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Dados Gerais

Processo: RO 00006696720125010038 RJ
Relator(a): Enoque Ribeiro dos Santos
Julgamento: 29/10/2013
rgo Julgador: Quinta Turma
Publicao: 07/11/2013
Ementa
"DESVIO DE FUNO. VIGILANTE COBERTURA DE CARRO FORTE/VIGILANTE CHEFE
DE EQUIPE DE CARRO FORTE. DIFERENAS SALARIAIS E ADICIONAL DE RISCO.
Comprovado o desempenho de funo diversa, atinente ao vigilante chefe de
equipe de carro forte, procede o pleito de pagamento de diferenas salariais.
Negado provimento. DANO MORAL. LABOR EXTRA E INTERVALO. O labor
extraordinrio habitual e a irregularidade na concesso do intervalo intrajornada, de
forma objetiva, no suficiente para a caracterizao de dano moral. Recurso a que
se d provimento.

PODER JUDICIRIO FEDERAL


JUSTIA DO TRABALHO
TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 1 REGIO
Gab Des Enoque Ribeiro dos Santos
Avenida Presidente Antonio Carlos, 251, 6 andar - Gab 54
Castelo Rio de Janeiro 20020-010 RJ
PROCESSO: 0000669-67.2012.5.01.0038 - RTOrd
Acrdo
5a Turma
"DESVIO DE FUNO. VIGILANTE COBERTURA DE
CARRO FORTE/VIGILANTE CHEFE DE EQUIPE DE CARRO
FORTE. DIFERENAS SALARIAIS E ADICIONAL DE
RISCO. Comprovado o desempenho de funo
diversa, atinente ao vigilante chefe de equipe de carro forte,
procede o pleito de pagamento de diferenas salariais.
Negado provimento.

DANO MORAL. LABOR EXTRA E INTERVALO. Olabor


extraordinrio habitual e a irregularidade naconcesso do
intervalo intrajornada, de formaobjetiva, no suficiente
para a caracterizao de dano moral. Recurso a que se d
provimento.
Vistos, relatados e discutidos os presentes autos de Recurso
Ordinrio em que so partes PROSEGUR BRASIL S/A , como
recorrente, e MARCIO DE ALBUQUERQUE FALCI, com
recorrido.
Inconformando-se com a r. sentena de fls. 253-6, prolatada pelo
ilustre Magistrado Jos Mateus Alexandre Romano, da MM. 38 Vara
do Trabalho do Rio de Janeiro, que julgou procedente em parte o
pedido, a Reclamada interpe recurso ordinrio.
Em suas razes, s fls. 258-66, insurge-se contra o deferimento de
diferenas salariais e contra a integrao do adicional de risco de vida
e trinios nas horas extras. Sustenta a improcedncia dos pleitos de
pagamento de horas extras pela supresso do intervalo intrajornada,
de vales refeies adicionais e de indenizao por dano moral.
Contrarrazes s fls. 296-312, sem preliminares.
Deixei de remeter os autos ao douto Ministrio Pblico do Trabalho
em razo de a hiptese no se enquadrar na previso de sua
interveno legal (Lei Complementar n75/1993) e/ou das situaes
arroladas no Ofcio PRT/1 Regio n 214/13-GAB, de 11/03/2013.
o relatrio.
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VOTO
I CONHECIMENTO
O subscritor do apelo tem poderes fl. 268v. A sentena foi publicada
no Dirio Oficial em 11/06/2013 tera-feira (fl. 257), com fluncia
recursal at o dia 20/06/2013 quinta-feira, eis que o Ato 95/13
prorrogou os prazos que venceriam em 19/06/2013 para o primeiro
dia til seguinte. Logo, o apelo tempestivo, pois interposto no ltimo
dia do prazo.
Preenchidos os pressupostos extrnsecos e intrnsecos de
admissibilidade, conheo do recurso.
II MRITO
DIFERENAS SALARIAIS POR DESVIO DE FUNO
A inicial nos d conta de que, embora conste da CTPS a funo de
vigilante cobertura de carro forte, a partir de junho de 2002 o autor
passou a atuar como vigilante chefe de equipe de carro forte,
hierarquicamente superior, sem receber o piso normativo
estabelecido nas Convenes Coletivas.
Em sua defesa, fls. 170-91, a reclamada inicialmente reconhece que o
empregado exercia a funo de vigilante chefe de equipe de carro
forte (fl. 172) e, aps, afirma que ele fora admitido como vigilante
cobertura de carro forte, sofrendo reajustes de acordo com os
Dissdios Coletivos da categoria.
Com base na referida confisso e no depoimento da testemunha
Irlanderson (fl. 249), o Juiz de primeiro grau julgou procedente o

pedido de diferenas salarias pelo exerccio da funo de vigilante


chefe de equipe de carro forte.
No merece reforma a deciso originria.
A prpria argumentao recursal volta a incidir em contradio,
afirmando expressamente que o Reclamante fora contratado para
laborar na funo de Chefe de equipe, conforme registro de
empregado e contrato de trabalho anexos inicial, recebendo
corretamente o piso salarial de sua categoria, para, aps, asseverar
que na eventualidade de ter, em rarssimas vezes, exercido a funo
de chefe de equipe, recebeu pelo desvio ocorrido.
Como bem entendido na sentena, alm dessa confisso, decorrente
das contradies encontradas nas manifestaes da empresa, certo
que a testemunha de fl. 249 confirmou o desvio, aduzindo que:
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trabalhou com o autor no mesmo carro-forte e reclamante era o chefe
da equipe; que trabalhou com reclamante 08 vezes por ms no mesmo
carroforte, desde o ano de 2004 at 2011;
Cumpre destacar que a ficha de registro do empregado, fl. 166, no
indica qualquer alterao de cargo ao longo do perodo do pacto e
deixa claro que o demandante sempre recebeu o piso de vigilante de
carro forte, nunca os de chefe de equipe de carro forte, restando,

portanto, devidas ao obreiro as diferenas salariais perseguidas,


observando-se os pisos salariais previstos nas respectivas normas
coletivas, com seus reflexos, tal como deferido.
A jurisprudncia nesse sentido.
"DIFERENAS SALARIAIS . VIGILANTE - O contexto probatrio
firmado nos presentes autos atestou que o autor, embora tenha sido
contratado, inicialmente, para exercer as funes de vigilante base, foi
promovido posteriormente para vigilante de carro forte e chefe de
equipe, sem que a reclamada tenha procedido s devidas alteraes na
CTPS do obreiro. Assim uma vez comprovado o labor habitual do
empregado em outras funes, para as quais no fora previamente
contratado, so devidas as diferenas salariais pleiteadas. Recurso que
se nega provimento.(TRT 1 Regio, RO 00012208020105010082,
Des. Mario Sergio Medeiros Pinheiro - Julg. 08/08/2012)".
Nego provimento .
DIFERENAS DE HORAS EXTRAS PELA INTEGRAO
DO ADICIONAL DE RISCO E DO TRINIO
Assevera a recorrente que o adicional de risco de vida e trinio no
integram o salrio do acionante, pois possuem natureza indenizatria.
Sem razo.
As normas coletivas colacionadas aos autos s fls. 31-116 prevem o
pagamento de adicional de risco de vida e de trinios aos empregados
das empresas de transportes de valores na forma de gratificao,
exemplificadamente,
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fls. 34 e 44-5, em momento algum afastando a natureza salarial que
lhes peculiar.
O artigo 457 da CLT dispe claramente que integram o salrio as
gratificaes ajustadas. exatamente esse o caso dos autos.
Assim, deve ser considerado para fim de base de clculo do salrio o
adicional de risco de vida e os trinios recebidos pelo acionante, no
merecendo reforma a sentena.
Nego provimento.
INTERVALO INTRAJORNADA
A recorrente insurge-se contra a condenao ao pagamento e
integrao de uma hora extra diria pela irregularidade na concesso
do intervalo intrajornada.
Como bem ressaltado na sentena, a prova testemunhal, inclusive
aquela conduzida pela prpria reclamada, deixa patente a
irregularidade no gozo do intervalo intrajornada.
A testemunha do acionante (fl. 249) disse:
que nunca voltavam para a base para gozar intervalo para
almoo; ...que na rua tambm no paravam para gozar intervalo de
refeio, nem deixando o carro-forte sozinho e saindo; que para cada
carro-forte, 4 pessoas e, na rua, paravam em qualquer ponto seguro,
dois desciam e compravam a marmita, voltavam para o carro, os
outros dois iam e compravam a marmita e voltavam para o carro e os
quatro se alimentavam dentro do carro; que reclamante e depoente
batiam o ponto na entrada e na sada e estes horrios esto certos;
mas para o horrio de refeio quem batia o carto era o setor de

operaes, na base, enquanto que, na verdade, estavam na rua


trabalhando e os horrios de refeio gozados que aparecem em
alguns dias nos espelhos de ponto so inidneos;
O prprio testigo trazido pela r (fl. 250) asseverou que havia dias
que, na base, era batido o horrio de refeio do reclamante, mas, na
verdade, ele estava na rua trabalhando e seu preposto confirmou que
realmente havia dias que reclamante no gozava do intervalo para
refeies (fl. 251).
Assim, prevalece o decidido na r. sentena, nos termos do disposto
no pargrafo 4 do artigo 71 CLT.
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Isso porque a durao inferior ao limite legal tambm implica em
violao total norma legal (Smula 437, item I, TST).
Portanto, devido o pagamento do intervalo intrajornada, pela violao
do art. 71, da CLT, na forma de uma hora extra por dia de trabalho,
com o adicional de 50%, nos perodos em que houve o efetivo labor,
com reflexos em frias, abono de frias, 13 salrio, domingos e
feriados, aviso prvio e FGTS + 40%, etc, nos termos da r. sentena.
O carter salarial desta violao ponto pacfico na jurisprudncia
(Smula 437, item III, TST).

evidente, ainda, que o valor est remunerando os servios prestados


durante o intervalo no usufrudo, logo, tambm parcela salarial
integrante da remunerao, justificando as incidncias em frias, 13
salrio, FGTS, aviso-prvio e nos DSR e feriados.
Nesse sentido:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA DESCABIMENTO. (...) INTERVALO INTRAJORNADA. NATUREZA
JURDICA. Segundo o entendimento consolidado no inciso III da
Smula n 437 do TST, -possui natureza salarial a parcela prevista no
art. 71, 4, da CLT, com redao introduzida pela Lei n 8.923, de
27 de julho de 1994, quando no concedido ou reduzido pelo
empregador o intervalo mnimo intrajornada para repouso e
alimentao, repercutindo, assim, no clculo de outras parcelas
salariais. (TST - AIRR -376-95.2011.5.06.0102 , Relator Ministro:
Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira, Data de Julgamento:
18/12/2012, 3 Turma, Data de Publicao: 01/02/2013)
Nego provimento.
VALES REFEIO ADICIONAIS
A acionada foi condenada ao pagamento de vale-adicional para os dias
em que o empregado ultrapassou 12 horas efetivas de trabalho, na
forma das clusulas normativas que instituram o benefcio e vigeram
no perodo no prescrito.
Diversamente do que procura fazer crer a recorrente, os controles de
frequncia de fls. 152-7 deixam patente a ocorrncia de labor em
jornadas que
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chegaram a exceder as 12 horas dirias, o que atrai a incidncia da
previso normativa (p.e. 1 da clusula 11 de fls. 45-6), no sentido
de que deve ser assegurado o vale refeio adicional.
Tome-se por exemplo o dia 11/06/2010, em que o empregado ativouse das 08h21 s 20h31. No h prova da concesso de vale adicional a
ele referente, nus que cabia demandada e do qual no se
desincumbiu.
Nego provimento.
DANO MORAL
A d. Juza a quo deferiu o pagamento de indenizao por dano moral
no importe de R$ 25.000,00 ao argumento de que a submisso do
empregado ao labor extraordinrio habitual e sem pausa alimentar
no pode se encarado como mero aborrecimento, violando norma de
ordem pblica referente sade e segurana do trabalhador e sua
dignidade, em atentado contra os direitos da personalidade.
O Reclamante pleiteou indenizao por danos morais pela submisso
habitual ao extrapolamento de jornadas e por no dispor
regularmente de intervalo intrajornada.
O dano moral ou dano extrapatrimonial aquele que se ope ao dano
material, no afetando os bens patrimoniais propriamente ditos, mas
atingindo os bens de ordem moral, de foro ntimo da pessoa, como a
honra, a liberdade, a intimidade e a imagem.
Wilson Melo da Silva considera morais as leses sofridas pelo sujeito
fsico ou pessoa natural de direito em seu patrimnio ideal, em

contraposio ao patrimnio material, o conjunto de tudo aquilo que


no seja suscetvel de valor econmico.(Dano Moral e a sua
Reparao. Rio de Janeiro: Forense, 3 edio, 1983, p. 11)
Nos ensinamentos de Maria Helena Diniz: O dano moral vem a ser
leso de interesse no patrimonial de pessoa fsica ou jurdica,
provocada pelo fato lesivo. (Curso de Direito Civil Brasileiro. So
Paulo: Saraiva, 10 edio, 1995, v. 7, p. 67)
Assim, conclumos que so danos morais aqueles que se qualificam
em razo da esfera da subjetividade ou plano valorativo da pessoa na
sociedade, havendo, necessariamente, que atingir o foro ntimo da
pessoa humana ou o da prpria valorao pessoal no meio em que
vive, atua ou que possa de alguma forma repercutir.
Dalmartello enuncia os elementos caracterizadores do dano
moral,segundo sua viso, como a privao ou diminuio daqueles
bens que tm
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um valor precpuo na vida do homem e que so a paz, a tranquilidade
de esprito, a liberdade individual, a integridade fsica, a honra e os
demais sagrados afetos, classificando-os em dano que afeta a parte
social do patrimnio moral (honra, reputao etc.); dano que molesta
a parte afetiva do patrimnio moral (dor, tristeza, saudade etc.); dano
moral que provada direto ou indiretamente dano patrimonial (cicatriz

deformante etc.) e dano moral puro (dor, tristeza etc.). (apud Rui
Stocco. Responsabilidade Civil e a sua Interpretao Jurisprudencial.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2 edio, 1995, p. 523)
O dano moral tem como pressuposto uma dor correspondente,
oriunda de um ato ilcito perpetrado por uma das partes da relao
contratual.
A dor moral a dor do esprito, aquela que atinge as profundezas do
ser, o recndito do esprito, aquilo que ele possui de mais ntimo,
aquilo que deveria ser indevassvel, e uma vez atingido, de forma
violenta e injusta, dificilmente desaparece. Sempre voltar tona,
conscincia do indivduo, de acordo com as circunstncias e o estado
de esprito.
A dor moral invisvel e se manifesta no corao e na mente dos
homens.
A reparao do Dano Moral entre ns, atualmente, possui duas
finalidades bsicas, ou seja:
a) indenizar pecuniariamente o ofendido, proporcionando-lhe meios
de mitigar, de amenizar, de arrefecer a dor experimentada em funo
da agresso moral a que foi acometido, em um misto de compensao
e satisfao;
b) punir o causador do dano moral, inibindo novos casos lesivos,
indesejveis e nefastos ao convvio em sociedade.
Assim, por se tratar, a rigor, o dano moral de um direito ntimo,
subjetivo, a sua reparao no ter o condo de refazer-lhe o
patrimnio material, que peculiar nas reparaes por dano material.
A indenizao ter um sentido compensatrio, objetivando mitigar a
dor sofrida pelo ato ilcito e lhe proporcionar momentos de felicidade
e alegria, que criem condies, pelo menos em parte, de apagar as
mazelas sofridas (valor compensativo da indenizao). Para o
lesionador tem um sentido de pena, funcionando como inibidora para

novas investidas para o lesante, e ainda para aqueles que lhe cercam,
tem, com isto, um carter exemplar.
Fixadas estas premissas, tem-se que o dano moral trabalhista, segue
os preceitos estabelecidos pelo Direito Civil, ao qual o Direito do
Trabalho recorre-se subsidiariamente, mais propriamente no
artigo 186 do Cdigo Civil e artigo 5,
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incisos V e X, da Constituio Federal .
A responsabilidade civil requer sua caracterizao trs elementos
bsicos: a ao ou omisso, ato ilcito, o dano ou prejuzo e o nexo de
causalidade entre este e aquela, consistindo o seu efeito na reparao
pecuniria ou natural.
Para a efetiva caracterizao do Dano Moral no Direito do Trabalho,
necessrio que estejam presentes todos os elementos exigidos no
ordenamento jurdico para que se realizem, concretamente, os efeitos
desejados contra o lesante.
A caracterizao do direito reparao do Dano Moral Trabalhista,
depende no plano, ftico da concordncia dos seguintes elementos: a)
o impulso s do agente (ao ou omisso); b) ato ilcito; c) o resultado
lesivo, i.e., o dano; e d) o nexo etiolgico de causalidade entre o dano
e a ao alheia.

A rigor, o dano moral trata-se de damnun in re ipsa, ou seja, a


simples anlise das circunstncias fticas suficiente para a sua
percepo pelo magistrado, no caso concreto. Dispensa-se, pois,
comprovao, bastando, no caso concreto, a demonstrao do
resultado lesivo e a conexo com o fato causador, para
responsabilizao do agente.
De acordo com Jos Luiz Goi Sein (SEIN, J.L. G. El respeto a la
esfera privada del trabajador. Un estudio sobre los lijmites del poder
de control empresarial. Madrid: Civitas, 1988. p. 313):
o pressuposto da indenizao por dano moral a existncia do
prejuzo, o qual se presume, sempre que se acredita na existncia da
intromisso ilegtima
O Direito do Trabalho constitui um campo frtil para a ocorrncia de
danos morais, com muito mais intensidade contra o empregado, como
no caso em anlise.
Cumpre ressaltar que os danos morais, de modo semelhante aos
danos materiais, somente sero reparados quando ilcitos e aps a sua
caracterizao (dano experimentado).
J o dano material, o qual tambm conhecido por dano patrimonial,
atinge os bens integrantes do patrimnio, isto , o conjunto das
relaes jurdicas de uma pessoa, apreciveis economicamente. Temse a perda, deteriorao ou diminuio do patrimnio.
Pelo que foi demonstrado nos autos, no h a menor demonstrao de
ofensa ao patrimnio ideal do trabalhador (direitos de personalidade,
artigo 5, V e X, Constituio Federal ).
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O labor extraordinrio habitual e a irregularidade na concesso do
intervalo intrajornada, de forma objetiva, no suficiente para a
caracterizao de dano moral.
Dou provimento.
III CONCLUSO
Ante o exposto, conheo do recurso e, no mrito, dou-lhe
parcial provimento para excluir da condenao o pagamento da
indenizao por dano moral, nos termos da fundamentao supra.
IV DISPOSITIVO
Acordam os Desembargadores que compem a 5 Turma do
Tribunal Regional do Trabalho da Primeira Regio,por
unanimidade, conhecer dorecurso e, no mrito, DAR-LHE
PARCIAL PROVIMENTO para excluir da condenao o
pagamento da indenizao por dano moral, nos termos
da fundamentao do voto do Excelentssimo
Desembargador Relator, que a este dispositivo passa a
integrar.
Rio de Janeiro, 29 de Outubro de 2013.
Desembargador Federal do Trabalho Enoque Ribeiro dos
Santos
Relator