido ratificado y desarrollado por nuestro TC, el que ha llegado a declarar que: (...)
la Constitucin ha consagrado el proceso de hbeas corpus como la garanta
que procede contra el hecho u omisin, de parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza la libertad individual o los derechos
constitucionales conexos a ella, entre ellos la inviolabilidad del domicilio(52).
Creemos que el legislador nacional opt por incorporar este supuesto en la
redaccin del artculo 25 del citado Cdigo (relativo a los derechos protegidos
por el proceso constitucional de hbeas corpus), oponindose a lo precedentemente establecido en el inciso 1 del artculo 24 de la Ley N 23506, Ley
de Hbeas Corpus y Amparo, que determin en su momento que el derecho
constitucional a la inviolabilidad del domicilio fuera tutelado por el proceso
constitucional de amparo. En efecto, consideramos que este cambio en el instrumento procesal de proteccin del mencionado derecho tiene su fundamento
en la relacin intrnseca que posee con el derecho a la libertad individual, pues
() la inviolabilidad domiciliaria pertenece a las libertades individuales y
est en estrecha vinculacin con la libertad fsica, y con la violacin de este
derecho se est restringiendo la libertad que tiene una persona para decidir
quin entra y quin no a su casa, as como tambin el derecho a su intimidad
y vida privada(53).
Al presente, cabe sealar que si bien se podra entender que el hbeas
corpus conexo procede en todos los supuestos que se afecte el derecho a
(51) Constitucin Poltica

Artculo 2.- Derechos fundamentales de la persona
Toda persona tiene derecho:
()
9. A la inviolabilidad del domicilio. Nadie puede ingresar en l ni efectuar investigaciones o registros
sin autorizacin de la persona que lo habita o sin mandato judicial, salvo flagrante delito o muy grave
peligro de su perpetracin.
(52) STC Exp. N 02238-2008-HC/TC, f.j. 2.
(53) GUADALUPE TELLO, Luis Alberto. La inviolabilidad domiciliaria: Hbeas Corpus o Amparo?.
En: Revista Thmis, N 16, Lima, Thmis, 1990, p. 72.
113
la inviolabilidad del domicilio(54), este mismo tambin debe cumplir con el

requisito de conexidad exigido por el TC en este tipo de hbeas corpus, ya
que el mismo Tribunal determin que: () si bien el artculo 25 del Cdigo
Procesal Constitucional establece que la inviolabilidad del domicilio es un
derecho susceptible de proteccin mediante hbeas corpus, tal proteccin de
la inviolabilidad del domicilio es posible nicamente en tanto derecho conexo
con la libertad individual; es decir, en tanto la pretendida afectacin a la
inviolabilidad del domicilio se encuentre en conexin con una vulneracin o
amenaza de la libertad individual. Ello tampoco sucede en el presente caso, en
el que el acto pretendidamente vulneratorio de la inviolabilidad del domicilio
lo constituye un lanzamiento. Por lo tanto, el proceso constitucional pertinente
para dilucidar la pretendida vulneracin al debido proceso concurrente con
una vulneracin de la inviolabilidad del domicilio sera el amparo(55).
As, la procedencia de una demanda de hbeas corpus conexo en este
supuesto de afectacin al derecho a la inviolabilidad del domicilio depender
de si esta se encuentra vinculada directamente a una afectacin al derecho
a la libertad personal del recurrente; caso contrario, sin la vinculacin entre
estos derechos, el juez constitucional declarar la demanda constitucional
improcedente, porque el proceso constitucional idneo en estos casos sera el
proceso constitucional de amparo.
5. Hbeas corpus conexo y el derecho a no ser privado del Documento

Nacional de Identidad
Nuestra Constitucin determina que el Documento Nacional de Identidad
(DNI) se constituye en el documento oficial de identidad de las personas en
el Per(56) y con la entrada en vigencia del Cdigo Procesal Constitucional, se
(54) Al respecto, nuestro TC ha declarado que: () la conculcacin al derecho a la inviolabilidad del

domicilio se manifiesta con el ingreso o los registros (por parte de terceros) en el domicilio de la
persona sin la correspondiente autorizacin (de la persona o dispuesta por el juez), afectacin a ste
derecho constitucional que subsiste en tanto contine la permanencia arbitraria de los agresores en el
interior del domicilio de la persona. En: STC Exp. N 04768-2012-HC/TC, f.j. 2; RTC N 019992008-PHC/TC; RTC N 02523-2011-PHC/TC.
(55) STC Exp. N 07449-2005-HC/TC, f.j. 2.
(56) El artculo 26 de la Ley N 26497, Ley Orgnica del Registro Nacional de Identificacin y Estado
Civil, establece lo siguiente: El Documento Nacional de Identidad (DNI) es un documento pblico,
personal e intransferible. Constituye la nica cdula de Identidad Personal para todos los actos
civiles, comerciales, administrativos, judiciales, y en general, para todos aquellos casos en que, por
mandato legal, deba ser presentado. Constituye tambin el nico ttulo de derecho al sufragio de la
persona a cuyo tenor ha sido otorgado.
114
estableci el derecho a no ser privado del Documento Nacional de Identidad,

formando as parte de la gama de derechos protegidos por el proceso constitucional de hbeas corpus, conforme a lo determinado en el inciso 10 del
artculo 25 del mencionado cuerpo normativo.
En efecto, el citado cuerpo normativo ampli la proteccin que brindaba
la derogada Ley N 23506, que slo habilitaba la proteccin va hbeas corpus
del derecho a no ser privado del pasaporte dentro o fuera del territorio dela
Repblica, lo que se encuentra en concordancia con lo dispuesto en el inciso
21 del artculo 2 dela Constitucin(57) (proteccin que no se extiende al
DNI). Frente a ello, el TC peruano concluy que: () tanto el DNI como
el pasaporte son instrumentos que en ciertas circunstancias permiten que la
persona ejerza su derecho al libre trnsito y fije residencia en cualquier lugar
dela Repblicao fuera de ella. Por ejemplo, solo se requiere la presentacin
del Documento Nacional de Identidad para que los nacionales de los pases
andinos puedan circular sin restriccin alguna por los territorios de dichos
estados(58).
En ese sentido, estamos ante un reconocimiento del derecho a no ser
privado del DNI que se encuentra garantizado por el proceso constitucional
de hbeas corpus, como bien expresa el TC: () si la alegada afectacin a un
derecho constitucional conexo como es el derecho al debido procedimiento
administrativo, redunda en una afectacin al derecho a la libertad individual, concretamente, al derecho a no ser privado del Documento Nacional
de Identidad, aquel resulta tutelable va este proceso libertario, conforme lo
prescribe el artculo 25 in fine del Cdigo Procesal Constitucional(59). As,
conforme a lo expresado por el Tribunal, la procedencia del proceso constitucional de hbeas corpus en los casos en que se alegue la privacin del DNI,
depender de que si la citada privacin tiene como consecuencia una directa
restriccin alderecho a la libertad individual para la determinacin de su
procedencia.
(57) Constitucin Poltica

Artculo 2.Toda persona tiene derecho:
()
21.A su nacionalidad. Nadie puede ser despojado de ella.Tampoco puede ser privado del derecho de
obtener o de renovar su pasaporte dentro o fuera del territorio de la Repblica.
().
(58) STC Exp. N01999-2009-PHC/TC, f.j. 3.
(59) STC Exp. N 01424-2008-HC/TC, f.j. 4.
115
Cabe sealar que el TC en la Sentencia recada en el Expediente N 22732005-PHC/TC determin la importancia de este derecho concluyendo que el
DNI tiene una doble funcin: primero, permite la identificacin de su titular,
y segundo, constituye un requisito para el ejercicio de los derechos civiles y
polticos consagrados porla Constitucin(60). Por lo tanto, la privacin del DNI
genera una limitacin de otros derechos ciudadanos(61).
Igualmente, el derecho a no ser privado del DNI, como todo derecho,
puede ser limitado(62), en cuyo caso, la limitacin se encuentra legalmente
vlida cuando se retiene judicialmente a las personas condenadas a una pena
privativa de la libertad o cuando una persona es retenida al ingresar a distintas instituciones del Estado, entre otros supuestos(63). Entonces, el derecho
a no ser privado del DNI, configurado legalmente, es un derecho que se interrelaciona con otros derechos, por lo que los efectos de su afectacin tambin
alcanza a estos.
Por otro lado, para el resto de derechos que se puedan ver afectados
como consecuencia de la privacin del DNI, estos se encuentran garantizados
a travs del proceso constitucional de amparo. En efecto, en las Sentencias
recadas en los Expedientes N 05829-2009-PA/TC(64), N 04296-2009-AA/
(60) En efecto, podemos sealar que una de las repercusiones de no contar con el DNI es la afectacin del
derecho a la participacin poltica, porque solo mediante el DNI la ciudadana peruana puede registrar
su voto en los comicios nacionales, regionales y locales. De igual forma, otra consecuencia es el caso
de los pensionistas que quieren cobrar su pensin de jubilacin ante la Oficina de Normalizacin
Previsional(ONP), quienes sin su DNI no pueden hacer efectivo su derecho a la pensin. Tambin,
otra secuela es que las denuncias o demandas que sean interpuestas por las personas que no posean
DNI sern rechazadas por las autoridades judiciales y/o funcionarios pblicos, generndose una
terrible indefensin de sus derechos constitucionales, puesto que se exige este documento a los
recurrentes o afectados para interponer una demanda, y al mismo tiempo se exige que los demandados
al contestar la misma deban anexar el mencionado Documento, limitndose los derechos de tutela
judicial efectiva y al debido proceso, reconocidos por nuestra Constitucin y por el TC. En: STC Exp.
N08123-2005-HC/TC, f.j. 6.
(61) Asimismo, el TC en la misma Sentencia seal que la denegatoria injustificada en la expedicin
del DNI incide de manera negativa en el derecho fundamental al reconocimiento de la personalidad
jurdica, reconocido en el artculo 16 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos,
as como en el artculo 3 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. En: STC Exp.
N02273-2005-PHC/TC, f.j. 25.
(62) El Tribunal Constitucional determin, en reiterada y coherente jurisprudencia, que: () ningn
derecho fundamental tiene carcter absoluto, sino que por el contrario, se encuentran limitados, no
slo por su propio contenido, sino por su relacin con otros bienes constitucionales. En: STC Exp.
N01091-2002-HC/TC.
(63) STC Exp. N 03257-2009-HC/TC, f.j. 5.
(64) STC Exp. N05829-2009-PA/TC, f.j. 6.
116
TC(65) y N 00139-2013-AA/TC(66), el TC concluy que a travs del DNI se

efectiviza el derecho a la identidad porque permite la identificacin precisa de
su titular y el ejercicio de los derechos civiles y polticos consagrados por la
Constitucin, y cuando estos derechos se vean afectados como consecuencia
de la privacin del DNI, la va procesal constitucional idnea para garantizarlos ser el proceso constitucional de amparo(67).
Por lo tanto, a partir de lo establecido por la jurisprudencia del TC,
podemos concluir que la procedencia del proceso constitucional de hbeas
corpus en los casos en que se alegue la privacin del DNI, depender de que si
la citada privacin tiene como consecuencia una directa restriccin alderecho
a la libertad individual; de lo contrario, si la privacin del DNI acarrea como
consecuencia la vulneracin a otro derecho, este ser tutelado a travs del
proceso constitucional de amparo. Del mismo modo, no proceder ninguno
de los procesos antes mencionados si la privacin se encuentra dentro de los
supuestos de limitacin legalmente vlidos.
Es as que consideramos que a afectos de garantizar derecho a no ser
privado del DNI reconocido en el inciso 10 del artculo 25 del Cdigo
Procesal Constitucional, corresponde emplear el hbeas corpus conexo, por
la exigencia que ha establecido el TC de que concurra una afectacin de este
derecho y elderecho a la libertad individual para que el juez constitucional
determine su procedencia(68).
Conclusiones
Como bien hemos sealado, la proteccin del proceso de hbeas corpus no
se limita al derecho constitucional a la libertad individual, sino que, conforme a
nuestra Carta Constitucional, el Cdigo Procesal Constitucional y el desarrollo
jurisprudencial de nuestro Tribunal Constitucional, la proteccin del hbeas
corpus tambin puede ser utilizado cuando se vulneren otros derechos, pues en
(65) STC Exp. N 04296-2009-AA/TC f.j. 8.
(66) STC Exp. N 00139-2013-AA/TC, f.j. 2.
(67) El Tribunal Constitucional resolvi en las Sentencias N 02593-2003-AA/TC, N 03125-2004-AA/
TC y N 05259-2008-AA/TC, entre otras, que el proceso constitucional de amparo procede frente a
la amenaza y/o vulneracin de derechos constitucionales, distintos a los derechos protegidos por el
hbeas corpus y el hbeas data, tal como lo establece expresamente el inciso 2 del artculo 200 de la
Constitucin y el artculo 2 del Cdigo Procesal Constitucional.
(68) STC Exp. N 02432-2007-PHC/TC, f.j. 5; STC Exp. N 03257-2009-HC/TC, f.j. 5; STC Exp.
N 00114-2009-PHC/TC, f.j. 4; STC Exp. N 01071-2010-PHC/TC, f.j. 4; STC Exp. N 024842010-PHC/TC, f.j. 4.
117
la actualidad este proceso constitucional ha dejado de ser el modelo clsico que

estaba dirigido nicamente a la proteccin del derecho a la libertad personal.
Por tal motivo, tanto la doctrina como la jurisdiccin constitucional han desarrollado una tipologa que permite una mejor tutela de estos derechos, entre el
que destaca para los fines del presente artculo, el hbeas corpus conexo.
Nuestro TC ha determinado que la procedencia del proceso constitucional de hbeas corpus conexo requiere del cumplimiento de un requisito
especial, el mismo que exige que la afectacin de cualquier derecho constitucional para ser considerado como conexo debe causar una amenaza o vulneracin directa del derecho a la libertad personal, constituyndose en el fundamento indispensable para su procedencia.
Para la procedencia de este tipo de hbeas corpus instituido por el TC,
esta exigencia guarda coherencia con la propia finalidad del proceso constitucional de hbeas corpus, que es garantizar el derecho a la libertad y los
derechos conexos a este, entendindose como conexos a los derechos constitucionales cuya afectacin tendr una incidencia directa en el agravio a la
libertad individual de la persona.
En el presente artculo hemos desarrollado los supuestos de procedencia
del hbeas corpus del tipo conexo en casos de afectacin de los derechos
al debido proceso, a la inviolabilidad del domicilio y a no ser privado del
DNI, los que para su procedencia deben cumplir el mencionado requisito
especial. Asimismo, estos supuestos no son los nicos derechos que se pueden
garantizar a travs de este proceso constitucional, puesto que el TC ha optado
por una tesis amplia de proteccin, exigiendo nicamente para su procedencia
un correlato entre la afectacin del derecho invocado y el derecho a la libertad
personal.
118
CAPTULO VII
Hbeas corpus contra
resoluciones judiciales
y su tratamiento por la
jurisprudencia constitucional
CAPTULO VII
Hbeas corpus contra resoluciones
judiciales y su tratamiento por la
jurisprudencia constitucional
Anny REYES LAUREL(*)
Introduccin
El reconocimiento del derecho sustantivo, sin la creacin de mecanismos
procesales que permitan su efectiva tutela, no es suficiente. Por ello, dentro de
los procesos que en doctrina forman parte de la jurisdiccin constitucional de
la libertad(1), se encuentra el hbeas corpus, consagrado en el primer inciso,
del artculo 200 de la Constitucin Poltica de 1993; el cual constituye, de
acuerdo con lo expuesto por la Convencin Americana de Derechos Humanos,
un recurso sencillo, rpido y efectivo destinado a la proteccin de la libertad
individual y derechos conexos.
Sin necesidad de agotar el estudio del proceso de hbeas corpus, en el
presente artculo nos centraremos en el anlisis de una modalidad en particular: el hbeas corpus contra resoluciones judiciales, cuya procedencia
excepcional, si bien se encuentra prescrita en el artculo 4 del Cdigo Procesal
Constitucional (en adelante CPConst.), ha sido objeto de una serie de pronunciamientos por parte del Tribunal Constitucional.
I. Hbeas corpus y su regulacin en el Per

1. Hbeas corpus y Constitucin Poltica de 1993
La exigencia al Estado peruano del Derecho a un recurso sencillo, rpido
y efectivo, para la proteccin judicial de los derechos fundamentales, ha sido
(*)
Abogada por la Universidad Nacional Hermilio Valdizn. Especialista en Derecho Penal y Procesal
Penal por el Centro de Educacin Contnua de la Pontificia Universidad Catlica del Per.
(1)
CASTAEDA OTSU, Susana Yns. El hbeas corpus en Per. Un anlisis a partir de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional. En: Ferrer Mac-Gregor, Eduardo y Zaldvar Lelo De Larrea,
Arturo (coordinadores). Aspectos del Derecho Procesal Constitucional. Idemsa, Lima, 2009, p. 42.
121
equiparada por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos con los

procesos de amparo y hbeas corpus(2).Nos referiremos nicamente a este
ltimo.
El hbeas corpus fue regulado por primera vez en 1897, a travs de la
Ley de 21 de octubre del mismo ao; sin embargo, conforme lo indica Garca
Belaunde(3), su reconocimiento a nivel constitucional recin se produjo luego
de la promulgacin de la Carta Poltica de 1920, aunque restringido al mbito
de la libertad personal.
Este modelo de proceso constitucional se mantiene hasta la entrada en
vigencia de la Constitucin de 1993 que, a diferencia de la Constitucin
de 1979, extiende el mbito de procedencia del hbeas corpus no solo a la
tutela de la libertad individual, sino tambin a la proteccin de los derechos
constitucionales conexos con ella,los cuales fueron recogidos, enunciativamente, en el artculo 25 del CPConst. Esta posicin ha sido objeto
de mltiples pronunciamientos por parte del Tribunal Constitucional (en
adelante TC), en los cuales seala que en virtud del principioin dubio pro
hominese acoge a lo que en doctrina se conoce como la concepcin amplia
del proceso constitucional de hbeas corpus, que no se limita nicamente
a la proteccin de la libertad personal, sino tambin a los derechos consustanciales a esta(4).
2. Hbeas corpus y Cdigo Procesal Constitucional

La regulacin del hbeas corpus en el CPConst. constituye un adelanto
en su tratamiento legislativo, pues, como recuerda Valle Riestra(5), desde
la citada Ley del 21 de octubre de 1897 hasta la versin definitiva de la
Ley N 23506 (antecesora inmediata del citado Cdigo), dicho instituto
procesal, destinado a la tutela constitucional de la libertad, fue legislativamente desarrollado a travs de ocho leyes; y, luego, a partir de la Ley
N 23506, fue objeto de treinta y uno leyes, entre reformas, leyes complementarias, derogaciones, etc., de lo que se advierte que era necesaria
(2) Opinin Consultiva OC/8/87, prrafo 32.

(3) GARCA BELANDE, Domingo. El hbeas corpus en el Per. Direccin Universitaria de la
Biblioteca y Publicaciones de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Lima, 1979, p. 23.
(4) STC Exp. N 09057-2005-PHC/TC, f.j. 2 y 3; STC Exp. N 04750-2007-PHC/TC, f.j. 2; STC Exp.
N 03509-2009-PHC/TC, f.j. 3; entre otros.
(5) VALLE-RIESTRA, Javier. Hbeas corpus. Ediciones Jurdicas, Lima, 2005, p. 305.
122
ANNY REYES LAUREL
su regulacin en un cuerpo de leyes orgnicamente estructurado y con

vocacin de autosuficiencia.
El TC recuerda en su jurisprudencia(6) que entre las principales innovaciones recogidas por el CPConst., se encuentra la posibilidad de interponer
procesos constitucionales contra resoluciones judiciales,siempre que
estas afecten la tutela procesal efectiva; para lo cual, el segundo prrafo
del artculo 4 seala que este proceder cuando una resolucin judicial
firme vulnere de forma manifiesta la libertad individual y la tutela procesal
efectiva.
Es necesario precisar que existen legislaciones que no admiten este
supuesto de procedencia (tesis negativa) y otras que s (tesis permisiva). A su
vez, la tesis permisiva puede ser moderada o amplia. Nos encontraremos en el
primer supuesto siempre que se permita su procedencia para tutelar derechos
procesales de relevancia constitucional; y, en el segundo, cuando esta proteccin se extienda a todos los derechos fundamentales(7).
En el caso peruano,el modelo de hbeas corpus previsto contra resoluciones es aquel que se adscribe a la tesis permisiva moderada(8), dado que
el citado artculo 4 del CPConst. seala la procedencia del hbeas corpus
contra resoluciones judiciales ante la vulneracin de la libertad individual
y tutela procesal efectiva; esta ltima constituye un derecho procesal constitucional, que a su vez engloba el derecho al debido proceso y a la tutela
jurisdiccional efectiva. Sin embargo, como veremos a continuacin, el desarrollo que ha realizado el TC sobre esta institucin procesal refiere que en la
prctica nos adherimos a la tesis permisiva amplia, en tanto su procedencia no
se circunscribe nicamente a la vulneracin de garantas procesales sino de
cualquier derecho fundamental.
(6)
ETO CRUZ, Gerardo. Nuevas decisiones y cambios en los procesos de amparo y hbeas corpus.
Gaceta Jurdica, Lima, 2005, p. 33.
(7) SAENZ DVALOS, Luis. El amparo contra resoluciones judiciales en el Cdigo Procesal Constitucional peruano y su desarrollo jurisprudencial. Breves reflexiones. En: Gaceta Jurdica. Tomo 5.
Lima, pp. 65-69.
(8) OR GUARDIA, Arsenio. El hbeas corpus. Temas y propuestas de modificacin en el Cdigo
Procesal Constitucional. Editorial Reforma, Lima, 2011, p. 84.
123
II. Hbeas corpus contra resoluciones judiciales: Presupuestos

procesales
1. Antecedentes del hbeas corpus contra resoluciones judiciales
Antes del CPConst. no se contemplaba la procedencia del hbeas corpus
para cuestionar una resolucin judicial que emanara de un proceso regular,
tal y como lo prescriban las Leyes Ns 23506(9)y 25398(10).
A partir del anlisis de las resoluciones del TC (de junio de 1996 a marzo
de 2002), el profesor Huerta Guerrero(11) seala que la tendencia general de
sus decisiones se orientaba a declarar improcedentes las solicitudes de hbeas
corpus dirigidas contra resoluciones judiciales con fundamento en las citadas
normas legales; sin embargo, tambin se admitan excepciones basadas en la
infraccin al debido proceso o cuando la resolucin judicial que ordenaba la
detencin preventiva se expeda sin que se cumpla con los requisitos previstos
en las normas procesales penales.
Resulta necesario resaltar la importancia del caso Bedoya de Vivanco(12),
en tanto que marc un hito respecto a la procedencia del hbeas corpus contra
resoluciones judiciales. En dicho caso, el TC no solo evalu si se estaba ante
un proceso regular, sino que analiz el fondo de la controversia; esto es, si se
acreditaron debidamente los tres requisitos exigidos por el artculo 135 del
Cdigo Procesal Penal, a efectos de dictarse el mandato de detencin.Seguidamente, con los casos Grace Mary Riggs Brousseau (STC Exp. N 7912002-HC/TC) y Vicente Ignacio Silva Checa (STC Exp. N 1091-2002-HC/
TC), el TC centr su atencin en determinar si se estaba frente a lmites razonables al ejercicio de la libertad personal.
(9)
Ley N 23506, artculo 6, inciso 2: No proceden las acciones de garanta: Contra la resolucin
judicial emanada de unprocedimiento regular.
(10) Ley N 25398, artculo 10: Las anomalas que pudieran cometerse dentro delproceso regularal que
se refiere el inciso 2, del artculo 6 de la Ley (23506), debern ventilarse y resolverse dentro de los
mismos procesos mediante el ejercicio de los recursos que las normas procesales especficas establecen. Asimismo, el artculo 16 sealaba que: No procede la accin de hbeas corpus: a) Cuando
el recurrente tenga instruccin abierta o se halle sometido a juicio por los hechos que originan la
accin de garanta. b) Cuando la detencin que motiva el recurso ha sido ordenada por el juez competente dentro de unproceso regular.
(11) HUERTA GUERRERO, Luis. Libertad personal y hbeas corpus. Estudios sobre jurisprudencia.
Comisin Andina de Juristas,Lima, 2003, p. 47.
(12) STC Exp. N 139-2002-HC/TC.
124
ANNY REYES LAUREL
Posteriormente, a raz de lo resuelto en el caso Apolonia Ccollcca Ponce

(STC Exp. N 3179-2004-AA/TC), como veremos ms adelante, se ampla an
ms la procedencia del citado proceso, a fin de cuestionar resoluciones judiciales no solo bajo el supuesto de vulneracin de la tutela procesal efectiva,
sino tambin ante la infraccin de cualquier derecho fundamental.
En fallos posteriores(13), en consonancia con lo resuelto en este ltimo
caso, el TC seal:

Al respecto este Colegiado concluy en que solo excepcionalmente cabe

efectuar un control constitucional de una resolucin judicial (). En consecuencia, en la justicia ordinaria se establece la culpabilidad o inocencia
del imputado (); la justicia constitucional, en cambio, se encarga de
determinar si la resolucin judicial cuestionada afecta aderechos constitucionales (el nfasis es nuestro).
As, tambin:
() la interpretacin de la ley penal es una atribucin del juez penal; en

tal sentido, solo podrn revisarse las decisiones que este emita, siempre
que como consecuencia de ellas se afecten derechos fundamentalesde
modo arbitrario o irrazonable (el nfasis es nuestro).
2. Presupuestos procesales
Debido a que se trata de un supuesto de procedencia excepcional, no
todas las resoluciones emitidas por un juez pueden ser objeto de revisin
por parte de un juez constitucional, sino que se deben cumplir con los presupuestos procesales taxativos contenidos en el segundo prrafo, del artculo 4,
del CPConst., los cuales estn compuestos por: a) resolucin judicial firme;
b) vulneracin manifiesta; y, c) vulneracin manifiesta contra la libertad individual y la tutela procesal efectiva.
2.1. Firmeza de la resolucin judicial

A diferencia de lo que ocurre con el recurso de amparo (regulado en el
primer prrafo del citado artculo 4), en el hbeas corpus no se precis lo que
(13) CARRUITERO LECCA, Francisco y GUTIRREZ CANALES, Mario Ral. El proceso constitucional de hbeas corpus. Estudio preliminar, comentarios al Cdigo Procesal Constitucional.
Anlisis Jurisprudencial. Studio Editores, Lima, 2008, pp. 373 y 375.
125
deba entenderse por firme; de tal modo que el TC, a travs de su jurisprudencia, tuvo que delimitar dicho concepto.
La postura inicial acogida por el TC, en consonancia con el citado
CPConst., fue la de exigir el agotamiento de los recursos y remedios previstos por la ley procesal de la materia(14). Sin embargo, no mucho despus
de su entrada en vigencia, y siguiendo a la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (en casos tales como Velsquez Rodrguez,
sentencia del 29 de julio de 1988; Godnez Cruz, sentencia del 20 de enero
de 1989; Fairn Garbi y Sols Corrales, sentencia del 15 de marzo de 1989),
el TC seal cuatro supuestos que permitenla procedencia del hbeas corpus
contra una resolucin judicial pese a carecer de este presupuesto procesal.
Tales excepciones son las siguientes:
i.
Queno se haya permitido al justiciable el acceso a los recursos que contempla el proceso judicial de la materia.
ii. Retardoinjustificado en la decisin sobre el mencionado recurso.

iii. Que a causa del agotamiento de los recursos, pudiera convertirse en irreparable la agresin.
iv. Que no se resuelvan los recursos en los plazos fijados.
De este modo, y a efectos de moderar la regla de procedibilidad restrictiva, contenida en el artculo 4 del CPConst., el TC aplic el principio
pro homine, el cual postula que los preceptos normativos deben sujetarse a
una interpretacin que optimice el derecho constitucional y reconozca una
posicin preferente a los derechos fundamentales(15).
La exigencia de la firmeza de la resolucin se ha mantenido en la jurisprudencia del TC; as, en sus fallos posteriores, seal que la firmeza de
las resoluciones judiciales est referida a aquel estado del proceso en el
que no cabe presentar medio impugnatorio y, por lo tanto, solo ser posible
cuestionar la irregularidad de la actuacin judicial a travs del control
constitucional(16).
(14) A manera de ejemplo, vase: RTC Exp. N 03470-2005-PHC/TC, f.j. 2; STC Exp. N 011922005-HC/TC, f.j. 6; STC Exp. N 02905-2005-HC/TC, f.j. 6; entre otros.
(15) STC Exp. N 04107-2004-PHC, f.j. 8; STC Exp. N 02009-2004-HC/TC, f.j. 6.
(16) STC Exp. N 06712-2005-HC/TC, f.j. 7.
126
ANNY REYES LAUREL
2.2. Vulneracin manifiesta

Este presupuesto procesal hace referencia a una clara e indiscutible afectacin(17) (de la libertad individual y la tutela procesal efectiva). Por tal motivo,
ser preciso determinar, en los trminos del artculo 4 del CPConst.,qu grado
de intensidad configura esta vulneracin manifiesta.
Ante la carencia de regulacin al respecto, se ha determinado, a partir
de criterios jurisprudenciales emitidos por el TC, qu resoluciones judiciales
afectan la libertad con una intensidad suficiente como para poder ser cuestionadas a travs del hbeas corpus(18). A saber, son las siguientes:
i.
Resoluciones que suponen una privacin de libertad: tales como una resolucin que ordena un mandato de detencin o una sentencia condenatoria
a una pena privativa de libertad efectiva.
ii. Resoluciones que suponen una denegatoria de excarcelacin: entre ellas

se menciona la resolucin denegatoria de cesacin de prisin preventiva
o de la libertad provisional, as como de beneficios penitenciarios.
iii. Resoluciones que suponen una restriccin menor de la libertad: entre
ellas se encuentran el auto de apertura de instruccin o las que imponen
algn tipo de restriccin de la libertad.
iv. Resoluciones de adecuacin y sustitucin de pena.
v. Resoluciones denegatorias de recursos: en este supuesto se seala que
ser procedente siempre que exista conexidad entre este derecho y la
libertad personal.
A esto debemos agregar que, en congruencia con el fallo emitido en el
caso Ccollcca Ponce, el TC seal que:

No toda inobservancia de una regla procesal acarrea la irregularidad

del proceso. Para que un proceso sea considerado irregular, se requiere
que dicho vicio tenga como efecto la afectacin del contenido constitucionalmente protegido de algn derecho constitucional, sea este
(17) DONAYRE MONTESINOS, Christian. El hbeas corpus en el Cdigo Procesal Constitucional.

Una aproximacin con especial referencia a la jurisprudencia del Tribunal Constitucional peruano.
Jurista Editores, Lima, 2005, p. 53.
(18) SUREZ LPEZ DE CASTILLA, Camilo. El hbeas corpus contra resoluciones judiciales en el
Per. En: Eto Cruz, Gerardo (coordinador). Treinta aos de jurisdiccin constitucional en el Per.
Tomo II. Q & P Impresores, Lima, 2014, pp. 895-919.
127
de orden procesal o cualquier otro que haya sido reconocido por la Ley
Fundamental. Fuera de dicho mbito y, por tanto, tambin de la competencia ratione materiae del amparo contra resoluciones judiciales, se
encuentran aquellas anomalas procesales derivadas de la infraccin de la
mera legalidad procesal(19) (nfasis nuestro).
As, la vulneracin manifiesta deber incidir en el contenido constitucionalmente protegido de un derecho constitucional, ya sea explcito o
implcito, en virtud de la clusula de nmerus apertus, recogida en el artculo
3 de la Constitucin Poltica.
2.3. Que la vulneracin manifiesta sea contra la libertad individual y tutela procesal efectiva
Este presupuesto procesal indica que, a fin de que sea procedente el hbeas
corpus contra una resolucin judicial, la vulneracin de la libertad individual
debe concurrir junto a la tutela procesal efectiva.
Tanto la vigente Constitucin como el CPConst. utilizan la denominacin
libertad individual. Con relacin a esta, el TC, en el caso Silva Checa (Exp.
1091-2002-HC/TC), la defini en los siguientes trminos:

En cuando derecho subjetivo, garantiza que no se afecte indebidamente

la libertad fsica de las personas, esto es, su libertad locomotora, ya
sea mediante detenciones, internamientos o condenas arbitrarias. Los
alcances de la garanta dispensada a esta libertad comprenden frente
a cualquier supuesto de privacin de la libertad locomotora, independientemente de su origen, la autoridad o la persona que lo haya
efectuado.
Carruitero Lecca(20) seala que el trmino tutela procesal efectiva no

fue incluido en el texto constitucional, sino que primero fue utilizado por
el TC y luego fue recogido en el CPConst., especficamente en el ltimo
prrafo del artculo 4. Segn tal disposicin, la tutela procesal efectiva
se entendera como aquella situacin jurdica de una persona en la que se
respetan, de modo enunciativo, sus derechos de libre acceso al rgano jurisdiccional: a probar, de defensa, al contradictorio e igualdad sustancial en el
proceso, a no ser desviado de la jurisdiccin predeterminada ni sometido a
(19) STC Exp. N 00726-2007-AA/TC, f.j. 3.

(20) CARRUITERO LECCA, Francisco y GUTIRREZ CANALES, Mario Ral. Ob. cit., p. 79.
128
ANNY REYES LAUREL
procedimientos distintos de los previstos por la ley, a la obtencin de una resolucin fundada en derecho, a acceder a los medios impugnatorios regulados,
a la imposibilidad de revivir procesos fenecidos, a la actuacin adecuada y
temporalmente oportuna de las resoluciones judiciales y a la observancia del
principio de legalidad procesal penal.
Sobre este extremo, debemos precisar que, a diferencia de su antecesora, la Constitucin de 1993, en el inciso 2, del artculo 200, introdujo
la prohibicin de interponer un proceso de amparo contra resoluciones judiciales emanadas de un procedimiento regular, el cual fue definido por el
TC como la observancia de los derechos de naturaleza procesal referidos a la
tutela jurisdiccional efectiva y al debido proceso (y todos los derechos que los
conforman)(21).
Sin embargo, el TC, con una interpretacin a contrario sensu, estableci
que si no se respetaban los citados derechos procesales constitucionales el
proceso devena en irregular, y la accin de garanta constitua la va idnea
para evaluar la legitimidad constitucional de los actos o hechos practicados
por quienes ejercen funciones jurisdiccionales(22).
Como indicamos supra en el caso Ccollcca Ponce, el TC vara su postura
y, a cambio, seala que dada la eficacia vertical de los derechos fundamentales, estos derechos (no solo los que forman parte de la tutela procesal
efectiva) vinculan a todos los poderes pblicos. Desde esta perspectiva, considera inadmisible sostener que una resolucin judicial sea irregular solo
cuando se ha vulnerado la tutela procesal efectiva y no cualquier otro derecho
fundamental. Por lo que a partir de esta sentencia bastar que, adems de la
infraccin a la libertad individual, se vulnere cualquier derecho fundamental
para que el agraviado pueda interponer un hbeas corpus contra una resolucin judicial.
Si bien esta sentencia se dicta en el marco de un proceso de amparo
contra resoluciones judiciales, tambin resulta aplicable al proceso de hbeas
corpus(23), en el extremo que precisa el objeto y la medida de la revisin del
fondo y la forma del fallo judicial ordinario; y sujeta el canon interpretativo al
examen de la razonabilidad, coherencia y suficiencia.
(21) STC Exp. N 01230-2012-HC/TC, f.j. 6; STC Exp. N 3179-2004-PA/TC, f.j. 5.

(22) STC Exp. N 01230-2012-HC/TC, f.j. 9.
129
3. Rechazo liminar de la demanda de hbeas corpus

Tiene su antecedente en el artculo 14 de la Ley N 25398, ley que complementa las disposiciones de la Ley N 23506 en materia de hbeas corpus
y amparo; la cual dispona que cuando la accin de garanta resultase manifiestamente improcedente, el juez poda rechazar de plano la accin incoada.
La postura inicial adoptada por el TC sostena que cuando se cuestionara
la regularidad de un proceso judicial, se deba admitir a trmite de la demanda
realizar el traslado a los emplazados, con el objeto de que expliquen el motivo
de la agresin denunciada, y actuar todos aquellos medios probatorios necesarios para verificar la regularidad, o no, de la actuacin jurisdiccional(24).
Posteriormente, el TC seal que si bien para el hbeas corpus no se
regularon causales especficas de improcedencia, el juez se encontraba
facultado para declarar la improcedencia liminar de la demanda, aplicando las
causales previstas en el artculo 5 del CPConst., en tanto no contradigan su
finalidad de tutela de derecho a la libertad y derechos conexos a ella y su naturaleza de proceso sencillo y rpido(25).
Conviene recordar, conforme lo precisa Huerta Guerrero(26), que las
causales de improcedencia constituyen aquellos supuestos en los que no se
verifica el cumplimiento de los presupuestos procesales, mientras que el
rechazo de plano es una facultad de los jueces para aplicar tales causales y dar
por concluido un proceso sin la necesidad de correr traslado a la otra parte.
Recientemente, en la STC Exp. N 00987-2014-AA/TC, el TC ha emitido
un nuevo precedente vinculante (fundamento jurdico 49), a travs del cual
seala los supuestos en los que sin ms trmite se emitir sentencia interlocutoria denegatoria. Estos supuestos son los siguientes:
i.
Carezca de fundamentacin la supuesta vulneracin que se invoque.
ii. La cuestin de derecho contenida en el recurso no sea de especial trascendencia constitucional.

(24) STC Exp. N 07134-2005-HC/TC, f.j. 3; STC Exp. N 3966-2004-HC/TC, f.j. 2; STC Exp. N 055392005-HC/TC, f.j. 2.
(25) STC Exp. N 06218-2007-HC/TC, f.j. 9.
(26) HUERTA GUERRERO, Luis Alberto. Reflexiones sobre la sentencia del Tribunal Constitucional
en torno a las causales de improcedencia del hbeas corpus. En: Crdova Schaefer, Jess (coordinador). Estudios & Jurisprudencia. Garantas constitucionales. Ediciones Caballero Bustamante,
Lima, 2009, p. 303.
130
ANNY REYES LAUREL
iii. La cuestin de derecho invocada contradiga un precedente vinculante del

Tribunal Constitucional.
iv. Se haya decidido de manera desestimatoria en casos sustancialmente
iguales.
Aunque se debe sealar que no es nuevo el pronunciamiento emitido, en
ese sentido, por el TC en la STC Exp. N 02877-2005-HC/TC (fundamento
jurdico 28), que tambin tiene carcter vinculante, precis que para que
pueda ingresar a estudiar el fondo del asunto debe existir previamente una
clara determinacin respecto a la procedencia de los RAC presentados. En
aquella oportunidad seal que se deban tener en consideracin los siguientes
aspectos:
i.
Identificacin de vulneracin manifiesta del contenido esencial del mbito

constitucionalmente protegido de un derecho fundamental.
ii. Revisin de las demandas manifiestamente infundadas.

iii. Evaluacin de los casos en los que se haya reconocido la tutela del derecho,
cuya proteccin fue solicitada en la demanda y respecto de los cuales se
haya declarado improcedente o infundado el pedido de reparacin o restablecimiento del agraviado en el pleno goce de sus derechos constitucionales.
Es importante sealar esta tendencia a la autorrestriccin de su funcin
jurisdiccional que ha mostrado el TC los ltimos aos, la cual, como seala,
realiza a efectos de brindar mayor predictibilidad en sus resoluciones
y procurar a la poblacin una justicia constitucional de mejor calidad(27),
adems que, como bien recuerda, tutela jurisdiccional que no es efectiva
no es tutela(28).
Conclusin
Desde su primigenia incorporacin a finales del siglo XIX hasta la
actualidad, el hbeas corpus ha evolucionado desde la clsica tutela de la
libertad personal a la consagracin de la libertad individual y derechos
conexos, a los que hace referencia la Constitucin Poltica de 1993.
(27) STC Exp. N 02877-2005-HC/TC, f.j. 30.

(28) STC Exp. N 04119-2005-AA/TC, f.j. 64.
131
No cabe duda que su actual regulacin por un cuerpo de leyes orgnicamente estructurado ha permitido un mejor conocimiento y tratamiento de
los procesos constitucionales, en general, y del hbeas corpus en particular.
En el artculo 4, segundo prrafo, el CPConst. regula una de sus principales innovaciones, el hbeas corpus contra resoluciones judiciales, cuya
procedencia excepcional se circunscribe a los presupuestos procesales que
hemos desarrollado.
La firmeza de la resolucin judicial, sin perjuicio de las excepciones
sealadas por el TC, constituye una exigencia imprescindible, dado que, de
otro modo, se podra interponer esta modalidad de proceso constitucional ante
cualquier resolucin emitida por un juez ordinario, ocasionando la sobrecarga
de procesos constitucionales al juez constitucional.
En lo que respecta a la vulneracin manifiesta de la tutela procesal
efectiva, el TC se ha encargado de dar los lineamientos jurisprudenciales, de
los supuestos en los que la vulneracin tiene entidad suficiente para cuestionar una resolucin judicial; as tambin, ha sealado el contenido constitucionalmente protegido no solo de los derechos procesales constitucionales
a los que se circunscribe el citado artculo 4, segundo prrafo sino de los
derechos fundamentales, en las demandas que se ha pronunciado sobre este
extremo.
Como lo hemos expuesto, por un lado hemos observado al TC tomar
posicin por la concepcin amplia de la procedencia del hbeas corpus contra
una resolucin judicial y, actualmente, verificamos una serie de pronunciamientos que informan de su tendencia a autorrestringirse en su funcin jurisdiccional, dado que advierte la existencia de un sinnmero de demandas constitucionales que reclaman la supuesta violacin de un derecho fundamental;
sin embargo, al ser analizadas se aprecia que carecen de fundamento a fin de
admitirse a trmite.
Pese a ello, esta modalidad de hbeas corpus es la ms utilizada en
nuestro medio y es comn observar cmo se interponen demandas que instrumentalizan la va constitucional como una instancia ms a la que se puede
recurrir, a fin de dilucidar conflictos de intereses que lejos de tener relevancia
constitucional ocasionan el retardo en la tramitacin de este mecanismo, cuya
esencia es la tutela de urgencia a fin de cumplir con su finalidad impuesta, esto
es, garantizar la vigencia efectiva del derecho fundamental a la libertad individual y sus derechos conexos.
132
ANNY REYES LAUREL
Por ello consideramos que los esfuerzos del TC por autorregular su

actuacin, a travs de su jurisprudencia vinculante, abonan a favor de la predictibilidad y constituyen un avance a fin de limitar el uso abusivo de los
procesos constitucionales; sin embargo, no se debe perder de vista que
dichos esfuerzos tambin deben pasar por el establecimiento de reglas claras;
recordemos que el CPConst. tiene poco ms de una dcada de vigencia y que
durante este tiempo se han establecido lmites y excepciones en diversos pronunciamientos, que es necesario sean recogidos por la legislacin.
Por ltimo, es necesario que las decisiones del TC sean conocidas; por
ello, la publicidad de estas juega un rol importante, que ms all de su cumplimiento formal debe estar vinculada al acceso real de la informacin; a
estos efectos, la publicacin electrnica de las decisiones del Tribunal Constitucional, con sus limitaciones, constituye una fuente de informacin actual
y cada vez mejor sistematizada, que esperamos siga mejorando a favor de la
justicia constitucional.
133

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CAPTULO I

Las clases de hbeas

TIPOS DE HBEAS CORPUS EN LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

demandantes estar detenidos, o amenazados de ser privados de su libertad o

MARIO ALFREDO MUOZ VILLANUEVA

TIPOS DE HBEAS CORPUS EN LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

MARIO ALFREDO MUOZ VILLANUEVA

d)continuas retenciones por control migratorio o la vigilancia domiciliaria

TIPOS DE HBEAS CORPUS EN LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

no solo puede verse perjudicada la identificacin de la persona sino tambin

MARIO ALFREDO MUOZ VILLANUEVA

En el caso Abimael Guzmn Reynoso se estableci que este proceso de

MESA, Carlos. Ob. cit., pp. 50-51.

TIPOS DE HBEAS CORPUS EN LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

violencia domstica o familiar hacia las mujeres, menores de edad, ancianos y

DICCIONARIO DE LA LENGUA ESPAOLA, Espasa, 2005, pp. 372 y 867.

MARIO ALFREDO MUOZ VILLANUEVA

TIPOS DE HBEAS CORPUS EN LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

MARIO ALFREDO MUOZ VILLANUEVA

TIPOS DE HBEAS CORPUS EN LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

MARIO ALFREDO MUOZ VILLANUEVA

das, donde se suspenden el derecho a la inviolabilidad de domicilio, libertad

TIPOS DE HBEAS CORPUS EN LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

que se refiere exclusivamente al caso de hbeas corpus contra resoluciones

MARIO ALFREDO MUOZ VILLANUEVA

TIPOS DE HBEAS CORPUS EN LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

derechos humanos, as como los motivos que impulsaron a sus autores. Se

FABIOLA GARCA MERINO

TIPOS DE HBEAS CORPUS EN LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Actualmente se concibe genricamente al hbeas corpus como la garanta

FABIOLA GARCA MERINO

tipificacin delictiva y por los conductos que pretendan conculcar este

Un derecho de rango fundamental por cuanto es el hombre quien tiene la

Es una garanta fundamental al tener consagracin constitucional, dirigida

TIPOS DE HBEAS CORPUS EN LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

constitucional) distinto al que ha ordenado de manera ilegal la privacin

El contenido esencial del hbeas corpus no se puede entender restringido

En efecto, segn lo ha sealado tambin por el Tribunal Constitucional,

En cuanto derecho subjetivo, garantiza que no se afecte indebidamente

FABIOLA GARCA MERINO

b) Fin preventivo: toda persona que pueda ver amenazada su libertad de

La funcin reparadora pretende restablecer la libertad de la persona

TIPOS DE HBEAS CORPUS EN LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Asimismo, ocurre que la libertad como autonoma debe ponderarse desde

() el radio de proteccin del hbeas corpus no se limita a cubrir

En cuanto al hbeas corpus restringido, tambin llamado por la doctrina

Corte constitucional de Colombia. Sentencia C-187 de 2006.

FABIOLA GARCA MERINO

I. mbito de proteccin del hbeas corpus restringido

() interponer accin de hbeas corpus contra el Ministerio del Interior,

TIPOS DE HBEAS CORPUS EN LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

persona reside habitualmente, es uno de los lugares donde la persona ejerce

Expediente N 04453-2004-HC/TC (publicado el 5 de octubre de 2005),

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trnsito no solo protege la libre circulacin por la va pblica, sino incluso

Expediente N 2876-2005-PHC/TC (publicado el 20 de octubre de 2005),

Expediente N 02413-2008-PHC/TC (publicado el 16 de diciembre de

Expediente N 05559-2009-PHC/TC (publicado el 3 de junio de 2010),

TIPOS DE HBEAS CORPUS EN LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

libertad al sujeto, se la limita en menor grado. Entre otros supuestos,

FABIOLA GARCA MERINO

HCTOR ROJAS POMAR

El respeto a los derechos humanos cuyo fundamento es el reconocimiento de la dignidad inherente

VII. Mora por afectacin del derecho al plazo razonable de la

VIII. Mora por vulneracin del derecho a la libertad personal del