INDICE

Indice ....................................................................................................................
Introduccin .........................................................................................................
Precios de Transferencia - Definicin ..................................................................
Qu se persigue con la fijacin de Precios de Transferencia? ................
Breve resea Histrica .........................................................................................
El Principio Arms Length ....................................................................................
La Comparabilidad ...............................................................................................
Factores para determinar la comparabilidad .............................................
Metodologa utilizada por la OCDE para determinar Precios de Transferencia ..
Mtodo del Precio Comparable no Controlado ........................................
Mtodo del Precio de Reventa .................................................................
Mtodo del Costo mas Margen (Costo Plus) ............................................
Mtodo de Divisin de Beneficios ...........................................................
Mtodo del Margen Neto de la Transaccin ............................................
Los Precios de Transferencia y los Tratados Tributarios para evitar la doble
imposicin ..........................................................................................................
Cuestiones Administrativas
Documentacin .......................................................................................
La carga de la prueba ..............................................................................
Penalidades ..............................................................................................
Los Parasos Fiscales ...........................................................................................
Precios de Transferencia en Argentina ...............................................................
Normas Legales y Reglamentarias ..........................................................
Aspectos Generales del Rgimen ...........................................................
Operaciones de Comercio Exterior .........................................................
Criterio General de Precios de Transferencia .........................................
Conclusin .........................................................................................................
Bibliografa ........................................................................................................

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 INTRODUCCION
La temtica de los precios de transferencia ha cobrado una trascendencia
fundamental en la legislacin argentina y mundial. Mi intencin es desarrollar el
tratamiento de los precios de transferencia para los bienes tangibles, como las
prestaciones de servicios y los bienes intangibles. Para ello comenzar por definir que
se entiende por Precios de Transferencia, para despus adentrarme en un anlisis de
los puntos esenciales de lo que especifican las Directivas emanadas de la Organizacin
para la Cooperacin y Desarrollo Econmico (OCDE) sobre la base del Informe
emitido en 1995 en materia de precios de transferencia. Como pauta inicial de este
ensayo, debe considerarse el principio arms length o valor prudente de lo que hubiese
sido estipulado entre partes independientes. Por lo tanto desarrollar los mtodos para
determinar los precios de transferencia que hacen referencia unvoca a tal concepto.
Otro punto de este trabajo ser hacer una breve resea del tema en los distintos pases
del mundo, que se encuentran avanzados en la legislacin sobre precios de
transferencia. Otro punto que se desarrolla en el presente trabajo, son los tratados
tributarios para evitar la doble imposicin, por su vnculo con los precios de
transferencia y los efectos que producen en los mismos.
Antes de comenzar el tratamiento de las cuestiones atinentes a los precios de
transferencia, es menester considerar ciertos conceptos a fin de dar el marco de
situacin que permitir entender conceptualmente de manera ms clara la nocin.
Debemos hablar de la globalizacin, se parte de la definicin del mundo todo como
una gran aldea o aldea global, y como consecuencia de los cambios polticos generados
a partir de mediados de los aos 80 y su traslacin a cambios econmicos a nivel
mundial, el sistema por el cual se comercie y se acte entre empresas de diferentes
pases ser sustancialmente interdependiente.
En tiempos pasados, las relaciones entre empresas o pases diferentes eran,
salvo situaciones de guerra, proporcionales a las distancias existentes entre los mismos.
Las excepciones que se presentaban venan de la mano de pases que, aun distantes,
reconocan un mismo tronco poltico y econmico, como el caso de los integrantes del
Commonwealth, o por relaciones especiales en lo econmico, como el caso del tratado
Roca-Runciman, o en lo familiar, como el caso de los mercaderes y banqueros a partir
de la Alta Edad Media.
Caso contrario la distancia significaba diferencia, y en conjunto eran sinnimo
de escasez de medios de contacto. La tardanza en el intercambio de informacin
impeda tomar nota acerca de que las medidas establecidas en un sitio tenan efectos
en el resto; y slo con el paso del tiempo se adquira la perspectiva de cmo tenan
lugar esas situaciones.
En los ltimos aos, debido a la integracin de las economas nacionales, el
avance tecnolgico mundial y el flujo continuo de fondos, bienes y capitales en
operaciones multiformes, el rol de la empresa multinacional en el comercio
internacional se ha incrementado. Esto ha provocado una readecuacin en la forma de
planificacin y en el tratamiento de la actividad empresaria en una escala global
Durante los ltimos 30 aos, el mundo ha experimentado un cambio
fundamental en los negocios internacionales, de un salto.
Sin embargo, debe mencionarse que esta reestructuracin de la empresa en el
comercio global no ha sucedido en el corto plazo, sino por el contrario, en un
considerable tiempo. Las compaas restringidas previamente a sus mercados locales
se expandieron rpidamente para volverse grupos multinacionales con subsidiarias y
2

afiliadas en la mayora de los pases desarrollados y muchos de los mercados

emergentes. En la actualidad, con tan slo pensar que el sesenta por ciento del
comercio mundial es realizado a travs de las empresas multinacionales, nos basta para
comprender la importancia de aquellas en el desarrollo del comercio y actividad
internacional.
Ahora, las transacciones comerciales son realizadas vertiginosamente. Ya no
nos sorprende que desde un lado del continente puedan efectuarse operaciones con
incidencia en el territorio opuesto, a una velocidad que nadie nunca antes hubiese
imaginado. Evidentemente, el uso de la tecnologa ha influido mucho en este ida y
vuelta. En forma semejante, la complejidad circunscripta en las transacciones ha ido
trascendiendo en otros campos, entre ellos el impositivo, ya sea para las
administraciones fiscales, como para las empresas multinacionales. Las empresas se
han conducido a la realizacin de un planeamiento mundial estratgico en el grupo
multinacional, eliminando las decisiones locales parcializadas.
Las empresas multinacionales pueden estar conformadas por una sociedad
matriz o un grupo holding y sus respectivas sucursales y subsidiarias controladas,
dispersas ampliamente. Sin embargo, las compaas multinacionales son consideradas,
a los efectos tributarios, como entidades separadas. La sociedad inversora es conocida
como sociedad controlante, mientras que las restantes compaas que integran el grupo
pueden ser consideradas como controladas.
Una compaa holding es aquella entidad inversora cuyo propsito consiste en
la participacin accionaria en una variedad de operaciones comerciales independientes,
sobre las que ejerce un control simple. El rol que cumple la compaa holding podra
ser limitado a decisiones sobre las compras y ventas de las compaas dependientes,
con una mnima participacin en los productos o estrategias de mercado por ellas
establecidas.
Las ventajas desde el punto de vista estratgico, que una compaa holding
puede ofrecer, se basan en la idea de que el negocio constituyente operar su producto
o estrategia de mercado en su mejor potencial, por cuanto la innovacin en el producto
y en el mercado es la nica responsabilidad de aquella unidad separada, as como en el
beneficio de una disminucin en los gastos de estructura. Sin embargo, tambin las
unidades de negocio pueden ser favorecidas por pertenecer a un grupo, a travs de la
compensacin entre utilidades de una compaa con las prdidas de otras, as como en
la ms econmica financiacin de capital que pueden obtener de la compaa holding.
En cuanto a la definicin de empresas multinacionales, la empresa est
constituida por un paquete accionario que tiene un origen polinacional. Queda claro
que, para poder comprender las pautas del comportamiento de la empresa
multinacional, hay que ir ms all de la mera forma jurdica. Es obvio que quienes
tienen el poder econmico son los responsables y dueos de las decisiones en cuanto a
la poltica de la empresa.
As, el grupo dominante decide sobre la capitalizacin, produccin,
comercializacin, personal, etc. Esta caracterstica tiene que ser considerada al hacer
cualquier anlisis sobre la conducta seguida por las empresas multinacionales. Es
innegable que la empresa multinacional es el fenmeno comercial ms importante del
siglo XX. Por supuesto que existe un nmero de ventajas operativas, econmicas,
legales y tcnicas en la relacin casa matriz-subsidiaria.
Kindleberger distingue entre tres tipos de empresas: las extranjeras, que es
una empresa nacional que opera fuera de sus fronteras; las multinacionales, que es una
corporacin situada en distintas naciones en un sentido genuino que se ajusta a las
3

tradiciones locales y a sus respectivas jurisdicciones y polticas; y las internacionales,

que son empresas que se hallan ms all de la poltica efectiva de cada nacin y su
inters es el de la empresa como tal.
Dichas organizaciones, al efectuar operaciones con compaas vinculadas,
enfrentan el problema de determinar a qu precio deben cargar los bienes y servicios
ofrecidos por una unidad de la organizacin a otra unidad del mismo grupo econmico.
Desde que la performance de la unidad es evaluada usualmente por un criterio basado
en las ganancias obtenidas sobre el retorno de la inversin, los centros operacionales
buscarn maximizar los beneficios de su respectiva unidad.
Un conflicto podra acontecer en el momento en que una unidad operativa logra
un resultado favorable a costa de la utilidad global de la compaa multinacional. En
un mundo perfecto, cualquier mtodo de precios de transferencia establecidos entre el
grupo de compaas vinculadas debera ser consistente con el propsito de maximizar
tanto las ganancias de la compaa multinacional como las ganancias de la unidad
operacional. En este sentido, los precios de transferencia deberan asegurar una
congruencia de objetivos entre las distintas unidades.
En este trajn, las compaas vinculadas podran dejar de lado los principios
que se siguen cuando se opera entre partes independientes, es decir, que podran
vulnerar lo que se denomina el precio de mercado abierto, por causas tales como la
falta de oposicin de intereses, los cuales pueden ser fijados segn la libre
discrecionalidad de las entidades.
No cabe duda de que si existiera un mercado abierto o un precio claramente
conocido para los bienes o servicios transferidos internamente, la mejor solucin sera
utilizar este valor como precio de transferencia.
Esta regla de establecer el precio de mercado abierto para las transacciones con
bienes o servicios, que en principio parece ser sencilla, en verdad se torna embarazosa
al momento de ponderar ciertos factores nicos de difcil consideracin, que llevan a la
ejecucin de un trabajo adicional de analizar la operacin comprometida, las
circunstancias econmicas del caso o el mbito geogrfico.
Pasando al mbito tributario y en un esfuerzo para minimizar la carga fiscal
global, las sociedades multinacionales se sienten atradas a ejercitar un control sobre la
apropiacin de beneficios y prdidas entre las diversas jurisdicciones fiscales. La
transferencia de precios proporciona un vehculo idneo para cumplir con tal
propsito.
A raz de ello, las administraciones tributarias han abordado el problema y han
elaborado mtodos para la determinacin de precios de transferencia que se aproximen
en lo posible a un precio prudente entre las compaas vinculadas, as como ya han
iniciado fiscalizaciones ms meticulosas para los precios de transferencia. Como
puede observarse cotidianamente, las autoridades fiscales se han tornado ms ofensivas
en este campo en el ltimo tiempo, por no existir una nica regla exacta y definitoria
en la evaluacin de los precios de transferencia para los bienes y servicios entre las
empresas relacionadas.
En forma complementaria, la mayora de los pases han incrementado el
nmero de tratados firmados para evitar la doble imposicin, con el propsito de
delimitar qu autoridad fiscal tendr el derecho a la potestad tributaria.
En el orden interno, el objetivo perseguido por las legislaciones fiscales al
contemplar el tratamiento de los precios de transferencia, es la verificacin de que las
operaciones de los contribuyentes con sus casas matrices o subsidiarias sean genuinas

y que sus precios y condiciones no se encuentren por debajo de estndares normales

del mercado donde operan.
Pero el proceso no est libre de problemas. Tambin, como manifiesta el
Prefacio al Informe de la OCDE 1995, la complejidad sobreviene, tanto para la
administracin fiscal como para el contribuyente , en cuanto a cmo determinar las
ganancias y gastos de una compaa o un establecimiento permanente que es parte de
un grupo de empresas multinacionales, especialmente en operaciones intergrupales que
se encuentran altamente integradas.
En el mismo sentido, se presenta una discordia entre los fiscos involucrados en la
transaccin: el fisco que recibe la sobrefacturacin como consecuencia de un exceso en
la fijacin de los precios de transferencia percibir un ingreso fiscal mayor, mientras
que el fisco que recibe una subfacturacin ser retribuido con un ingreso fiscal menor.
A su vez, el contribuyente puede verse afectado por una doble imposicin, desde el
momento en que una administracin fiscal le efecta una rectificacin sin el
correspondiente ajuste por parte del organismo tributario del otro pas.

PRECIOS DE TRANSFERNCIA - DEFINICION

Para adentrarnos en el tema, es fundamental definir que entendemos por
Precios de Transferencia, en sentido general debe entenderse por estos, que son los
valores asignados a los bienes tangibles, intangibles o servicios que se transfieren entre
las empresas vinculadas econmicamente.
La determinacin de un precio artificial, se da dentro de un grupo
multinacional, a pesar de que tambin puede verificarse entre compaas vinculadas
estrechamente. Es decir, pueden apreciarse dos elementos fundamentales al definir
este concepto, debemos tener, la existencia de vinculacin entre las empresas que
efectan las operaciones, y que se trate de operaciones internacionales, es decir, entre
empresas de distintos pases. Si estas condiciones no se dieran, la problemtica no
debera encuadrarse dentro del tratamiento de los precios de transferencia.
El precio de transferencia es el precio cargado por una compaa por bienes, servicios
o propiedad intangible a una subsidiaria u otra compaa dependiente. Puesto que
estos precios no son negociados en un mercado abierto libre, aquellos podran
desviarse de los precios acordados bajo operaciones no vinculadas en transacciones
comparables bajo las mismas circunstancias... Si el precio de los bienes, servicios o
intangibles se encuentra fijado en forma excesiva en una transaccin entre partes
relacionadas, la rentabilidad del vendedor se incrementa y la del comprador disminuye.
Contrariamente, si el precio de los bienes, servicios o intangibles se fija demasiado
bajo, la rentabilidad del comprador se incrementa y la del vendedor disminuye 1, de
esta manera podran manejarse los precios, y trasladarse utilidades a pases con menor
imposicin, con lo cual la compaa en su totalidad podra obtener mayor utilidad.
Podemos definir a los precios de transferencia econmicamente hablando,
como el monto cobrado por una parte de una organizacin por un producto o servicio
que aquel provee a otro segmento de la misma organizacin.
Menciona Hamaekers que el fundamento econmico de los precios de
transferencia radica en la posibilidad de evaluar el comportamiento de las entidades
integrantes del grupo. A travs del cobro de precios por bienes y servicios transferidos
1

Glosario Internacional de Impuestos (1996)

5

dentro de un grupo, las entidades estn en condiciones de adoptar la mejor decisin

posible en cuanto a si han de comprar o vender bienes y servicios dentro o fuera del
grupo.2
Otro autor sostiene que debe entenderse como precio de transferencia todos
aquellos lineamientos que van orientados a evitar, que por actos de naturaleza
comercial o contractual provoquen efectos fiscales nocivos en el pas donde se
generan las utilidades o prdidas en una actividad empresarial o de servicios 3, en mi
opinin esta definicin, acota en gran medida el tema, puesto que no siempre se
persiguen objetivos fiscales con la fijacin de precios de transferencia, con lo cual
parecera que a travs de ellos lo que se persigue es el fraude fiscal.
Esta forma negativa de entender los precios de transferencia en el mbito
impositivo se vio influenciada por la idea de la manipulacin sistemtica de los
precios, a los fines de reducir las ganancias, causar perdidas extraordinarias, o evitar
impuestos y tasas, a travs de la manipulacin de utilidades cuando los distintos
integrantes del grupo econmico se encuentren en distintos pases.
Por lo tanto, debemos dejar en claro que los precios de transferencia no son ni
ms ni menos que la estructura de operaciones de precios internos de un ente
multinacional que reflejan las transferencias de bienes, servicios e intangibles entre los
miembros del grupo.
Qu se persigue con la fijacin de Precios de Transferencia?
Entiendo oportuno, luego de haber definido que se entiende por precios de
transferencia, detallar cuales son los posibles objetivos perseguidos por un ente al fijar
precios de transferencia. Los cuales son:
- Movimiento Internacional de fondos: las empresas multinacionales podran
trasladar capitales y fondos de una jurisdiccin a otra, utilizando precios ms altos
o precios ms bajos.
- Penetracin en nuevos mercados o reduccin de la competencia: los grupos
multinacionales podran fijarse como objetivo reducir por completo la competencia
en el mercado o tener la posibilidad de penetrar en nuevos mbitos comerciales al
establecer un precio muy bajo
- Disminucin del pago de aranceles o aprovechamiento de subsidios a la
exportacin: nuevamente a travs del manejo de los precios entre las empresas
pueden disminuirse ciertos aranceles aduaneros o aprovecharse los subsidios para
la exportacin otorgados por los pases
- Disminucin de riesgos por fluctuaciones: podran desviarse beneficios de pases
con una moneda fluctuante a pases con moneda estable
- Disminucin del impuesto a la renta de sociedades: las utilidades de las empresas
en su conjunto pueden controlarse, y por ende, disminuir el impuesto a la renta
societaria mediante la manifestacin de los beneficios en jurisdicciones que tengan
menor carga tributaria.
El objetivo de la fijacin de precios de transferencia puede estar enmarcado dentro del
concepto de eficiencia y equidad, desde el punto de vista de eficiencia, sera como
2

Hamaekers, H., Precios de Transferencia: historia, estado actual de su evolucin, perspectivas, Derecho
Tributario, T.XVI.
3
Bettinger Barrios, H., Precios de Transferencia.
6

obtener la mayor ganancia, y desde el punto de vista de equidad, como distribuir de la

mejor manera esas ganancias.
Podemos decir entonces que, los precios fijados entre sociedades vinculadas
pueden verse influidos por razones tributarias o extratributarias. En cuanto a estas
ltimas puede ser por motivos internos, como darle mayor preponderancia a ciertas
entidades o como consecuencia de presiones por parte de los accionistas; o por
motivos externos, como ser los riesgos cambiarios de devaluacin o las restricciones o
la repatriacin de las utilidades.
Desde el punto de vista tributario, las polticas del grupo en la fijacin de los
precios de transferencia, segn sealamos anteriormente, pueden tomar la ventaja del
hecho de que las leyes fiscales en un pas determinado sean diferentes. El grupo
buscar asegurarse, dentro de lo factible, que las ganancias provengan de un pas con
rgimen fiscal favorable, de suerte tal que las utilidades del grupo en s se vean
afectadas lo menor posible.
Como contraposicin a los objetivos buscados por un ente empresario, para los
Estados la motivacin bsica de la cuestin de los precios de transferencia est
constituida por cuatro elementos, los cuales son:
a- Desarrollar mecanismos para evitar la doble imposicin
Se establece que el precio de las mercancas importadas debe basarse en un valor
real y que por su parte, este ltimo debera ser el precio al que en el tiempo y
lugar determinados por la legislacin del pas receptor tales mercancas u otras
similares son vendidas u ofrecidas para la venta en el curso de operaciones
comerciales normales efectuadas en condiciones de libre competencia es decir que
se refiere a aquellas transacciones en las cuales el comprador y el vendedor sean
independientes uno del otro y en las que el precio no constituya la nica
consideracin.
En cuanto a evitar los inconvenientes de doble imposicin, dicha situacin se
transforma en crtica cuando se trata de no exportar impuestos, es decir , cuando
hay que minimizar el costo de los productos a fin de ganar mercados.
Es que siendo el tema, por definicin, de accin en diversas jurisdicciones fiscales,
se trata de no exportar impuestos, lo cual pasara, de gravar el mismo importe en
dos pases con el impuesto a las ganancias, por va de ajustes sobre los precios
originalmente consignados.
b- Prevencin de evasin de impuestos
En la medida en que se pudieren manejar arbitrariamente los precios de
transferencia de bienes y servicios, ello podra constituir un sistema por el cual se
produjere una reduccin de la base imponible en el impuesto a las ganancias.
Asimismo, y siendo el medio que se utilizara para reducir dicha base el manejo de
los precios persiguiendo, la erosin de la recaudacin fiscal en beneficio de la
empresa constituida localmente que est operando, se estara ante posibles casos de
evasin fiscal, ms an cuando se considera que normalmente la vinculacin real
existente entre las firmas no se exterioriza al fisco.
c- Correcta asignacin de renta a cada pas
El objetivo, en este caso en particular, es lograr evitar la transferencia inadecuada
de ingresos fiscales entre distintos pases que ser en perjuicio de las naciones
menos desarrolladas desde lo econmico.
7

Ello, obviamente, salvo que existan parasos fiscales en el medio de la ecuacin,

los que harn que ninguna nacin tributariamente organizada perciba el producto
de la recaudacin.
d- Correcto reflejo de ingresos y egresos
Debemos recordar que se trata de medir resultados en empresas vinculadas, aunque
jurdicamente independientes, con sede en diversos pases que , al igual que el
fisco, aunque por distintas motivaciones buscan conocer la forma en que sus
distintos componentes contribuyeron a la generacin de los resultados empresarios.
BREVE RESEA HISTORICA
Ya a partir de los primeros aos de la dcada del 30, en los Estados Unidos de
Norteamrica se comienza el tratamiento y estudio del tema objeto del presente.
As, bajo la denominacin de precio normal de mercado abierto, ya aparece
en la Seccin 482 del Cdigo de Impuestos Internos de los Estados Unidos en su
reglamentacin de 1935, aunque sin disponer la utilizacin de ningn mtodo concreto
para arribar a dicho resultado.
La jurisprudencia se bas entonces en distintos principios para establecer si las
operaciones se estaban efectuando en condiciones normales de mercado, buscando
definir si las partes intervinientes haban recibido precios equitativos y razonables o
precios equitativos con ms un plus constituido por ganancias razonables.
Debemos recordar que se trata en la especie de medir resultados en empresas
vinculadas aunque jurdicamente independientes con sede en diversas jurisdicciones
fiscales que, al igual que el fisco, aunque por distintas motivaciones, buscan conocer
su mixtura de resultados.
Es que, por un lado, toda compaa con intereses en varios pases necesita
contar con un marco normativo que le permita conocer adecuadamente los resultados
de su gestin, departamentalizados en los diferentes pases en que opere.
Sera sobreabundante recordar que la contabilidad no es bsicamente ms que
una tcnica de informacin cuyo primer y principal usuario ser la empresa cuyas
operaciones refleje el sistema contable.
Es, por otra parte, el objetivo de la contabilidad resultar til en orden a la toma
de decisiones empresarias.
Para hacer que el sistema sirva, a efectos de realizar comparaciones tiles
tambin para la toma de decisiones, deben establecerse pautas mnimas similares de
trabajo, es decir, que se utilice un idioma comn en esa tcnica, independientemente de
los localismos que adecuen los principios contables a la idiosincrasia de cada pas.
De tal manera, se podr obtener un sistema comn que bajo similares
circunstancias fcticas permita medir los patrimonios, resultados, evolucin de
patrimonios y orgenes y aplicaciones de fondos.
Con la aplicacin de los principios de precios de transferencia, adems, esas
empresas norteamericanas podan ya a partir del primer quinquenio del siglo XX
mensurar mejor sus resultados, despojndolos de las incidencias de pertenecer al
mismo grupo econmico.
Pero no era, ni lo es en la actualidad, ajeno al anlisis que dichos resultados
podan ser incididos de muy diversas maneras por la estructura tributaria de los pases
8

en los que opera el grupo, siendo a su vez dable la planificacin impositiva, aunque
desde lo fiscal se produce una reduccin de ingresos al sector pblico.
Comienza en este siglo la generalizacin de impuestos con base en la
exteriorizacin de capacidad econmica llamada renta, y utiliza como primer sistema
de medida de esa exteriorizacin a los estados contables emergentes de la contabilidad.
Ello, obviamente, con los ajustes que la ley fiscal vigente establece para llegar a
los resultados fiscales sujetos a impuesto.
De manera anloga, en la cuestin de los precios de transferencia, el fisco
norteamericano pone su atencin sobre esta parte de la informacin producida por sus
contribuyentes.
Ello nace como consecuencia de ver mermados sus ingresos por la
transferencia de recursos desde los Estados Unidos, en beneficio de terceras
jurisdicciones.
A partir de ello, el fisco norteamericano, en la bsqueda de normas que
permitan paliar esta situacin, se dispone desde ese momento a destinar fondos en el
Internal Revenue Service (IRS), con el objeto de conformar equipos de trabajo sobre la
cuestin de los precios de transferencia.
No obstante es recin en 1963, cuando la Organizacin para la Cooperacin
y Desarrollo Econmico (OCDE) incorpor los precios de transferencia a su
Convenio Modelo para Evitar la Doble Imposicin, y en el ao 1979 produjo un
informe sobre el tema, basado en la adopcin del principio del arms length.
El esquema fue repetido por el Grupo de Expertos de Naciones Unidas, en la
conformacin del modelo aprobado en 1979 por el organismo para evitar la doble
imposicin entre pases desarrollados y pases en desarrollo.
Es que otra de las causales por las que el tema toma mpetu proviene de los
intentos por evitar o limitar al mximo posible la doble imposicin tributaria, que sera
sobreviniente al tema de precios de manera independiente para el cobro de tributos por
parte de las distintas jurisdicciones tributarias.
En tal sentido, se ha sealado que la aplicacin del principio ha reducido, de alguna
manera, la magnitud de los problemas de sobrecargas tributarias o de doble
imposicin, resaltndose que una nacin que no lo aplique y que no armonice su
legislacin con otras agravar el riesgo empresario.
Se destaca, adems, en que los procesos a travs de los cuales tomen
intervencin las autoridades fiscales requieren plazos prolongados para la resolucin
de los casos en los que se practican ajustes de los precios de transferencia.
Es que la determinacin del ajuste de un precio de transferencia suele ser
complicada, porque no es habitual que se disponga de informacin completa sobre
precios comparables, ya que, en muchos casos, la posibilidad de comparacin para
ciertos bienes o servicios, en el caso de terceras partes, no existe.
Por otra parte, es cierto que la determinacin o realizacin de un ajuste sobre
tales precios puede resultar subjetiva, implicando un incremento adicional de la
incertidumbre empresarial.
Ms an si a ello se agrega el hecho que el fisco fiscaliza con posterioridad a la
fijacin de los precios en cuestin y que, en funcin a las magnitudes en juego,
cualquier cambio puede dar por resultado un importante incremento de las
obligaciones tributarias.
Sin embargo, revisten an mayor gravedad las posibilidades de abuso por parte
de las empresas transnacionales, tanto en el caso de bienes intangibles como en el de
productos no estandarizados.
9

No obstante, es recin desde el proceso de globalizacin que comienza a partir

de la cada del muro de Berln que se incrementa decisivamente la necesidad de
bsqueda de un idioma comn para mensurar las ganancias de empresas
transnacionales.
Por lo cual, siendo un nico sistema el que rige en el mundo pasa a tener una
importancia superlativa el sistema por el cual se medirn los ingresos de las empresas
con actuacin propia o a travs de vinculadas, en distintos fiscos.
Podemos observar que tanto en sus inicios como hasta hace muy poco en la
mayora de las jurisdicciones fiscales los regmenes anteriores no eran agresivos.
Qu significa esto? Equivale a decir que los organismos fiscales procedan
efectivamente a estudiar las estructuras de precios entre entidades vinculadas, pero
para el caso en que surgieren diferencias entre el precio al que arribare el fisco en
oposicin a las empresas no se establecan penalidades por dichas diferencias.
Es ms, ni siquiera las empresas se encontraban obligadas a llevar una poltica
de documentacin de sus decisiones en cuanto a precios de transferencia.
Dicha situacin se mantiene hasta la fecha en pases tales como Alemania, que
no pena las diferencias tributarias producidas por diferencias de criterio en los precios
de transferencia.
Asimismo, en el caso de Francia, siendo la norma de origen muy reciente, se
estima que entre la fiscalizacin y el proceso posterior, hasta que salgan de la Corte
Suprema de Justicia los primeros fallos, tardarn no menos de diez aos, con lo cual
nada puede an afirmarse sobre tendencia en lo que se refiere a castigo de diferencias.
En el caso de Japn, se crearon cuerpos especiales de fiscalizacin de precios
de transferencia, no obstante lo cual los resultados son a la fecha muy escasos.
Es que en estos pases prima hasta ahora un sentido de proteccin a sus
empresas, en tanto que las entidades originarias de esas jurisdicciones tienden a su vez
a trasladar, por va de precio de bienes o servicios, el impuesto a las ganancias para
pagarlo en las naciones de origen de las empresas y no en aquellos pases donde se
desarrollan las actividades de sus subsidiarias.
El caso opuesto, es el de Gran Bretaa, siendo una economa tradicionalmente
liberal, aplica al igual que los Estados Unidos, fuertes penalidades para aquellas
empresas donde se comprobaren diferencias entre lo que determinen los cuerpos
especiales del fisco y la estructura de precios a la que arribare la empresa.
Igualmente, no est de mas decir, que no siempre sern contrapuestos los
objetivos del fisco y las empresas, dado que a los encargados zonales de una entidad
vinculada les ser til para su propio posicionamiento a nivel mundial en el
conglomerado empresario que integren exhibir los resultados de su gestin limpios de
cuestiones tales como sobreprecios de las casas matrices o de terceras sucursales.

EL PRINCIPIO ARMS LENGTH

En materia de precios de transferencia, es fundamental definir y explicar que se
entiende por este principio, ya que en funcin del mismo se encuadran las directivas de
la OCDE, y en funcin de l gira toda la estructura terica de los precios de
transferencia.
Este principio del arms length establece que las entidades vinculadas al
negociar entre s, deben fijar los precios de transferencia en la misma forma que
10

hubiesen sido concertados entre terceros independientes que resguardan sus propios
intereses. En otras palabras, los precios acordados para las operaciones entre las
entidades del grupo debieran ser (a los fines impositivos) la resultante de los precios
que hubiesen sido aplicados por empresas no asociadas en operaciones similares,
segn condiciones similares en el mercado abierto4
Otra definicin lo enmarca como que la utilidad o beneficio en una
transaccin entre partes relacionadas debe ser la misma que se hubiera obtenido en una
transaccin comparable entre partes independientes5.
Por su parte, la OCDE defini el principio arms length, en el Modelo de 1979,
como el precio que habran acordado partes no conexas implicadas en transacciones
iguales o anlogas en condiciones iguales o anlogas en el mercado abierto.
Por supuesto que el proceso de determinacin del valor arms length no se
encuentra exento de dificultad, dado que muchas veces la obtencin de la informacin
suficiente para aplicar el principio es muy dificultosa o tambin, imposible de obtener.
Y aqu comienza el primer conflicto en cmo determinar este estndar en las
transacciones intercompaas.
Se ha destacado que el precio de mercado abierto posee ciertas caractersticas
particulares:
a) Anlisis y comparabilidad de la transaccin: debe analizarse la transaccin, a los
fines de determinar el tipo de operacin que se est llevando a cabo y la posibilidad
de ser comparable a alguna otra, con un precio de mercado abierto conocido
b) Caractersticas subjetivas: el precio prudente debe tomar en cuenta las
circunstancias especiales que circundan la transaccin
c) Reconocimiento de la transaccin tal como fue legalmente estructurada y el
acuerdo contractual privado: la transaccin debe estudiarse en la forma legal
prevista, asimismo el precio debe considerar las obligaciones privadas de las partes
que no puedan ser dejadas de lado en el anlisis de la transaccin
d) En un mercado abierto: es decir, sin que existan condiciones especiales en el
mercado como podran derivarse de un monopolio, cualquier precio prudente debe
basarse en las condiciones del mercado y reflejar las prcticas corrientes
e) Disponibilidad de la informacin: la informacin debera ser accesible
f) Anlisis funcional: la determinacin del precio prudente debe tomar en
consideracin las funciones realizadas por las empresas pertenecientes al grupo
econmico
La cualidad esencial del principio arms length est en la posibilidad de concertar las
negociaciones entre los entes vinculados, en la forma en que hubiesen sido establecidas
entre partes independientes. Habitualmente, esto se satisface cuando las partes gozan
de suficiente autonoma o cuando cada empresa posee responsabilidad propia sobre la
ganancia. En pocas palabras, una transaccin arms length es aquella en la cual cada
parte se esfuerza por obtener un beneficio mximo6.
En la reunin de la International Fiscal Association (I.F.A.) del ao 1992 se
determin que pueden distinguirse cuatro categoras en la implementacin del
principio arms length por las legislaciones tributarias nacionales, las cuales pueden
ser,
Pases que hacen referencia especfica al principio arms length y a los ajustes en
caso de desvos
4

Hamaekers, H.
Mecikovsky, Jaime - Precios de Transferencia
6
Wolfsohn, Ariel - Precios de Transferencia
5

11

Pases que permiten conocer los precios a ser ajustados en relacin con empresas
asociadas
Pases con base normativa desarrollada a los fines de los precios de transferencia
Pases que poseen disposiciones legislativas especiales, o poseen disposiciones
especficas para ciertas transacciones y otros basados simplemente en la
jurisprudencia o principios generales.

El principio arms length se aplica al comparar ciertas condiciones en el precio

o en el margen de las compaas vinculadas involucradas en la transaccin, con
aquellas operaciones realizadas por partes independientes. Deben considerarse
diversos factores en la comparabilidad, tales como las funciones realizadas, la asuncin
del riesgo o las circunstancias econmicas del caso.
Tericamente, la ventaja fundamental del principio arms length es la de
colocar a las compaas vinculadas en un pie de igualdad con compaas
independientes, debido a que el principio mencionado genera un nivel aceptable de
ingresos fiscales para los pases miembros involucrados en la operacin y refleja la
realidad econmica para las transacciones relevantes.
Wolfsohn en su obra, comenta que la principal critica que recibe este principio
radica en que adopta el denominado mtodo de la entidad separada, es decir, que cada
entidad del grupo es considerada en forma independiente. Consecuentemente el
principio arms length no puede tomar en cuenta las economas de escala u otros
beneficios de integracin que incrementan o integran el negocio.
Una primera duda surgida de la aplicacin del principio arms length consiste
en que tanto el contribuyente como las administraciones fiscales deben evaluar las
transacciones y actividades de empresas independientes, situacin que puede requerir
acceso a informacin difcil de adquirir.
Es comn que las empresas integradas verticalmente logren reducciones en los
costos de logstica, desarrollo de la marca, riesgos y otras funciones, como
consecuencia de las medidas de integracin, situacin que no puede evaluarse en el
contexto del arms length cuando se pretende hallar transacciones comparables
independientes. Es poco probable que dos negocios no integrados, realizando la
misma o similar funcin tengan un mismo costo.
Otra dificultad con la que es factible tropezar es la relativa a la distribucin de
funciones y riesgos. En mercados competitivos, la organizacin de la produccin y
distribucin est determinada por consideraciones de eficiencia y riesgo gerencial,
sujeto a restricciones de recursos y tecnologa.
El glosario contenido en las Directivas de la OCDE se refiere a este principio,
repitiendo los conceptos establecidos en el artculo 9 del Modelo Convenio para Evitar
la Doble Imposicin, cuando las condiciones son realizadas o impuestas entre dos
empresas en sus relaciones comerciales o financieras las cuales difieren de aquellas
que podran haberse realizado entre empresas independientes.
Cuando las empresas independientes negocian, las condiciones son impuestas
por las fuerzas del mercado, situacin que no acontece con las empresas asociadas. No
por ello las administraciones tributarias deberan suponer en forma automtica que las
empresas asociadas manipulan sus utilidades, ya que puede haber genuina dificultad en
determinar el precio de mercado abierto en la ausencia de fuerzas del mercado cuando
se adopta una estrategia comercial, los ajustes de arms length deben ser aplicados con
prescindencia de todo tipo de obligacin contractual y de toda intencin de las partes
12

de evitar el impuesto, por eso es que no debe confundirse el problema de precios de

transferencia con fraude impositivo.
Cuando los precios de transferencia no reflejan los precios de mercado, las
obligaciones tributarias de las empresas asociadas y la recaudacin tributaria de los
pases involucrados pueden resultar distorsionadas; la OCDE considera que debe
producirse un ajuste del que se derive como consecuencia un valor, que sea el que
podra esperarse de operaciones entre partes independientes.
Factores distintos a los impositivos pueden distorsionar las relaciones
financieras y comerciales entre las empresas asociadas, como podran ser presiones
gubernamentales, obligaciones anti-dumping, control de cambios, etc.
El principio sigue el enfoque de tratar a las empresas de un grupo como
entidades separadas y como si fueran independientes, con lo cual podemos decir que la
razn principal de la adopcin del arms length se basa en que por medio de este
principio se busca un tratamiento igualitario entre las empresas multinacionales y las
empresas independientes, evitando ventajas distorsionantes.
Una cuestin importante de este principio, es que a menudo, tanto para el
contribuyente, como para la administracin fiscal, resulta difcil obtener informacin
adecuada para aplicar el principio, o inclusive puede ser incompleta o de dudosa
interpretacin, o tambin a veces en diversas ocasiones no puede obtenerse a causa de
la confidencialidad de la misma.
LA COMPARABILIDAD
La aplicacin del principio arms length implica la comparacin de los
resultados de las transacciones llevadas a cabo por partes vinculadas y terceros
independientes.
Dicha comparacin resulta valiosa, en tanto los mismos factores econmicos afecten a
las transacciones realizadas por la compaa vinculada como por terceras partes o
puedan realizarse ajustes entre las compaas, para aumentar la comparabilidad. Lo
importante es entender las diferencias y en tal caso, ajustarlas.
Que una transaccin sea comparable significa que, ninguna de las diferencias
entre las situaciones comparadas puedan materialmente afectar la condicin que se est
examinando en la metodologa, o que ajustes razonables puedan realizarse para
eliminar el efecto de dichas diferencias. Si no pudiera hacerse un ajuste entonces la
operacin no podra ser considerada comparable.
Pueden establecerse dos formas principales para comparar: el mtodo
cualitativo, como primera medida, y el mtodo cuantitativo como segunda opcin.
El primero de ellos se basa en fuentes textuales de informacin: informes
anuales, sitios en Internet, informes de la industria, etc. El segundo, considera la
informacin financiera obtenida de fuentes fidedignas, como podran ser las bases de
datos. Sera recomendable iniciar siempre el estudio a travs del mtodo cualitativo y a
falta de este, continuar con el mtodo cuantitativo.
Una compaa comparable ideal debera realizar las mismas funciones, incurrir
en los mismos riesgos o distribuir o manufacturar los mismos productos en el mismo
mercado.
Sin embargo, resulta dificultosa la obtencin de tales compaas
comparables. S es posible basarse en un grado de similitud aceptable para compaas
que realicen funciones similares, incurran en riesgos similares y distribuyan o
13

manufacturen productos similares a los buscados en mercados potencialmente

comparables.
Los comparables internos pueden identificarse slo cuando la compaa
seleccionada como parte testeada realiza con terceras independientes operaciones
similares a las que realiza con sus compaas vinculadas o cuando sus compaas
vinculadas del pas o del exterior participan con terceros independientes en
operaciones similares a las efectuadas por la compaa sujeta al estudio de los precios
de transferencia. El uso de comparables internos resulta la forma ms adecuada de
aplicacin de los mtodos de fijacin de precios de transferencia.
La utilizacin de comparables externos requiere la identificacin de compaas
o transacciones independientes del pas (comparables externos locales) o del exterior
(comparables externos extranjeros). Cuando se identifiquen compaas, stas deben
calificar como comparables de alguna de las partes intervinientes en la operacin
controlada bajo anlisis, sobre la base de la similitud de funciones, riesgos y activos
con la compaa testeada. Generalmente tal calificacin depender de cual sea la
compaa sujeta al anlisis de precios de transferencia.
La prctica en materia de precios de transferencia en la Argentina ha
demostrado que, debido a la escasez de informacin pblica sobre compaas y
operaciones comparables locales requerida por las autoridades fiscales a fin de validar
los precios de transferencia fijados por la compaa analizada, los comparables
externos extranjeros resultan una herramienta sumamente til y necesaria. Existen
opiniones que aconsejan la regulacin expresa de los comparables extranjeros7.
El fundamento legal del uso de los comparables extranjeros se encuentra en la
propia Constitucin Nacional, art. 19, Las acciones privadas de los hombres que de
ningn modo ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn
slo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningn habitante
de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no
prohibe, ya que si bien no estn especficamente regulados, tampoco existe norma
alguna que los prohiba.
Ya en el art. 8 de la Ley del Impuesto a las Ganancias, establece el uso de
comparables extranjeros para los casos de exportaciones, en donde deber tomarse
como comparable el precio de los bienes argentinos exportados, el precio mayorista
vigente en el lugar de destino; e importaciones, en donde se considerar comparable el
precio de los bienes importados, el precio mayorista vigente en el lugar de origen. En
ambos casos la norma apunta claramente a precios del exterior.
Por otro lado, el artculo 21.3, penltimo prrafo del Decreto Reglamentario de
la Ley de Impuesto a las Ganancias alude a operaciones realizadas en otros pases al
regular la forma en que los precios de las transacciones realizadas en pases cuya
moneda no tenga cotizacin en moneda nacional, utilizadas como parmetro de
comparacin, deben ser convertidas a moneda nacional, a fin de lograr un mayor grado
de comparabilidad con la operacin sujeta a prueba.
Esta norma deja implcita e indudablemente aceptada la utilizacin de
comparables extranjeros al indicar la forma en que los precios pactados en las
transacciones realizadas en pases del exterior y utilizadas como parmetros de
comparacin deben ser convertidos a moneda nacional.
Finalmente, el nivel de comparabilidad entre las operaciones controladas y no
controladas requiere comparar las condiciones econmicas significativas que podran
afectar los precios a ser cargados o pagados, o la utilidad a ser obtenida en cada una de
7

J.C. Yemma y otros, Precios de Transferencia - Practica y Actualidad Tributaria V. Ed. Errepar
14

las operaciones. Uno de los factores que podra afectar las comparaciones de
rentabilidad consiste en si la parte a prueba y las compaas comparables operan en el
mismo mercado geogrfico o no. En caso de existir diferencias materiales atribuibles a
los mercados geogrficos en los que operan las partes a prueba y las compaas
comparables, deberan realizarse ajustes por el efecto que pudieran tener dichas
diferencias en los precios y en las utilidades.
La parte testeada puede operar bajo condiciones macroeconmicas, que son
diferentes de las que rigen en los pases de las comparables. Estas condiciones
macroeconmicas incluyen factores tales como la tasa de inflacin, los niveles
generales de riesgo de mercado, y la incertidumbre acerca de la economa del pas.
Factores para determinar la comparabilidad
En cualquiera de los mtodos utilizables a los fines de determinar los precios de
transferencia, ser necesario evaluar diversos factores para determinar si las
transacciones o beneficios son comparables con el objeto de obtener un precio de
mercado abierto.
Por ello, al efectuar la comparacin es importante tener en cuenta:
Las caractersticas de los bienes o servicios; ser esencial las caractersticas
fsicas, la calidad, la confiabilidad, la disponibilidad y volumen, tanto como en el caso
de los servicios la naturaleza y extensin de los mismos. Todos estos factores
determinaran el nivel de los precios en el mercado.
Habr que tener en cuenta el anlisis funcional, ya que la retribucin que una
empresa recibe estar en relacin directa con las funciones que realiza cada empresa
involucrada en la operacin, tomando en consideracin activos y riesgos asumidos.
Resulta imprescindible analizar los riesgos asumidos por las respectivas partes, debido
a que en el mercado abierto la toma de un mayor riesgo suele recompensarse con
mayor contribucin, situacin que puede no suceder en operaciones controladas. Por
ello, si existieran diferencias en los riesgos asumidos, las operaciones controladas y no
controladas no sern comparables. Los riesgos que podramos considerar, estaran
enmarcados dentro de riesgos por fluctuaciones de precio, riesgo de xito o fracaso de
la inversin en el desarrollo e investigacin y riesgos financieros.
Otro tema a tener en cuenta sern las circunstancias econmicas, ya que los
precios arms length pueden variar de mercado en mercado de acuerdo a las
circunstancias que rodean a los mismos respecto a similares productos o servicios; con
lo cual se requiere que el mercado en el cual operan entes independientes y controlados
sea comparable o que las diferencias no incidan materialmente sobre el precio; como
primer paso es esencial identificar el mercado relevante tomando en cuenta la
disponibilidad de bienes o servicios sustitutos, las circunstancias a tener en cuenta son:
la ubicacin geogrfica, el tamao de los mercados, la extensin de los competidores,
la disponibilidad de bienes y servicios sustitutos, el nivel de oferta y demanda en el
mercado, el poder consumidor, las regulaciones gubernamentales sobre el mercado, los
costos de produccin, los costos de transporte, el perodo en el que se efectu la
transaccin, etc.
Por ltimo, el otro factor a tener en cuenta sern las estrategias del negocio, estas
estrategias toman en cuenta muchos aspectos de la empresa, tales como innovacin en
nuevos productos, grado de diversificacin, rechazo de riesgos, cambios polticos,
etc.; dichas estrategias deben considerarse entre las compaas controladas y no
controladas con el objeto de lograr la comparabilidad.
15

 METODOLOGIA UTILIZADA POR LA OCDE PARA DETERMINAR

PRECIOS DE TRANSFERENCIA QUE RESPETEN EL PRINCIPIO ARMS
LENGTH
El principio rector en materia de precios de transferencia lo constituye el precio
normal de mercado abierto o principio de arms length. Las Directivas de la OCDE
describen diversos mtodos a ser utilizados por el contribuyente, a los fines de evaluar
si las transacciones interfronterizas realizadas con compaas vinculadas producen
como resultado un rango arms length. Esencialmente, los mtodos propuestos para
determinar los precios de transferencia por la OCDE se dividen en:
Mtodos tradicionales (basados en las transacciones)
Mtodo del precio no controlado comparable
Mtodo del precio de reventa
Mtodo del costo ms margen
Otros mtodos (basados en las utilidades)
Mtodo de la divisin de beneficios o particin de utilidades
Mtodo del margen neto de la transaccin
En general los mtodos basados en las transacciones requieren la identificacin de
precios o mrgenes del grupo de transacciones entre partes relacionadas comparado
con el precio o mrgenes obtenidos para entes independientes.
Es aqu donde la comparabilidad desempea un papel preponderante en todos los
mtodos descriptos a los fines de obtener un precio normal de mercado abierto, debido
a que lo que se pretende, de una u otra manera, es la evaluacin de una transaccin que
debe ser comparada con una transaccin no controlada.
Los mtodos basados en las utilidades no requieren informacin especfica sobre la
transaccin, sino que buscan evaluar la rentabilidad total obtenida por las entidades
controladas y las partes independientes, siempre que se realicen funciones similares e
incurran tambin en riesgos similares.
Tanto en los mtodos tradicionales como en los otros mtodos, deben ser
considerados ciertos factores como: el grado de comparabilidad entre las transacciones
controladas y no controladas, la calidad y cantidad de informacin disponible y
supuestos empleados.
Qu es lo que se compara en todos estos mtodos?
En el mtodo del precio no controlado comparable, lo que se compara son ventas y
compras, este mtodo es el preferido por la OCDE.
En los mtodos del precio de reventa, como en el de costo ms margen lo que se
compara es el margen bruto.
En los mtodos del margen neto de la transaccin, y en el de la divisin de
beneficios, lo que se compara es la utilidad neta.

METODOS TRADICIONALES
16

 METODO DEL PRECIO COMPARABLE NO CONTROLADO

Mediante este mtodo se compara el precio cargado a bienes o servicios
transferidos en una transaccin controlada, con el precio atribuido a bienes o servicios
transferidos en una operacin no controlada comparable.
Este mtodo es la forma ms confiable y directa para determinar el precio normal
de mercado abierto. Aunque en la prctica resulta poco aplicable por la dificultad en
encontrar una transaccin no controlada comparable sin diferencias directas en el
precio. En los EE.UU, el mtodo se ha denominado Comparable Uncontrolled Price
(CUP).
Una crtica hecha a este mtodo consiste en que se basa en un punto de vista
unilateral, cual es la perspectiva administrativa. Las directivas de la OCDE han
tomado conciencia de tal realidad al expresar que el mtodo que se elija a los fines de
determinar los precios de transferencia debera acercarse todo lo posible a este mtodo
en particular.
El precio a comparar, por ejemplo, puede surgir de, considerar el precio de venta de
una compaa vinculada denominada A a otra compaa vinculada denominada B,
comparado con el precio de venta de una compaa independiente X cargado a otra
compaa independiente Y.
A menudo se efecta una distincin entre las fuentes a tomar en cuenta al efectuar
la comparabilidad, tales como comparables externos, que resulta de la comparacin de
precios que se realiza entre compaas que no estn incluidas dentro del grupo
econmico; y comparables internos, que se presenta en la comparacin del precio
cargado por el grupo empresario y partes independientes.
Esta diferenciacin resulta importante porque la informacin de los comparables
internos es ms fcil de obtener para los miembros del grupo, no as la de los
comparables externos. En este ltimo caso, es posible encontrar un nmero reducido
de ellos. Si ello aconteciera, dicho comparable tendra suficiente autoridad para ser
reconocido como un mtodo arms length a primera vista.
La aplicabilidad de este mtodo est sujeta a la similitud de los productos que se
transfieren entre las empresas vinculadas, los cuales debern ser observados en caso de
que existan diferencias en la calidad de los mismos, en los trminos contractuales, en
el volumen o en los diferentes mercados en los que se comercializan, etc. Es decir, el
mtodo requiere un alto grado de comparabilidad que puede ser lograda a travs de un
nmero razonable de ajustes, los cuales no deben afectar materialmente el precio a
comparar. Por ello, muchas veces resulta aplicable cuando se transfieren productos
idnticos o muy similares.
Debe entenderse que las operaciones sern comparables cuando no existan
diferencias entre ellas o cuando existiendo, se conoce la incidencia de estas en el
precio y por lo tanto, pueden ajustarse. Estos ajustes efectuados a los fines de lograr la
comparabilidad pueden originarse en la calidad del producto, en los trminos
contractuales, en el mercado geogrfico, en los bienes intangibles implcitos o en el
riesgo cambiario.

METODO DEL PRECIO DE REVENTA

17

Este mtodo evala si el monto pactado en una transaccin controlada se realiza a

un precio prudente tomando en cuenta el margen bruto, o sea el margen de utilidad que
queda al restar el precio de venta del costo de ventas, obtenido en transacciones
comparables no controladas. Esa suma acordada es el precio de reventa, al cual se le
disminuye un margen bruto razonable, para arribar al precio por el cual se adquiri el
producto a la empresa asociada.
Dicho de otra manera, es el precio por el cual una empresa asociada le vende a una
empresa independiente, al cual se le reduce el margen bruto que cubre el costo y la
ganancia del revendedor. Ese margen bruto es el que debe obtenerse de las empresas
en transacciones comparables. La ecuacin arroja como resultado el precio al cual se
ha adquirido el producto original. Resumiendo, compara los mrgenes brutos de
transacciones controladas y no controladas.
Este mtodo es utilizado bsicamente por distribuidores que revenden un producto
sin alterarlo fsicamente o sin agregarle valor sustancial a este ltimo, como podra ser
a travs de la utilizacin de algn bien intangible para no alterar la comparabilidad. El
punto a considerar es el margen bruto que obtiene el distribuidor por asumir todas las
funciones, riesgos y costos.
El mayor problema en este mtodo consiste en determinar el margen bruto de las
empresas. Las clasificaciones contables efectuadas por las compaas tambin poseen
un rol importante en este sentido.
Este mtodo requiere comparacin detallada de las funciones realizadas, los
trminos contractuales y los riesgos asumidos de las partes controladas y no
controladas. Sin embargo, el mtodo no resulta confiable de aplicacin en los casos en
que las transacciones a comparar poseen diferencias sustanciales en el nivel de
mercado, en las funciones realizadas o en los productos.
Si comparamos este mtodo con el de precio comparable no controlado, vemos que
aquel requiere menos ajustes, ya que las diferencias en el producto no afectan.
METODO DEL COSTO MAS MARGEN (COSTO PLUS)
Este mtodo se utiliza para determinar los precios de transferencia de productores
de bienes y servicios que realizan ventas a partes relacionadas tomando como base el
costo de produccin de la empresa asociada que vende productos o presta servicios a
una empresa vinculada. En este caso, el precio de transferencia se determina sumando
el costo de produccin a un margen bruto, lo que debera equivaler al precio de venta
que debi haberse establecido entre partes independientes.
Ese adicional sobre el costo, es un porcentaje que el productor pretende obtener
cuando realiza transacciones con partes no relacionadas. Ese porcentaje puede ser
determinado sobre los costos de produccin directos o indirectos, e inclusive de
acuerdo a la OCDE, sobre los costos histricos. Sin embargo, el informe no define el
recargo normalmente aplicable.
Este mtodo se utiliza en la venta de productos en proceso entre las empresas
vinculadas, en ventas a largo plazo o para el caso de prestacin de servicios y
especialmente cuando el productor no ha desarrollado un bien intangible propio.
Los costos a ponderar deben ser revisados con precaucin, a los fines de obtener un
margen consistente, por lo que si hubiera disimilitudes contables entre las empresas,
que impliquen una diferenciacin en la clasificacin de las cuentas de costos y de
gastos se deber tener muy en cuenta. Tambin hay que considerar las diferencias en la
18

clasificacin de los gastos operativos y no operativos llevados a cabo para realizar las
funciones que se pretenden comparar.
Por otra parte, al utilizarse este mtodo pueden acentuarse otros factores en la
comparacin de los productos mismos. Ello, desde que puede ser considerado que el
productor de la empresa asociada est brindando un servicio ms que vendiendo un
producto; consecuentemente, la comparacin podra efectuarse sobre otros parmetros
como las funciones realizadas por las partes, la capacidad y tecnologa poseda por el
productor, el riesgo asumido, la complejidad de la produccin, la estructura de costos o
intangibles, entre otros. Sin embargo, para determinar el margen del productor
independiente, el producto manufacturado tiene que ser considerado, dado que se
puede estar introduciendo un valor intangible al mismo.
Es necesario tambin tomar en cuenta las situaciones que afectan ese margen
adecuado, como el caso de economas de escala, estructuras de costos, etc.
Por su parte, hay que considerar que pueden plantearse dificultades en la
determinacin de los costos a causa de los descuentos en el precio de venta que afectan
el margen bruto. Por otro lado, es factible que por razones de escala no puedan
discernirse los costos incurridos, que se exageren los costos histricos o que existan
problemas con la determinacin de los costos indirectos y su divisin entre las distintas
entidades.
La aplicacin del mtodo exige que se aplique el margen bruto sobre los costos
siempre que estos sean comparables, en tanto que el mtodo ser menos confiable
cuando existen diferencias entre las partes controladas y no controladas con respecto a
los bienes intangibles, la estructura de los costos, la experiencia en el negocio o la
eficiencia administrativa.
Una transaccin no controlada es comparable a una operacin, controlada cuando
no existe ninguna diferencia entre las transacciones comparadas que produzcan una
incidencia en el porcentaje de utilidad bruta, o en su caso, aquellas puedan ser
ajustadas. El ajuste puede deberse a diferencias en la cantidad de veces en que el
inventario de la compaa rota en el ao, en los trminos contractuales, en los costos de
transporte o en otras diferencias que sean cuantificables.
Resumiendo, podemos decir que la posibilidad de utilizacin de los mtodos
tradicionales puede enmarcarse entorno a tres preguntas esenciales:
Se posee la transaccin a los fines de efectuar la comparabilidad?
Es comparable o puedo efectuar ajustes para salvar las diferencias existentes?
Se tiene la informacin disponible?
La dificultad en la aplicacin de estos mtodos radica en que muchas veces quedan sin
respuesta algunas de las preguntas sealadas, debindose consecuentemente utilizar los
mtodos no tradicionales.
METODOS ALTERNATIVOS
La OCDE entiende que los mtodos tradicionales responden mejor al principio
arms length, pero dadas las dificultades de aplicacin en la prctica, es comn aplicar
mtodos alternativos, que consideran los beneficios entre las transacciones de las
empresas asociadas.
19

Cabe aclarar que estos mtodos deberan utilizarse como ltimo recurso,
cuando no sean aplicables los mtodos tradicionales.
Estos mtodos buscan establecer una aproximacin a las condiciones fijadas
por el principio arms length, a partir del examen del beneficio o rentabilidad de
compaas controladas y no controladas, no como lo efectan los mtodos
tradicionales a travs de transacciones particulares. Por ello, la comparabilidad
depende menos de la similitud fsica entre los productos que en los mtodos
tradicionales.
Otro uso dado a estos mtodos consiste en su aplicacin en forma secundaria, a
los fines de corroborar la razonabilidad de las polticas de precios de transferencias
cuando se utiliza uno de los mtodos tradicionales.
Normalmente sucede que las transacciones efectuadas entre las compaas no
son de conocimiento pblico. Inclusive las comparaciones sobre el margen bruto
pueden resultar sumamente difciles, a causa de las distintas clasificaciones dadas
sobre los costos. Si a esto se le suma la complejidad de las operaciones que se llevan a
cabo hoy en da en las empresas multinacionales, demuestra la dificultad de encontrar
una compaa comparable.
Segn la OCDE, los nicos mtodos no tradicionales que permitiran
considerar que una transaccin ha sido realizada respetando el precio de mercado
abierto, seran los mtodos de divisin de beneficios y del margen neto de la
transaccin.
METODO DE DIVISION DE BENEFICIOS
Segn este mtodo, el beneficio operativo o prdida, derivados de transacciones
controladas, se asigna en proporcin a las contribuciones realizadas, ya que se
considera que estas ltimas reflejan equitativamente la retribucin que a cada miembro
del grupo le correspondera por los esfuerzos realizados. Dichas contribuciones estn
determinadas por los gastos, activos fijos o empleados, las funciones cumplidas, los
riesgos asumidos y los recursos utilizados por la compaa.
Generalmente, cuando las empresas proceden a efectuar un emprendimiento
conjunto, deciden en forma anticipada la forma en que se dividirn los beneficios que
resulten de la operatoria. Pues bien, este mtodo apunta a establecer el mismo
procedimiento que hubieran adoptado tales empresas independientes para dividir las
utilidades, sin considerar condiciones especiales impuestas en una transaccin
controlada.
El mtodo identifica en primer lugar el beneficio a ser dividido por las empresas
asociadas en las transacciones controladas, a fin de prorratearlo posteriormente sobre
la base de algn parmetro econmico que se aproxime a lo que se hubiera esperado si
la operacin hubiese sido realizada por entidades independientes. El beneficio a
repartir puede ser el beneficio total o un beneficio residual.
La frmula para distribuir los beneficios no se encuentra predeterminada, sino que
se selecciona luego de un anlisis funcional completo y total. Este anlisis funcional
considerar los activos utilizados y los riesgos asumidos por cada parte para obtener el
beneficio.
Este mtodo posee la ventaja de no vincularse estrechamente con las transacciones
comparables entre empresas independientes sino con los beneficios de las mismas, por
lo que podra llegar a aceptar situaciones que no se presentan con otros mtodos
tradicionales al ser ms amplias las circunstancias y hechos considerados. Otra ventaja
20

radica en que las partes que intervienen en la transaccin son evaluadas conjuntamente,
de manera que el beneficio de ambas empresas puede establecerse en forma ms
precisa. Del mismo modo, el mtodo tiene cierta flexibilidad que permite considerar
circunstancias particulares.
Bsicamente, el mtodo es utilizable cuando las transacciones entre las compaas
son tan interdependientes que nos es posible identificar transacciones comparables
cercanas.
Entre las desventajas del mtodo figura la de no disponer de aspectos comparables
para determinar la forma en que las ganancias podran dividirse entre partes
independientes, situacin que no es de conocimiento pblico. La consecuencia es que
la divisin de las mismas queda al libre criterio del contribuyente. Adicionalmente,
tiene la dificultad de hallar los costos y beneficios de cada entidad interviniente.
METODO DEL MARGEN NETO DE LA TRANSACCION
Este mtodo compara el margen neto de ganancias del contribuyente en
transacciones controladas, con la utilidad obtenida en transacciones no controladas o
con empresas independientes. El margen de utilidad neta es examinado con relacin
con los costos, ventas, o activos que un contribuyente obtiene en una operacin o en un
conjunto de operaciones con partes vinculadas; en la prctica se aplica como mtodo
de ltimo recurso o como control de algn otro mtodo tradicional.
La aplicacin de este mtodo no es unnimemente aceptada en todos los pases.
Alemania por ejemplo no lo ha aceptado mayormente, ya que considera que slo los
mtodos tradicionales resultan vlidos y confiables. Hasta hace poco tiempo, Canad
tambin comparta esta opinin, pero a travs de una circular ha manifestado que el
mtodo puede utilizarse, ya que rene los mismos estndares de confiabilidad y
comparabilidad para seleccionar las compaas comparables independientes.
Algunas de las desventajas de este mtodo son las de que el margen neto puede
estar influido por factores que tienen un menor efecto sobre el margen bruto o precio,
en tanto que el mtodo queda librado a un nivel de utilidad que puede ser bajo o alto,
por ejemplo, una gestin ineficiente o un control de costos inadecuado influyen en la
utilidad operacional en particular8.
Entre las ventajas del mtodo puede mencionarse que los mrgenes netos estaran
afectados en una menor medida que las diferencias en los precios de un producto. Este
mtodo del margen neto operativo debera establecerse con referencia al margen neto
que la misma empresa obtiene en operaciones comparables con empresas
independientes. Cuando esto no fuera posible, el margen neto de una empresa
independiente puede servir como punto de partida.9
Hay que distinguir que, por lo general, el contribuyente posee poca informacin
respecto de operaciones entre empresas independientes, situacin distinta a la de la
administracin fiscal, que puede contar con mayor informacin sobre aquellas
empresas, en razn de las auditoras que realiza, lo que puede dar origen a la
elaboracin de diferentes anlisis.
LOS PRECIOS DE TRANFERENCIA Y LOS TRATADOS TRIBUTARIOS
PARA EVITAR LA DOBLE IMPOSICION
8
9

Wolfsohn Ariel, Precios de Transferencia

Hamaekers, H., Derecho Tributario
21

Los tratados tributarios para evitar la doble imposicin pueden intervenir

significativamente en consideraciones sobre precios de transferencia. Bsicamente, los
tratados consideran los problemas de precios de transferencia en cinco reas
principales:
1- estableciendo una base comn en la asignacin de la ganancia
2- Facilitando acuerdos internacionales sobre la base del principio arms length por
medio de procedimientos estndares aceptados internacionalmente
3- Identificando los tipos de transacciones sobre los cuales se aplicara el principio
arms length
4- Proveyendo soluciones en caso de disputas, cuando dos Estados Contratantes
poseen distinta opinin sobre los temas referidos a Empresas Asociadas o en el
caso de Procedimientos de Acuerdos Mutuos
5- Proporcionando la Asistencia Mutua entre los Estados Contratantes, permitiendo el
intercambio de informacin entre ellos.
En el Modelo Convenio de la OCDE la base del principio de la entidad separada
est fijado en el artculo 9.
El artculo establece que, cuando una empresa de un Estado Contratante participa
directa o indirectamente en la administracin, control o capital de una empresa de otro
Estado Contratante, o las mismas personas intervienen tanto directa como
indirectamente en la administracin, control o capital de una empresa de un Estado
Contratante y una empresa de otro Estado Contratante, y en ambos casos, las
condiciones en sus relaciones comerciales o financieras son impuestas y difieren de
aquellas que hubieran sido acordadas entre entes independientes, entonces cualquier
beneficio que se hubiera originado por dicha condicin, debe ser incluido en las
ganancias de la empresa respectiva y ser gravadas.
El propsito bsico de este artculo es el de permitir un ajuste en los resultados
entre dos empresas, si como consecuencia de la relacin especial entre dichas
empresas, los mismos no hubieran reflejado las ganancias verdaderas surgidas en el
Estado Contratante. Por ello se busca definir el concepto de asociacin y el de precio
prudente.
Sin embargo, para otro autor, el propsito exacto de dicho artculo no es claro: la
cuestin a resolver consiste en determinar si el artculo autoriza al Estado a efectuar un
ajuste sobre la base del principio arms length o si meramente permite al Estado
Contratante promulgar y aplicar legislacin interna separada permitiendo el ajuste
sobre la misma base del principio arms length.
Por otro lado, el Tribunal Federal de Hacienda alemn, considera que el artculo 9
no provee por s mismo de una garanta para realizar el ajuste de la ganancia entre
empresas asociadas, sino que este limita los mtodos que podran ser usados para
ajustar las ganancias entre las empresas asociadas, provee soporte para la solucin
internacional de los precios de transferencia y provee una base legal para la operacin
de ajustes correspondientes.
Segn el comentario al artculo 9 de la OCDE realizado en noviembre de 1997,
ste establece que las autoridades impositivas de un Estado Contratante pueden, a los
fines de calcular las obligaciones fiscales de las empresas asociadas, recalcular el
resultado de las empresas si, como consecuencia de las relaciones especiales entre las
empresas, los resultados no evidencian las ganancias reales surgidas en aquel Estado.
El artculo se aplica solamente si condiciones especiales han sido impuestas
22

entre dos empresas asociadas. No se llevar a cabo tal procedimiento, si las

transacciones han tenido lugar en trminos comerciales de un mercado abierto.
En este mbito pude suceder que una empresa se vea gravada jurdica o
econmicamente mas de una vez por la utilizacin de distintos criterios de imposicin
en otros pases como lo son el principio de residencia o el principio de la fuente. Es
sabido que el primero de ellos gravar la renta del contribuyente en el Estado en que
este resida, mientras que el segundo no considera aspectos subjetivos del individuo
sino que se concentra en aspectos objetivos como el lugar de generacin del
beneficio, otorgndole un derecho a gravar la renta al Estado en donde esta se ha
generado.
Las entidades multinacionales pueden verse gravadas bajo ambos principios.
Para evitar tal problema de doble tributacin, los grupos empresarios suelen constituir
entidades independientes en el extranjero y beneficiarse con la aplicacin de tratados
para evitar la doble imposicin.
El artculo 9 reafirma, para supuestos previstos en un tratado, el derecho de una
parte contratante, de ajustar las utilidades de una empresa ubicada en su territorio, en
tanto ella sea administrada, manejada o controlada, directa o indirectamente, por una
empresa de la otra parte contratante, si las condiciones de sus relaciones difieren de las
condiciones que habran sido estipuladas entre empresas independientes.
Las disputas de precios de transferencia, desde el punto de vista legal, se
relacionan potencialmente con al menos dos Estados, quienes pueden o no tener
obligaciones recprocas surgidas de tratados fiscales. Los temas que podran emerger
se refieren al rol de los tratados fiscales, soberana y la jurisdiccin con derecho a
aplicar el impuesto.
La consecuencia de la realizacin de un ajuste de este tipo, podra resultar en la
recaracterizacin de la transaccin, aqu las autoridades fiscales sin importar las
obligaciones legales y la naturaleza comercial, pueden considerar que la transaccin no
es apropiada a los fines fiscales. La situacin deviene an ms dificultosa por causa de
que dicha recaracterizacin puede variar de Estado a Estado. Por ejemplo, las
autoridades francesas suelen usar la teora de la sustancia sobre la forma, cuando
analizan alguna transaccin. Un contribuyente solicit la aprobacin de la existencia
en Luxemburgo de un grupo de compaas, como parte de una estructura internacional
corporativa. En la inspeccin, las autoridades fiscales encontraron que el holding en
Luxemburgo no tena su propia lnea de telfono, lo que significaba la imposibilidad
de efectuar llamadas. Posteriormente, la estructura presentada no fue aceptada.
Una de las formas ms obvias de recategorizacin se produce con el
reconocimiento de un precio acordado entre las partes, considerado como opuesto al
arms length. El resultado puede derivar tanto en un incremento en las ganancias como
en una reduccin en las prdidas por el otro lado.

CUESTIONES ADMINISTRATIVAS
23

Los precios de transferencia no son una ciencia exacta. A raz de ello puede no
lograrse una exactitud total, resulta imprescindible tanto para el contribuyente como
para la administracin fiscal, contar con pautas que salvaguarden la aplicacin del
principio arms length, y por ello cierta parte del informe de la OCDE se concentra en
la aplicacin de otras cuestiones fundamentales a tener en cuenta cuando se crea una
poltica de precios de transferencia.
DOCUMENTACION
El objeto de documentar los precios de transferencia consiste en proveer un
registro de las polticas de los mismos a los fines de demostrar la correcta aplicacin
del principio arms length. La documentacin resulta importante por serios motivos,
entre los que pueden destacarse las penalidades impuestas en situaciones de falta de
documentacin ante auditoras por parte del fisco.
Las directivas de la OCDE son ms benvolas que por ejemplo las normas
estadounidenses, por cuanto expresan que sera razonable que el contribuyente
reuniese informacin sobre los precios del mercado abierto cuando se establecen los
precios de transferencia.
Las mismas aclaran que el archivo de la documentacin est sujeto a discrecin
del contribuyente, pero teniendo en cuenta siempre la relacin costo-beneficio y que
esencialmente deberan referirse a la informacin relativa de cada entidad del grupo y
su vinculacin con la transaccin bajo examen, as como a la informacin sobre
precios y estrategias del negocio, las condiciones generales y especficas en la industria
y sobre las funciones realizadas.
Por lo general, las legislaciones de cada pas establecen que es obligatorio
presentar documentacin al momento del vencimiento de la declaracin jurada y no
cuando se establecen los precios de transferencia.
Tambin las directivas expresan que no es razonable agobiar al contribuyente con
costos elevados a causa de exhaustivas bsquedas de comparables.
Ejemplos de documentacin podran ser los acuerdos firmados entre el grupo
empresario, los memos remitidos a las compaas que forman parte del conjunto
empresario, los procedimientos internos y manuales, los presupuestos y las bsquedas
en las bases de datos.
Por ejemplo en los EEUU, es necesario que la documentacin respalde un
resumen del negocio del contribuyente, una descripcin de la organizacin del
contribuyente acerca de las oficinas centrales y subsidiarias del negocio, una
descripcin del mtodo seleccionado y de los mtodos alternativos, una descripcin de
las transacciones relacionadas y las compaas comparables utilizadas, as como
tambin se requiere un ndice que haga referencia a los documentos ms importantes.
La documentacin resulta esencial cuando la empresa cambia las polticas de precios
de transferencia, con estrategias de penetracin de mercado, en los pagos de regalas y
licencias, en los servicios intragrupales y en los contratos de cost-sharing. Esta
documentacin debe ser actualizada y consistente con la poltica seguida por la
empresa en esta materia. Idealmente, la documentacin debera referirse y contener
evidencia de transacciones similares con terceras partes.
Por ltimo, resulta conveniente que la compaa planee la documentacin en
caso de futuras controversias con el fisco. En general, esto debera llevarse a cabo por
lo menos una vez por ao.
24

Podemos decir entonces, que aunque en las disposiciones internas de ciertos

pases no existan normas especficas, resulta en el propio beneficio del contribuyente
preparar y mantener la documentacin sobre cmo han sido fijados y determinados los
precios de transferencia, desde que una adecuada informacin es la mejor va para
demostrar que los precios de transferencia son consistentes con el principio arms
length.
Debemos ser coherentes y la preparacin de la informacin no debe ser
desproporcionada en funcin del costo y el beneficio que esta brinde.
Ser importante a los efectos de determinar los precios de transferencia, mantener
alguna forma de anlisis funcional e informacin sobre las compaas comparables.
Es regla general, que el contribuyente debe documentar el proceso que ha
seguido y el anlisis en la determinacin de los precios de transferencia.
Es fundamental que la documentacin sea creada en el curso ordinario de los
negocios, el no cumplir con esto podra generar que sea imposible el logro de esta
documentacin, o que como se menciono antes, el costo que esta signifique, no se vea
correlacionado con el beneficio que esta brinde.
Las etapas de un estudio de documentacin podran dividirse en:
a) Identificacin de las transacciones (inventario de las transacciones sujetas a
estudio)
b) Anlisis de las funciones y riesgos
c) Evaluacin de los contratos actuales (mtodos y precios de las transacciones en el
contrato con la compaa vinculada)
d) Documentacin del mtodo utilizado y el nivel de precios
Igualmente, si se produjera un cambio en el mtodo utilizado, deberan dejarse
documentadas las razones por las cuales ese cambio se llev acabo.
Las fuentes usuales que se utilizan para realizar la documentacin son los planes del
negocio, las compras y ventas intergrupales, los registros en las excepciones en los
precios de productos, los detalles de las compaas comparables, y los documentos que
expliquen la naturaleza del negocio.
LA CARGA DE LA PRUEBA
Al respecto, existen dos situaciones comunes:
Que la administracin tributaria soporte la carga de la prueba
Que el contribuyente soporte la carga de la prueba
Esta situacin se da cuando se presenta el caso de que no haya aportado la
documentacin apropiada en su momento o que la declaracin jurada sea falsa, o
mismo cuando deba demostrar que la administracin efectu ajustes errneos.
Las Directivas establecen que el Estado que realiza el primer ajuste soporta la carga de
la prueba, para demostrar que el ajuste es correcto. Segn el artculo 9 del Modelo
Convenio, el Estado que pretende modificar el precio de transferencia, deber probar la
incoherencia para la determinacin de los precios fijada por el contribuyente. Ello
ocurre en gran cantidad de pases, ya que el organismo fiscal tiene que aportar la
prueba, en caso de una verificacin.
Al respecto podemos mencionar que en la II Jornada Tributaria del Mercosur, se ha
expresado el criterio de que la Administracin Fiscal tiene la carga probatoria para la
25

rectificacin de los precios de transferencia, criterio que coincide con el que emana del
informe de la OCDE.
PENALIDADES
En este sentido podemos decir, que no puede existir una pena, si el
contribuyente actu de buena fe y trat de respetar el principio arms length, as como
tampoco por no haber aplicado un mtodo en especial por no contar con los datos
necesarios.
Las penalidades pueden estar referidas a la falta de documentacin respaldatoria
o a la falla en la determinacin de los precios de transferencia, pero no debern se una
carga excesiva, o sea aplicndose sobre comportamientos no viciosos, o aquellos que
hayan sido fruto de esfuerzos razonables de buena fe por los contribuyentes, y que
hayan tenido como fin la correcta determinacin de los precios de transferencia, pero
por falta de documentacin o imposibilidad de obtenerla, no fue de posible concrecin.

LOS PARAISOS FISCALES

En materia de precios de transferencia, un tema de suma importancia, y factor
preponderante en su estudio lo constituyen los parasos fiscales. A partir de la
existencia de diferencias en la tributacin a nivel internacional, en el cual distintos
pases tendrn distintos sistemas basados en sus propios criterios polticos,
econmicos, sociales o territoriales, con cierta independencia de las corrientes
mundiales, se provocan diferencias que afectan la neutralidad econmica de los
tributos y una desarmonizacin fiscal a escala internacional.
Dichas diferencias y desarmonizacin hacen que tenga un resultado muy distinto
que una empresa tenga su residencia en una jurisdiccin y no en otra.
Ello obviamente conspira contra los ingresos de las naciones ms organizadas y
hace, por otra parte, que ciertos Estados se conviertan en refugio o eleccin preferente
para personas con altos ingresos, o con ingresos de dudosa procedencia, o para
empresas que buscan maximizar sus beneficios a costa de disminuir sus contribuciones
al estado.
Vale decir tambin que en estos parasos fiscales se mezclan no solamente las
empresas que buscan inclinar a su favor la balanza de la rentabilidad contra otras
entidades de similares caractersticas, pero residencia en pases no beneficiados por
stas, sino tambin personas o empresas beneficiarios de ingresos con orgenes ms o
menos oscuros, lo cual toma suma importancia en este momento, en virtud de que
actualmente ya se encuentra en vigencia en Argentina la ley sobre lavado de dinero,
que directa e indirectamente, tiene suma vinculacin con los parasos fiscales y con el
tema de precios de transferencia.
Es que para estas zonas privilegiadas en cuanto a lo fiscal, lo importante a veces no
es la procedencia de ese dinero, sino la captacin del mismo como base para su propio
desarrollo y bienestar social, basando su accionar en la captacin de personas y
capitales y la utilizacin masiva de los recursos que estas zonas ponen a su alcance, ya
sean lugares tursticos, infraestructuras adecuadas, servicios financieros eficientes,
rpidos, especializados y seguros.
26

Podemos definir a estos parasos fiscales como aquellos territorios o Estados que se
caracterizan por la escasa o nula tributacin en el impuesto a las ganancias.
Los informes de la Unin Europea diferencian tres tipos de baja tributacin:
a) parasos fiscales clsicos
b) ventajas fiscales ofrecidas por pases con tributacin normal a entidades que
desarrollan sus operaciones en el exterior
c) estados que ofrecen centros de servicios desarrollados.
Entre las principales caractersticas de los parasos fiscales, tenemos:
I.
Sistema dual de tributacin, conforme al cual reciban tratamiento fiscal dismil
los nativos de ese paraso fiscal respecto de terceros que se amparen en el
mismo.
II.
Amplio y generoso secreto y anonimato bancario, comercial, administrativo y
registral en relacin con la titularidad y los movimientos de las cuentas
bancarias, las transacciones de todo tipo, la titularidad de las acciones de las
sociedades domiciliadas en el mismo, etctera.
III.
Legislacin que impida el levantamiento del secreto bancario y de los lmites
de informacin, escasa y con nula trascendencia tributaria, que puede obtenerse
de los registros pblicos; la propia administracin fiscal rechaza cualquier tipo
de asistencia mutua y de intercambio de informacin con otras
administraciones fiscales estn o no amparadas en convenios para evitar la
doble imposicin internacional.
IV.
No existen con estas jurisdicciones convenios que regulen el intercambio de
informacin, o de existir y de pretenderse llevar a la prctica esos convenios las
actuaciones se ven limitadas o anuladas, sea por afirmarse que supone develar
un secreto comercial o industrial, o bien aduciendo razones de prctica
administrativa que impiden su aplicacin.
V.
Ausencia de normas que limiten o controlen los movimientos de capitales que
tienen su origen o destino en un paraso fiscal, lo cual permite el reciclaje de
capitales utilizando como soporte la estructura jurdica y fiscal que ofrece el
paraso fiscal.
VI.
Existencia de una afianzada red de comunicaciones de todo tipo que favorezca
el movimiento de bienes, personas y servicios as como de una infraestructura
jurdica, contable y fiscal que permita el acceso a asesores, consejeros y
profesionales especialistas en el aprovechamiento de las ventajas que ofrece el
paraso fiscal.
VII. En algunos casos, se ofrecen clusulas de inmutabilidad jurdica y fiscal
garantizando, a veces, el mantenimiento del status fiscal actual hasta
determinada fecha o, ms razonable, el traslado automtico e instantneo, en
casos de urgencia de la sede social o de las cantidades all depositadas, hacia
otros pases que no ofrezcan ninguna duda en cuanto a su fiabilidad y
relevancia internacional.
Entiendo apropiado citar un desarrollo realizado por la Dra. Grace Perez
Navarro, representante de la OCDE, en las Jornadas sobre Fiscalidad Internacional,
llevadas a cabo en Mar del Plata en diciembre de 1998, auspiciadas por la Asociacin
Mutual Federal de Empleados de la Direccin General Impositiva, el que denomin
Competencia Fiscal Nociva, particularizndola en los Parasos Fiscales y los
Regmenes Preferenciales.
27

Su exposicin estuvo dirigida bsicamente a posibilitar la distincin entre la

competencia fiscal buena y la nociva, partiendo obviamente de la base que los
distintos Estados Nacionales compiten entre s a fin de quedarse con la parte ms
sustanciosa de la proporcin de ingresos internacionales.
Otro de los interrogantes planteados por la acadmica norteamericana fue el de
establecer los impactos econmicos y sociales derivados de la competencia fiscal
nociva y cules son los medios para controlarla.
Desde ese punto de vista, sostiene la expositora que la competencia fiscal entre
Estados Nacionales ha tenido aspectos positivos, tales como el fomento en la
innovacin de polticas fiscales, la mejor implementacin de prcticas fiscales y la
paulatina derogacin de normativas que resultaren discriminatorias en contra del
capital extranjero.
No obstante, destaca que esos esfuerzos por competir entre los Estados han
tenido tambin efectos no deseados, como la propagacin de parasos fiscales; la
proliferacin de regmenes preferenciales; desplazamiento de utilidades a los
regmenes de impuestos bajos sin un traslado correspondiente de actividades;
reduccin de las dificultades para la elusin y evasin fiscal; aumento en los costos
administrativos y los costos del cumplimiento con las leyes tributarias; prdida de la
soberana fiscal.
La catedrtica expone, en consecuencia, que los objetivos perseguidos en este
punto por la OCDE son bsicamente los de mejorar las perspectivas de la inversin
extranjera, a la vez que aumentar la equidad de los sistemas tributarios manteniendo la
soberana fiscal de los gobiernos.
Para tal fin, estima como imprescindible la cooperacin internacional, dado que
si las acciones son llevadas a cabo por una sola nacin, ello desplazar las actividades
comerciales a otro pas, creando desventajas para sus contribuyentes en cuanto a la
posibilidad de competir con contribuyentes de otros pases, y atento a que la accin
mancomunada de ms de un pas reduce las presiones posibles sobre el mismo.
La utilizacin de estas zonas se divide en dos vertientes, ya sean empleadas por
personas fsicas o por personas jurdicas.
Las personas fsicas, sobre todo en casos de grandes rentas, artistas, deportistas
y personas jubiladas, pueden disfrutar de estos privilegios fiscales, aunque
normalmente sea requisito indispensable la residencia en el pas. Pero por ejemplo en
el caso de la Isla de Montserrat, y en el Caribe, no es necesaria la condicin de
residente.
Utilizar estas frmulas no implica siempre la exencin total de tributacin por
las rentas y plusvalas obtenidas, pero s de una baja fiscalidad.
Adems de la no tributacin, otra de las finalidades de los parasos fiscales es la
planificacin de herencias y legados. Es un supuesto muy comn cuando se trata de
patrimonios extranjeros repartidos por diversos pases. As se evita la doble o mltiple
imposicin por la herencia.
Para este caso, la constitucin de un fideicomiso o trust en los parasos fiscales
es la frmula ms comn debido a la flexibilidad que ofrece su legislacin.
Un trust es un mtodo utilizado por los particulares para asegurar no slo la
libertad de disposicin testamentaria, sino tambin para proteger patrimonios frente a
reclamaciones por responsabilidad civil en caso de insolvencia.

28

No hay que olvidar que la utilizacin legal de las reas de baja o nula
tributacin fiscal puede suponer un ahorro importante de impuestos, pero si se
descuidan las frmulas legales, se puede caer en el delito fiscal.
Por otra parte, las personas jurdicas emplean las ventajas de estas zonas, que
consisten, fundamentalmente en la no sujecin al impuesto de beneficios obtenidos por
las empresas constituidas en aquellos pases, as como de los dividendos que se
perciben de las filiales, la absoluta libertad de movimientos para los capitales y la
ausencia de control de cambio.
La utilizacin de estas zonas puede perseguir diferentes objetivos, se pueden
usar para evitar el control de cambios del propio pas o para eludir la convertibilidad de
la moneda. Otras veces, lo que se pretende es centralizar la gestin financiera de la
sociedades. Tambin es muy comn para operaciones de intermediacin comercial,
refacturacin o compaas de seguros cautivas cuyo objetivo son las operaciones de
autoseguro.
Sin embargo, la frmula ms usual para las compaas es la inversin a travs
de los holdings.
Para mencionar algunos de estos parasos fiscales, tenemos a Gibraltar, Gran
Ducado de Luxemburgo, Holanda, Islas Caimanes, Principado de Liechtenstein,
Repblica de Panam, Suiza, etc.

PRECIOS DE TRANSFERENCIA EN ARGENTINA

Con anterioridad a las modificaciones de la ley 25063, introductoria del rgimen
integral sobre precios de transferencia, existan en el pas solamente ciertas normas
dispersas relativas al tema. Entre ellas, por una parte, el artculo 8 sobre operaciones
de exportacin e importacin, que presuma vinculacin econmica entre las partes
cuando existan diferencias entre los precios de las transacciones y los precios
mayoristas vigentes en los pases de destino u origen, respectivamente; y por la otra, el
artculo 14, que reglaba las relaciones entre las empresas locales de capital extranjero
y sus empresas controlantes del exterior. Dichos artculos establecan normas para
ajustar los precios o las diferencias que existieran.
Siguiendo la experiencia de aos recientes de Brasil y Mxico, y respondiendo a
las nuevas necesidades de las relaciones econmicas internacionales y a diversos
reclamos al respecto de la doctrina nacional, las nuevas normas sobre precios de
transferencia perfeccionan los procedimientos y amplan considerablemente el espectro
de las transacciones alcanzadas por las disposiciones. Si bien puede decirse que las
facultades fiscalizadoras de las que siempre dispuso la Administracin Federal de
Ingresos Pblicos (AFIP) para llevar a cabo ajustes en el marco del principio de la
realidad econmica de las transacciones permitan a dicho Organismo realizar estos
ajustes aun antes de la reforma, no cabe duda de que las nuevas normas obligan ahora a
los propios contribuyentes a practicar dichos ajustes y a mantener adecuado respaldo
documental de sus operaciones y criterios. Se logra as un marco regulatorio mucho
ms preciso y amplio, pero que obliga al Fisco y a los contribuyentes a realizar
considerables esfuerzos para controlar o sustentar, respectivamente, los precios
utilizados, y a efectuar los ajustes pertinentes en las declaraciones juradas del impuesto
a las ganancias.
29

NORMAS LEGALES Y REGLAMENTARIAS

El rgimen global de precios de transferencia fue introducido mediante la ley
25063, con vigencia a partir del 31 de diciembre de 1998. El decreto reglamentario de
la ley del impuesto a las ganancias complement estas normas y la resolucin general
(AFIP) 702 estableci mecanismos especficos de determinacin de los ajustes,
aspectos de documentacin e informacin a ser contemplados y el aplicativo
informtico que los contribuyentes deben presentar a este respecto en carcter de
declaracin jurada.
Sin embargo, dicha normativa resultaba incompleta e insuficiente para un
adecuado funcionamiento del rgimen. Por ello, posteriormente la ley 25239 vino a
perfeccionar el mismo corrigiendo errores y omisiones de la norma anterior, y
reformulando la normativa de manera de lograr mayor certidumbre interpretativa.
ASPECTOS GENERALES DEL REGIMEN
Con respecto a la situacin actual de la cuestin de los precios de transferencia
en Argentina, podemos sealar que el rgimen aplicable alcanza a la totalidad de las
transacciones celebradas entre empresas del pas y a las personas o empresas del
exterior vinculadas a aqullas. El concepto de vinculacin aplicable a estos efectos
est expresamente delineado en las normas aplicables y excede al tradicional concepto
de vinculacin por control, ya sea por propiedad del capital, de los derechos polticos o
de la direccin de la empresa.
La obligatoriedad de realizar ajustes a los precios de transferencia surge
expresamente de la norma legal.
El mbito de aplicacin de las obligaciones se extiende, en ciertos casos ms
all de las transacciones entre empresas vinculadas, para alcanzar a operaciones con
terceros no vinculados, operaciones de comercio exterior y con parasos fiscales.
Existen obligaciones de carcter formal, complementarias de las obligaciones
sustanciales, que constituyen una base significativa para la aplicacin del rgimen,
como es obligacin de obtener y de mantener documentacin probatoria, y de
presentar informacin a la AFIP.
El mbito de aplicacin del rgimen, lo podemos enmarcar dentro de
operaciones de comercio exterior; operaciones financieras, con activos intangibles,
asesoramiento tcnico, financiero o de otra ndole, transferencia de tecnologa o know
how, distribucin de costos indirectos entre subsidiarias de distintos pases, servicios
de administracin, contabilidad, management, etc.; operaciones con personas o
empresas situadas en parasos fiscales, sean vinculadas o no; operaciones entre
establecimientos estables en el exterior de sociedades del pas o entre aqullos y stas.

OPERACIONES DE COMERCIO EXTERIOR

30

Situacin anterior
Antes de las reformas introducidas por la ley 25063, el patrn que rega el
control de los precios de transferencia, establecidos por las empresas vinculadas en el
comercio exterior, estaba dado en Argentina por el precio mayorista en el lugar de
destino, para el caso de exportaciones, y por el precio mayorista en el lugar de origen
ms los gastos de transporte y de seguro hasta la Repblica, para el caso de
importaciones.
Esto es necesario para determinar la magnitud de las rentas de fuente argentina
que estn sujetas al pago del impuesto a las ganancias.
La ley anterior a la reforma de la ley 25063 estableca que cuando los precios
utilizados no respondan a las pautas mencionadas, se presuma vinculacin econmica
entre la empresa del pas y la del exterior. No mencionaba aqu la necesidad de que el
Fisco demostrara la vinculacin sino que estableca una presuncin, la cual, sin
embargo, admita la prueba en contrario por parte del contribuyente afectado.
En relacin con las exportaciones, el artculo 8, inciso a), de la ley del impuesto
a las ganancias estableca que son de fuente argentina las ganancias de las
exportaciones de los productos producidos, manufacturados o comprados en Argentina,
presumindose vinculacin econmica entre el exportador y el importador del
extranjero cuando los precios utilizados fueran inferiores a los vigentes en el mercado
mayorista del pas de destino.
La consecuencia de tal vinculacin econmica consista en la aplicacin por
parte de la AFIP de dicho precio mayorista en destino como valor de referencia para la
exportacin, salvo prueba en contrario.
Esta presuncin de vinculacin econmica fue dejada sin efecto por la ley
25063 y qued el Fisco facultado para aplicar los ajustes a los precios si se producan
las diferencias citadas entre los precios convenidos y los de referencia, an cuando no
existiera tal vinculacin.
Con referencia a las importaciones, el artculo 8, inciso b), establece que son de
fuente extranjera las ganancias de los exportadores del exterior sobre los productos
introducidos a la Argentina. Pero cuando el precio establecido para la importacin
fuera superior al precio mayorista en origen ms transporte y seguro hasta el pas, antes
de la ley 25063 se presuma vinculacin econmica, resultando gravada en cabeza del
exportador del exterior la diferencia entre dichos precios como ganancia de fuente
argentina, sujeta a prueba en contrario.
En estos casos, el impuesto sobre la misma deba ser satisfecho mediante
retencin a ser practicada por el importador del pas.
A este respecto, durante muchos aos con anterioridad a la modificacin
introducida por la ley 25063, existi jurisprudencia que contribua a aclarar qu se
entiende por vinculacin econmica a estos efectos en los casos de importaciones y
exportaciones. En el fallo Loussinian la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
estableci que la mera diferencia entre los precios de la transaccin y el mayorista en
origen ms gastos no resultaba suficiente para demostrar que exista una vinculacin
econmica entre importador y exportador del exterior.
Se requeran otras
manifestaciones que permitieran avalar la existencia de dicha vinculacin, como ser la
propiedad del capital de ambas empresas, los acuerdos de integracin entre ellas, una
subordinacin orgnica, etc.. En dicho caso, la Corte no acept el ajuste del Fisco en
base a los valores de referencia por no considerar comprobada la vinculacin
econmica.
31

Otros patrones de comparacin

Cuando no exista un precio notorio comparable, la ley anterior admita la
utilizacin, para el ajuste de los precios de la transaccin, de los precios utilizados por
empresas de idntica o similar actividad; en subsidio, se aplicaba el porcentaje de
utilidad en ramos anlogos. Se trataba de una norma de cierta ambigedad, la cual ha
resultado perfeccionada con el nuevo texto introducido en el penltimo prrafo del
artculo 8 por la ley 25063.
Tanto en el caso de exportaciones como en el de importaciones, las normas
anteriores establecan que si se incurriera en la existencia de la presuncin de
vinculacin econmica, la AFIP estaba facultada a utilizar el precio mayorista local,
salvo que el precio pactado de la operacin fuera superior o inferior, respectivamente,
a este ltimo.
Situacin actual
Luego de las modificaciones introducidas por las leyes 25063 y 25239, el
tratamiento de las operaciones de comercio exterior ha sufrido un cambio sustancial. El
rgimen que surga del texto anterior del artculo 8 era de aplicacin general para
operaciones entre empresas independientes o vinculadas, establecindose una
presuncin de vinculacin econmica cuando existan diferencias con los precios
mayoristas en origen o destino, segn el caso.
Actualmente, el rgimen del artculo 8 es aplicable a operaciones de
exportacin e importacin de bienes entre empresas independientes. Esto por cuanto
las operaciones de dicha naturaleza realizadas entre empresas vinculadas caen dentro
del rgimen general de precios de transferencia, regido bsicamente por los artculos
14 y 15 de la ley.
Para el caso de operaciones entre empresas independientes, la ley 25063
elimin la nocin de vinculacin econmica, que caracterizaba a la presuncin de la
ley que naca cuando existan diferencias entre precios pactados y precios mayoristas
aplicables segn la norma. Con ello, la interpretacin jurisprudencial emergente del
citado fallo Loussinian queda legalmente superada; es decir, la mera prueba de la
inexistencia de vinculacin econmica ya no podr oponerse como eximente para la
obligacin de realizar los ajustes de precios que manda la ley.
La aplicabilidad de las normas a empresas independientes sin vinculacin
econmica entre si aparece como una nueva filosofa de la ley, que se manifiesta con
claridad en el ltimo prrafo del actual artculo 8, el cual dispone que lo dispuesto en
este artculo ser de aplicacin aun en aquellos casos en los que no se verifiquen los
supuestos de vinculacin establecidos en el artculo agregado a continuacin del
artculo 15 .
La ley 25063 realizaba esta misma aclaracin para los casos en que no se
verificara vinculacin econmica, concepto luego corregido por la ley 25239 al hacer
referencia no slo al concepto de vinculacin econmica, sino a la nocin ms amplia
de vinculacin funcional.
Esta nueva filosofa legal en el tratamiento de la materia permite diferenciar
diferentes mecanismos que conducen a ajustes de los precios utilizados en estas
operaciones de comercio exterior, segn se trate de empresas vinculadas o

32

independientes pero que conducen en todos los casos a la correccin de las diferencias
entre los precios pactados y los patrones exigidos legalmente.
CRITERIO GENERAL DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA
Como podemos ver, las operaciones de comercio exterior, tienen una
vinculacin muy grande con el rgimen general de precios de transferencia, en todos
los casos en que las partes sean empresas vinculadas o, en ciertos casos cuando las
partes sean empresas independientes pero que se presenten dificultades de
comparabilidad.
Pero el rgimen general sobre la cuestin abarca todas las otras cuestiones
relativas a los precios de transferencia entre empresas vinculadas que no representan la
transferencia de activos fsicos.
Situacin anterior
En las medidas aisladas sobre precios de transferencia adoptadas por la ley argentina
antes de las reformas de la ley 25063, el mtodo adoptado era el de precio comparable
entre entes independientes. Ello surga del texto anterior del artculo 14 de la ley que
rigi durante casi veinticinco aos en nuestro pas. Este artculo haba sido modificado
en el ao 1976, en oposicin a la corriente interpretativa emanada de la jurisprudencia
en el leading case Parke Davis10 y sus continuadores, Mellor Goodwin11 y Ford
Motor Argentina12, donde la Corte Suprema de Justicia de la Nacin entendi que
corresponda aplicar al caso de empresas vinculadas internacionalmente el criterio de
unicidad de sujeto, es decir, mediante la aplicacin de la doctrina de disregard of the
legal entity (desconocimiento de las formas jurdicas societarias adoptadas: accionista
del exterior subsidiaria del pas) se lleg a entender que las remesas al exterior por el
concepto de regalas por el uso de frmulas no constituan un gasto deducible sino, por
el contrario, una remesa de utilidades, para lo cual corresponda tratarlas
tributariamente segn el criterio aplicable a los aportes de capital y sus utilidades.
El texto del artculo 14 introducido con posterioridad a la doctrina de la Corte produjo
una modificacin sustancial en el tratamiento de las operaciones entre empresas
vinculadas internacionalmente. Estableca, en primer lugar el principio de contabilidad
separada para las sucursales o establecimientos de empresas extranjeras en el pas,
principio que contina vigente en la actualidad. Pero en contra de la doctrina
jurisprudencial de Parke Davis, estableci que las relaciones entre empresas locales
de capital extranjero y las personas del exterior que las controlen se presumen como
realizadas entre entes independientes, excepto que sus prestaciones y condiciones se
aparten de las que se hubieran aplicado segn las prcticas normales de mercado entre
empresas independientes. En caso de que se produjera esta ltima circunstancia, la ley
estableca que deban aplicarse en tal circunstancia los principios que regulaban el
aporte y la utilidad.
Este principio del aporte y la utilidad represent la solucin legal a los problemas
fiscales de los precios de transferencia entre empresas vinculadas durante ms de un
cuarto de siglo. Hoy, este principio ha cedido lugar al de los ajustes a valores de
10

Parke Davis de Argentina y Cia. S.A. 31-7-1973 - CSJN

Mellor Goodwin Combustion S.A. c/Gobierno Nacional - 18/10/1998 - CSJN
12
Ford Motor Argentina S.A. 5/2/1974 - CSJN
11

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referencia, criterio utilizado por la mayora de los pases que adoptaron regmenes
sobre precios de transferencia.
Con anterioridad a la introduccin del rgimen general sobre precios de transferencia,
la AFIP encontraba cierta dificultad para recurrir a verificar el cumplimiento de dichos
requisitos con el objeto de impugnar una determinada prestacin, pero ello no
implicaba que no dispusiera igualmente de otras normas generales de fiscalizacin
previstas en la ley para ello. Por ejemplo, el artculo 2 de la ley 11683, que trata la
realidad econmica, y permite ir ms all de la letra de los contratos que documentan
los negocios, o el artculo 73 de la ley del impuesto a las ganancias, que obliga a las
sociedades de capital a imputar un inters presunto por operaciones no realizadas en
inters de la empresa, como podra ser un prstamo sin inters.
Con referencia a la distribucin de costos indirectos entre las subsidiarias
internacionales de una compaa multinacional, de la experiencia existente en el pas
con anterioridad a las normas sobre precios de transferencia, introducidas por la ley
25063, surga que dicha distribucin en general no poda ser realizada sino a travs de
contratos explcitos entre las compaas internacionales. Es decir, no resultaba
suficiente la mera contabilizacin o la documentacin comercial usualmente vlida
entre terceros no vinculados, hubo fallos, Citibank entre ellos, que impidieron
deducir gastos incurridos en un pas y distribuidos a subsidiarias argentinas
proporcionalmente en funcin de bases arbitrarias, es decir, surga de ello que debi
haberse apelado a contratos basados en prestaciones y condiciones de mercado. En la
jurisprudencia, sin embargo, han existido otros fallos, en el que el Tribunal Fiscal de la
Nacin lleg a aceptar la deducibilidad de ciertos gastos tales como comisiones o
gastos, siempre que cumplieran con el principio arms length.
Situacin actual
Podemos ver que la nocin de la aplicabilidad de principios vlidos para transacciones
entre empresas independientes a las operaciones entre empresas vinculadas exista en
Argentina antes de la entrada en vigencia del rgimen integral de precios de
transferencia, con la ley 25063 el 31/12/1998. Pero se aplicaba nicamente en los
casos especiales previstos, o sea, empresas locales de capital extranjero con sus
controlantes en el exterior; no exista ninguna obligacin legal explcita que obligara a
las empresas a realizar ajustes por precios de transferencia ni tampoco se adverta una
accin concreta del Organismo Fiscal para aplicar las facultades de las que dispona
para practicar dichos ajustes.
Se tornaba necesario, recogiendo la experiencia internacional en la materia, introducir
dicho rgimen integral para otorgar certidumbre respecto del tratamiento fiscal de las
transacciones entre empresas vinculadas internacionalmente, tanto para el correcto
cumplimiento de la determinacin de su obligacin fiscal por parte de los
contribuyentes como para el control de la misma por parte de la AFIP.
La forma de lograr este rgimen integral fue a travs de modificar profundamente el
tratamiento de las operaciones entre empresa vinculadas del artculo 14 de la ley, antes
referido exclusivamente al caso de actos jurdicos celebrados entre una empresa local
de capital extranjero y la persona fsica o jurdica del exterior que directa o
indirectamente la controle.
Ahora, en cambio, la norma se refiere a las transacciones entre un establecimiento
estable a que alude el inciso b) del artculo 69 de la ley de Impuesto a las Ganancias o
una sociedad o un fideicomiso comprendidos en el inciso a) (sociedades de capital,
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SRL, entidades y asociaciones) y b) (otras sociedades de personas y empresas

unipersonales). Es decir, se elimina de la norma el concepto de empresa local de
capital extranjero.
La ley dispone que para las operaciones sujetas al rgimen se considerarn como
celebrados entre partes independientes cuando sus prestaciones y condiciones se
ajusten a las prcticas normales del mercado, con lo cual vemos que la ley toma como
norma el principio arms length.

CONCLUSION
La temtica de los precios de transferencia es una cuestin, que ya esta inmersa
en la poltica tributaria mundial, y da a da va tomando mayor importancia, esto se ve
demostrado en las constantes modificaciones legales sobre la materia, que se van
produciendo en distintos Estados.
Los precios de transferencia representan un nuevo esquema factible de
distribucin de utilidades para las empresas, las cuales generalmente lo utilizan para su
mayor beneficio, lo cual habitualmente resulta en un perjuicio para el fisco, con lo cual
es fundamental, que los Estados comiencen la carrera tendiente a desarrollar la
normativa que regule esta materia, y los Estados que ya se encuentran avanzados en
ella, impulsar estudios para su perfeccionamiento, y as solucionar las fallas que
presenten su normativa vigente.
En este sentido, el desafo para el futuro ser, a pesar de las diferencias de
interpretacin entre los pases, la presentacin de anlisis y conclusiones similares, sin
importar el Estado en donde se ocasione el problema de los precios de transferencia.
Eso requerir un verdadero esfuerzo en busca de una interpretacin unificada de los
conceptos y mtodos principales.
Esto dar por resultado que la uniformidad en la legislacin, a nivel mundial, se
vea incrementada, con lo cual se evitara en gran medida los problemas de la doble
imposicin.
A mi entender en virtud de todo lo desarrollado, el tema principal a solucionar
con relacin a los precios de transferencia, es el tema de la comparabilidad. Poder
comparar operaciones entre partes controladas y vinculadas, con operaciones entre
partes independientes, para concluir que el precio pactado se adecua al pactado entre
partes independientes en un mercado abierto, resulta en la prctica de suma dificultad y
esto es en gran medida resultado de lo complejo y engorroso que es obtener la
informacin en las empresas para la aplicacin de los mtodos y as llevar adelante la
comparabilidad. Ser necesaria una regulacin legal referida al acceso de
documentacin de terceros que asegure que el uso de informacin obtenida por la
administracin, sobre la base de documentacin suministrada para la aplicacin y
control de los precios de transferencia, quede absolutamente restringida a dicho
mbito, sin posibilidad de aplicacin para otros fines. Esto dar a las empresas un
marco de seguridad, y la informacin podr ser brindada con mayor libertad.
Otro punto a destacar, es el papel que juegan los parasos fiscales o zonas de
nula o baja imposicin, ya que en virtud de la competencia tributaria desarrollada, la
aparicin de estos pases, en los que existe para las empresas un beneficio a nivel de
carga tributaria, los precios de transferencia representan un arma nociva en virtud de
la cual las empresas se ven habilitadas a poder manejar las utilidades y perjudicar al
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fisco, desviando estas utilidades a sectores de menor imposicin tales como estos
parasos fiscales.
Adems de estas circunstancias, es importante concluir que los precios de
transferencia, no representan tan solo un problema de fraude tributario, sino que
tambin representan un elemento eficaz para viabilizar otras situaciones, como la
penetracin en nuevos mercados, movimiento internacional de fondos, disminucin del
pago de aranceles y aprovechamiento de polticas de subsidio.
No podemos dejar de mencionar, que la relacin existente entre los precios de
transferencia con el movimiento internacional de fondos y los parasos fiscales, nos
encuadra dentro de la temtica de la nueva ley sobre lavado de dinero, ya que adems
de que hoy representan una forma de distribucin y asignacin de utilidades, considero
que si ya no est sucediendo, en un futuro muy prximo debern estar muy vinculadas
las regulaciones para la determinacin de los precios de transferencia, con las
regulaciones tendientes a determinar el origen lcito de los fondos provenientes de
sectores tales como los parasos fiscales.
Por su parte, en Argentina la introduccin de un rgimen sistemtico para el
tratamiento de las cuestiones sobre precios de transferencia ocurrida a partir de 1998,
constituye sin lugar a dudas un avance de la legislacin tributaria en el mismo sentido
que lo que vienen realizando al respecto los pases econmicamente desarrollados. No
obstante, con relacin al modelo de la OCDE, como con relacin a la normativa
norteamericana, en el caso de Argentina, subsisten an aspectos interpretativos y de
aplicacin que requieren de profundizacin de la normativa a los fines de asegurar el
inters fiscal y de los contribuyentes. Es de esperar que en un futuro cercano se logre
dicho perfeccionamiento.

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