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X Congresso Nacional de

Estudos Tributrios

Presidente do Congresso: PAULO DE BARROS CARVALHO


Coordenao: PRISCILA DE SOUZA

04, 05 e 06 de dezembro de 2013


Hotel Renaissance em So Paulo

Copyright 2013 By Editora Noeses


Produo/arte/diagramao: Denise A. Dearo
Capa: Cristiane Zitei
Reviso: Priscila de Souza
Coordenao: Alessandra Arruda

CIP - BRASIL. CATALOGAO-NA-FONTE


SINDICATO NACIONAL DOS EDITORES DE LIVROS, RJ.
D476

Congresso Nacional de Estudos Tributrios


Sistema Tributrio Brasileiro e as Relaes Internacionais /
Moreira, Andr Mendes [et al.]. So Paulo : Noeses, 2013.
1160 p.
1. Direito Tributrio. 2. Processo administrativo tributrio.
3. Tributao. 4. Presuno. 5. Regra-matriz de incidncia tributria.
6. Sano tributria. I. Alcides Jorge Costa.
II. Paulo de Barros Carvalho (Pres.). III. Priscila de Souza (Coord.).
IV. Congresso Nacional de Estudos Tributrios.
CDU - 336.2

Dezembro de 2013
Todos os direitos reservados

Editora Noeses Ltda.


Tel/fax: 55 11 3666 6055
www.editoranoeses.com.br

EFEITOS DA DECISO DO STF EM


MATRIA TRIBUTRIA NO REGIME DO
ART. 543-B DO CDIGO DE PROCESSO
CIVIL E O LIMITE DO ART. 170-A DO
CDIGO TRIBUTRIO NACIONAL
Robson Maia Lins
Professor de direito tributrio dos cursos de
graduao, mestrado, doutorado e especializao da
PUC-SP. Mestre e doutor em direito tributrio pela
PUC-SP. Advogado.

1. Introduo
Tenho por propsito no presente artigo submeter crtica
a exigncia do art. 170-A do Cdigo Tributrio Nacional que
prescreve ser admissvel o pedido de compensao formulado
pelo contribuinte com fundamento na existncia de crdito
objeto de contestao judicial antes do respectivo trnsito em
julgado, ante o regime do art. 543-B que confere efeitos extrapartes s decises do Supremo Tribunal Federal sobre recursos
com fundamento em idntica controvrsia.
A dinmica conferida pela legislao ao trmite e efeitos
das decises das mais altas cortes do pas por meio dos arts.
543-B e 543-C, certamente contribui para a uniformizao dos

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entendimentos jurisprudenciais e oferece mais segurana naquela acepo de certeza sobre o direito aos jurisdicionados,
que passam a dispor de mecanismos capazes de orientar sua
conduta em alinho ao entendimento dos tribunais, reduzindo
assim a necessidade de apelo ao judicirio para a satisfao de
suas demandas.
Conquanto essas inovaes venham sendo acompanhadas
por vrias medidas da administrao fiscal no sentido de aproximar a conduta de seus rgos ao teor das decises tomadas
nos novos regimes processuais, persistem certos obstculos em
meio legislao que dificultam o pronto atendimento da pretenso judicial ainda quando reconhecida como a adequada ao
caso por ambas as partes, e at mesmo pelos tribunais. justamente a exposio destes entraves que pretendo fazer, por meio
da descrio crtica das relaes do art. 170-A do Cdigo Tributrio Nacional e os efeitos da deciso do Supremo Tribunal
Federal proferida com fundamento no art. 543-B do Cdigo de
Processo Civil.
Para bem cumprir esse desgnio, dividirei esta breve exposio em trs blocos: tratando no primeiro deles de generalidades do procedimento de compensao tributria formulado
ante a administrao fiscal federal e destinando ainda algumas
linhas ao esclarecimento da funo do art. 170-A do Cdigo
Tributrio Nacional; a segunda parte do escrito tratar do regime de repercusso geral e dos efeitos prescritos no art. 543-B,
deixando fora dos limites especulativos deste texto o regime de
recursos repetitivos, institudo no mbito do Superior Tribunal de Justia, pelo art. 543-C, ainda que muito do que aqui for
afirmado tambm se pudesse aplicar quele procedimento; no
terceiro bloco, formarei alguns cenrios hipotticos para que,
por meio da combinatria dos caminhos processualmente abertos
ao Fisco e ao contribuinte, possamos diagnosticar os entraves que
se poderiam apresentar compensao tributria dada a exigncia de que o crdito em questo tenha transitado em julgado para
que se possa deferir o pedido formulado em PER/DCOMP.

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Essas notas tm o propsito de fomentar o debate, chamando a ateno do interlocutor para a existncia de entraves
no processo de positivao das normas jurdicas em seu nvel
individual e concreto, ali onde o direito passa mais rente vida,
na feliz expresso de Pontes de Miranda. Vale-se da descritividade do discurso cientfico para expor as fraturas de um sistema
em transio: por em evidncia os obstculos para sensibilizar
os estudiosos e estimular os sujeitos competentes busca de
alternativas que possam mitigar os efeitos nocivos e aproximar
a interpretao das normas jurdicas dos valores que se pretendeu prestigiar com as inovaes trazidas por essas recentes
alteraes legislativas.

2. Algumas palavras sobre a compensao tributria


Chama-se compensao tributria ao procedimento pelo
qual o contribuinte, titular de crdito contra a Fazenda, ope
seu direito subjetivo pretenso do Fisco de ver satisfeito um
determinado crdito tributrio, extinguindo-os reciprocamente
por meio da norma compensatria. Dessa singela definio sobressaem importantes trs importantes notas: (a) trata-se de
um procedimento cuja iniciativa cabe ao contribuinte; (b) pressupe a formao de trs normas jurdicas: uma do crdito do
Fisco, outra do direito do contribuinte e uma terceira, que opera esse encontro de contas, extinguindo os crditos do contribuinte e do Fisco; (c) depende de previso normativa que institua tal procedimento, somente podendo haver a compensao
de tributos nos limites circunscritos pelos marcos legais.
No mbito federal, tal modo de extinguir o crdito tributrio tem previso no arts. 73 e 74 da Lei 9.430 de 1996 que estabeleceu as etapas necessrias para a restituio e compensao de tributos administrados pela Secretaria da Receita Federal do Brasil. Posteriormente, sobreveio a publicao das Instrues Normativas da Receita Federal do Brasil n. 1.253/2012
e n. 1.300/2012, que regulamentando a lei, estabeleceram que a

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iniciativa do contribuinte deveria ser feita por meio do Pedido


de Restituio, Ressarcimento ou Reembolso e Declarao de
Compensao, mais conhecido pela sigla PER/DCOMP.
Tal pedido formulado, pelo contribuinte, por meio de
software distribudo pela Receita Federal no qual se deve discriminar os crditos por ele havidos e devidos, uma vez preenchidos os campos do requerimento, este ser processado pela
Receita Federal que poder homolog-lo ou recha-lo, impondo at mesmo gravosas multas caso as informaes prestadas
pelo contribuinte se mostrem inidneas. A respeito da PER/
DCOMP no-homologada, convm ainda salientar que os crditos tributrios ali relatados constituem, no entendimento das
autoridades fazendrias, confisso de dvida e instrumento hbil
e suficiente para a exigncia dos dbitos indevidamente compensados (art. 41, 4, da IN 1.300/2012). Colocando entre parnteses
metdicos as crticas que se poderia tecer a este dispositivo e
sua possvel inconstitucionalidade, convm reter a informao:
atribui-se PER/DCOMP o papel de iniciar o procedimento de
compensao, no coincidindo tal documento com a norma
individual e concreta de compensao que, no caso, somente
seria exarada com a homologao do pedido compensatrio.
2.1. O art. 170-A do Cdigo Tributrio Nacional
Pois bem, vimos de ver que a compensao operada com
dois crditos: um titularizado pelo contribuinte, outro pelo Fisco que, por meio duma terceira norma, so extintos. Vimos
ainda que, no entendimento fazendrio, o crdito tributrio pode
ser formado por meio da simples confisso do contribuinte
em PER/DCOMP, ao passo que o crdito por este titularizado
pode ser formado pelo reconhecimento pela via administrativa
ou, como ocorre frequentemente, pela via judicial.
Para os fins do presente trabalho, e a respeito dos procedimentos de constituio do crdito do contribuinte, especial
relevncia tem a apreciao do teor do art. 170-A do Cdigo

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Tributrio Nacional. Referido dispositivo do cdex tributrio


limita o procedimento de compensao aos crditos do contribuinte que, sendo objeto de discusso judicial, tenham sido j
definitivamente julgados, isto , tenham sobre si o manto da
coisa julgada.
Tal dispositivo, inserido no Cdigo pela Lei Complementar
n. 104/2001, tinha por objetivo coibir iniciativas judiciais que,
antecipando a tutela, permitissem ao contribuinte compensar
crditos tributrios sem que sobre a contenda tivesse ainda o
Poder Judicirio se manifestado com o timbre da definitividade.
Considerado pelo prisma jurdico, seu propsito o de evitar a
instabilidade do sistema, no permitindo a compensao dum
crdito que, por ato judicial, poderia ainda ser considerado
inexistente.
Essa noo de que a finalidade do dispositivo o de garantir a estabilidade em meio dinmica de positivao dos
crditos, do contribuinte e do fisco, no direito positivo brasileiro
sobremaneira importante para a compreenso crtica do
assunto. Pois a consecuo ou no desse objetivo, conquanto
no seja ela suficiente para servir de critrio de validade a norma,
serve de parmetro para a formao do juzo crtico sobre o tema
e, assim, instigar a mente daqueles que travem contato com o
texto para a sugesto de ulteriores medidas que possam atenuar
as inconsistncias que derivam de tal comando ante a presente
configurao do nosso sistema jurdico processual.

3. Notas sobre o regime de repercusso geral e o regime do


art. 543-B
Com o advento da Lei n. 11.418 de 2006 e o acrscimo dos
arts. 543-A e 543-B ao texto do Cdigo de Processo Civil, criou-se
no direito brasileiro o mecanismo da repercusso geral para lidar
com a enorme quantidade de demandas que, por meio de recursos extraordinrios repetitivos, levavam o Supremo Tribunal
Federal a decidir repetidamente o mesmo assunto.

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Tal repetio, sobre desgastar a Corte e seus ministros


obstruindo a pauta do mais alto tribunal na hierarquia do pas,
apresentava importante obstculo uniformizao do entendimento jurisprudencial e estabilizao das expectativas normativas nos vrios setores da conduta intersubjetiva. Com os
novos dispositivos procurou-se estipular dois expedientes: (a)
uma clusula de barreira, triando as demandas que chegam
ao STF para que apenas as discusses cuja relevncia do ponto de vista econmico, poltico, social ou jurdico, que ultrapassem
os interesses subjetivos da causa (art. 543-A, 1) e (b) um regime que permitiria ao Tribunal, ante o elevado nmero de recursos fundados em idntica controvrsia, escolher um ou mais
como representativos da controvrsia para, julgando-os, resolver
o mrito da questo no apenas para estes, mas para todos os
demais recursos sobre o assunto que deveriam ser sobrestados
na origem.
Percebe-se aqui tambm o cuidado do legislador em positivar preceitos capazes de objetivar o valor segurana jurdica,
mais precisamente com ateno estabilidade dos comandos
judiciais e com a isonomia, uma vez que esse mesmo entendimento seria aplicvel a todos.
Oportuno anotar que o teor da deciso em repercusso
geral do Supremo Tribunal Federal vem sendo utilizada em
outros documentos jurdicos como ndice da soluo definitiva
de uma controvrsia, como se ver com maior detalhe no exemplo da Lei 12.844/2003 ou mesmo na recente alterao do regimento do CARF que determinou o sobrestamento dos feitos que
versarem sobre matria pendente de julgamento, com repercusso geral, da Suprema Corte.
3.1. Efeitos da deciso do Supremo Tribunal Federal, no regime
do art. 543-B, sobre outros feitos levados ao Poder Judicirio
Com o propsito de estabelecer os contornos dos efeitos que
irradiam da deciso do Supremo Tribunal Federal que julgando

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recursos fundados em idntica controvrsia pelo regime da


repercusso geral, convm examinar mais atentamente os pargrafos do art. 543-B:
Art. 543-B. Quando houver multiplicidade de recursos com
fundamento em idntica controvrsia, a anlise da repercusso geral ser processada nos termos do Regimento Interno
do Supremo Tribunal Federal, observado o disposto neste
artigo.
1 Caber ao Tribunal de origem selecionar um ou mais
recursos representativos da controvrsia e encaminh-los ao
Supremo Tribunal Federal, sobrestando os demais at o
pronunciamento definitivo da Corte.
2 Negada a existncia de repercusso geral, os recursos
sobrestados considerar-se-o automaticamente no admitidos.
3 Julgado o mrito do recurso extraordinrio, os recursos
sobrestados sero apreciados pelos Tribunais, Turmas de
Uniformizao ou Turmas Recursais, que podero declar-los
prejudicados ou retratar-se.
4 Mantida a deciso e admitido o recurso, poder o Supremo Tribunal Federal, nos termos do Regimento Interno,
cassar ou reformar, liminarmente, o acrdo contrrio
orientao firmada.

Dentro da proposta esboada na introduo deste texto,


tem especial relevncia o comando positivado no 3 do dispositivo do Cdigo. Como ele prescreve-se que o julgamento de
mrito do recurso extraordinrio que, com fundamento na deciso do Supremo Tribunal Federal, podero declar-los prejudicados ou retratar-se. Tal comando permite ao tribunal de
origem decidir sobre o recurso de maneira mais clere, repetindo a orientao adotada pela Suprema Corte, e assim, negando
seguimento ao recurso, se a deciso colegiada for conforme o
decidido pelo STF ou retratando-se para acompanhar o posicionamento daquele Tribunal.
Caso ainda assim decida o tribunal de origem pela manuteno da deciso recorrida e pela admisso do recurso, o 4

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trata de credenciar o Tribunal para, liminarmente, cassar o


acrdo recorrido se estiver ele contrrio deciso tomada no
regime de repercusso geral.
Da conjugao desses dispositivos fica evidente a vocao
que tm as decises submetidas ao regime do art. 543-B para
irradiar seus efeitos para alm das demandas escolhidas como
representativas de controvrsia, representando decisivo passo
na estabilizao das relaes jurdicas que pudessem suscitar
igual controvrsia e favorecendo a igualdade entre os sujeitos
na medida em que garante a todos o mesmo resultado da deciso recursal.
3.2. Das alteraes promovidas pela Lei 12.844/2003 e a dispensa
de recurso da Procuradoria da Fazenda Nacional
Dentre outras disposies, a Lei 12.844/2013 determinou
a insero de dois incisos no corpo do art. 19 da Lei 10.522/2002.
Os referidos dispositivos dizem respeito s situaes em que a
Procuradoria fica dispensada de contestar, recorrer e autorizada a desistir de feitos cuja discusso se d em torno de matria
decidida de maneira desfavorvel Fazenda Nacional seja pelo
Supremo Tribunal Federal no regime do art 543-B do Cdigo
de Processo Civil, seja pelo Superior Tribunal de Justia, no
modo do art. 543-C do mesmo diploma processual, excluindo
apenas aquelas que possam ser de alguma forma reformadas
por ulterior deciso do Supremo Tribunal Federal. In verbis:
Art. 19. Fica a Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional autorizada a no contestar, a no interpor recurso ou a desistir
do que tenha sido interposto, desde que inexista outro fundamento relevante, na hiptese de a deciso versar sobre:
[]
IV matrias decididas de modo desfavorvel Fazenda
Nacional pelo Supremo Tribunal Federal, em sede de julgamento realizado nos termos do art. 543-B da Lei no 5.869, de
11 de janeiro de 1973 Cdigo de Processo Civil;

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V matrias decididas de modo desfavorvel Fazenda


Nacional pelo Superior Tribunal de Justia, em sede de julgamento realizado nos termos dos art. 543-C da Lei no 5.869,
de 11 de janeiro de 1973 Cdigo de Processo Civil, com
exceo daquelas que ainda possam ser objeto de apreciao
pelo Supremo Tribunal Federal.

Vimos de ver que a deciso no regime do art. 543-B do


Supremo Tribunal Federal tem vocao para produzir seus
efeitos para alm dos limites subjetivos da demanda, configurando orientao para as demais instncias judiciais. As prescries da Lei 12.844/2013 inserem-se em meio a outras tantas
que tm atribudo quelas decises relevncia tambm no
mbito administrativo, alinhando os procedimentos dos rgos
da administrao fiscal, como o caso da Procuradoria da Fazenda Nacional, aos mesmos valores tomados como razo de ser dos
arts. 543-B e 543-C do Cdigo de Processo Civil, permitindo maior
uniformidade, celeridade e estabilidade das querelas judiciais por
meio de uma participao em juzo da Fazenda Nacional em
coerncia com as decises das cortes de jurisdio especial.
Uma tal medida legislativa serve bem ao propsito de
afirmar que administrao fiscal, em todas as instncias, deve
interessar, mais que a s arrecadao dos tributos, a adequada
aplicao das disposies jurdicas e a estabilidade das relaes
de direito, proporcionando a todos os envolvidos, Fisco e contribuintes, maior previsibilidade e segurana na apurao dos
tributos devidos.

4. Possveis cenrios e a crtica ao limite institudo no art.


170-A ante o atual contexto processual brasileiro
Firmada a rede conceptual bsica, poderemos tecer a relao entre essas noes com a estipulao de alguns cenrios
hipotticos de possvel ocorrncia na dinmica processual de
construo judicial do crdito do contribuinte que servir como
uma das normas necessrias ao procedimento de compensao.

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Considerando a particularidade de que o crdito do contribuinte seria constitudo pela via judicial, deixando fora do
campo especulativo a possibilidade deste ter buscado a via administrativa para o reconhecimento do dbito, os cenrios levam
em considerao diferentes etapas do procedimento judicial
como marco temporal no qual se verificasse a produo de deciso do STF no regime do art. 543-B do Cdigo de Processo
Civil. Desse modo, interessar saber: (a) se houve, ou no, deciso em primeira instncia; (b) se houve a interposio de recurso, voluntrio ou de ofcio, desta deciso; (c) se cabvel a desistncia do feito.
Deve-se afastar da composio dos quadros hipotticos
a interposio de recurso especial ou extraordinrio, mesmo
porque partimos da premissa de que h deciso proferida pelo
Supremo Tribunal Federal fundada em idntica controvrsia,
de modo que se fossem interpostos tais recursos, teriam eles
seu seguimento negado pelos tribunais de origem ou, se admitidos, seriam eles liminarmente indeferidos na forma do 4
do art. 543-B.
Dito isto, resumirei minhas observaes a cinco hipteses
em que sobreviesse a deciso do Supremo Tribunal Federal
quando: (a) j ajuizada a ao pelo contribuinte, antes porm
da deciso em 1 instncia; (b) quando favorvel for a deciso
em 1 instncia ao contribuinte e no tenha ainda havido o julgamento da remessa necessria; (c) ajuizado o pedido do contribuinte, tenha este tido deciso desfavorvel em primeira
instncia, mas esteja ainda no aguardo da deciso do tribunal
sobre o mrito de sua apelao; (d) se ante a deciso contrria
ao contribuinte, este pede desistncia do recurso aps tomar
conhecimento da deciso do Supremo Tribunal Federal; e (e)
proferida a deciso desfavorvel ao contribuinte, no tenha este
apresentado recurso no prazo devido.
Passo a examinar essas hipteses animado por aqueles
mesmos valores que animaram a edio das leis at aqui citadas,
quais sejam, a uniformidade do entendimento jurisprudencial,

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o rpido deslinde da querela jurdica e o encurtamento do intervalo estabelecido entre o pedido e o provimento jurisdicional.
Dessa maneira, procurarei entrever quais dentre as opes
procedimentais abertas para o desfecho do problema contribuem para a realizao desses valores e como, em alguns casos,
a existncia da prescrio do art. 170-A do Cdigo Tributrio
Nacional mostra-se obstculo satisfao dessas preferncias
no que diz respeito compensao tributria solicitada administrativamente, pode meio de PER/DCOMP, a partir de um
crdito do contribuinte reconhecido judicialmente.
4.1. Ao ajuizada pelo contribuinte, todavia sem deciso
Nessa situao, observa-se que no houve ainda nenhum
provimento jurisdicional no sentido de afirmar a existncia do
crdito do contribuinte, nem de infirm-la com proposio individual e concreta. De fato, nesses casos, desejvel que o
comando genrico da deciso do Supremo Tribunal Federal seja
apontado como a norma aplicvel ao caso, evitando a produo
de juzo dissidente que poderia vir do exame da questo por um
novo magistrado.
Porque no houve ainda sentena, poderia assim o contribuinte: (1) dar seguimento ao processo judicial, procurando ver
reconhecida sua situao pelo Poder Judicirio o que, considerando que seria deciso proferida desfavoravelmente Unio,
Estado, Distrito Federal ou Municpio, requereria a remessa
necessria dos autos para o Tribunal que deveria confirm-la
em segunda instncia (art. 475, I, CPC). Tal opo, desde logo,
no se afigura a mais coerente para com os valores supracitados
dada a demora que inevitavelmente se estabeleceria para que
a soluo judicial fosse produzida, confirmada pelo tribunal e
pudesse produzir seus efeitos. Mais alinhada s preferncias do
sistema jurdico processual brasileiro parece estar a alternativa
em que, uma vez proferida a deciso do STF antes da produo
da sentena, (2) o contribuinte solicitaria a desistncia do feito,

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sendo nisso acompanhado pela anuncia da Procuradoria da


Fazenda que, com fundamento na disposio do art. 19 da Lei
10.522/2002, na redao dada pela Lei 12.844/2013, anuiria com
tal agir, para solicitar administrativamente o reconhecimento
deste indbito e a compensao destes valores, procedimento
que deve ser facilitado pela administrao fiscal, haja vista a
existncia de deciso do STF pelo regime do art. 543-B do Cdigo Processual.
4.2. Deciso favorvel ao contribuinte, sem julgamento da
remessa necessria
Vale notar aqui que a remessa necessria de que trata o
art. 475, I, do Cdigo de Processo Civil no tem natureza de
recurso, sendo considerada condio indispensvel para que a
deciso judicial ganhe a definitividade que dela se espera e
possa produzir seus efeitos em desfavor das pessoas jurdicas
de direito pblico.
Justamente porque no recurso, carecendo da manifestao volitiva da procuradoria correspondente para sua interposio e processamento, deve a remessa necessria passar ao
exame do tribunal, mesmo que as partes concordem quanto ao
decidido, pois, simplesmente, no h espao para que se documente a resignao da Fazenda neste proceder e, ainda que
assim o fosse, tal condio irrelevante para o processamento
da remessa. Muito ao contrrio, j foi at mesmo objeto de enunciado de Smula do STF, o de n. 423, que a ausncia da remessa necessria prejudicaria o trnsito em julgado da deciso,
impedindo a produo de seus efeitos.
Caso tenha sido publicada deciso do STF no regime do
art. 543-B do Cdigo aps a sentena em primeira instncia,
ainda que esta seja favorvel ao contribuinte, no se poderia,
desse modo, cogitar de seus efeitos antes de decidido o feito pela
segunda instncia. Desse modo, no haveria como cogitar de desistncia por parte da Fazenda, porque esta no tem a faculdade

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de faz-lo nos casos de remessa necessria, restando ao contribuinte apenas a alternativa de aguardar a deciso do tribunal
que confirme o decidido em primeira instncia, pois antes dele,
como a sentena no pode produzir seus efeitos segundo a prescrio legal, no pode constituir o crdito para que o contribuinte possa exercer administrativamente seu direito compensao.
Do ponto de vista da compensao e do limite imposto pelo
art. 170-A do Cdigo Tributrio Nacional, que exige o trnsito
em julgado para que se proceda ao pedido administrativo de
encontro de contas, curioso notar a flagrante diferena que se
instalaria entre o conjunto dos contribuintes que ingressaram
com a ao para ver constitudo judicialmente e aquele que
aguardou o posicionamento do STF sem ingressar com suas
aes: aqueles que buscaram a satisfao judicial teriam de
aguardar at que fosse proferida a deciso de segunda instncia
para poder levar administrao seu pedido de compensao;
os segundos, no.
Sobre admoestar aqueles que buscam o reconhecimento
judicial de seus direitos, impondo-lhes situao mais gravosa
do que queles que no tomaram a via judicial, tal situao
somente incrementa a demora do provimento judicial e contribui ainda mais para o aumento do j excessivo nmero de feitos
levados ao apreo dos tribunais sobre idntica matria. Tem-se
uma situao em que as partes concordam com a existncia de
crdito do contribuinte, sendo certo o teor desfecho, mas que a
lentido do processo judicial se interpe como obstculo intransponvel satisfao do direito. Eis aqui uma primeira crtica
funo desempenhada art. 170-A do Cdigo Tributrio Nacional
ante a presente configurao do direito processual brasileiro.
4.3. Deciso desfavorvel ao conribuinte, sem julgamento de
recurso proposto por este e eventual pedido de desistncia
Se invertermos o sinal da deciso de primeira instncia,
colocando-a desfavorvel ao pleito formulado pelo contribuinte

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e levarmos ainda em conta que, ao tempo da publicao do


acrdo do STF que tratou do tema no regime do art. 543-B, no
havia ainda sido proferida deciso de segunda instncia a respeito do recurso ajuizado pelo contribuinte, mais uma vez presenciamos curiosa deformidade no sistema.
Considerando que a eventual desistncia do recursal levaria manuteno da deciso anterior, contrria constituio
do crdito do contribuinte e orientao firmada pelo STF, este
no teria outra opo seno aguardar o desfecho do julgamento
do recurso, ainda que saiba de antemo que tal deciso ser
favorvel a ele e disso no discorde o Fisco.
Dada, porm, a vedao do art. 170-A, ao contrrio daquele sujeito que em situao materialmente idntica tenha desprezado a via judicial, no poder ele compensar seu indbito antes
da supervenincia da deciso de segunda instncia: essa que
todos j sabem qual ser e que ningum discutir, mas que todos
tambm concordam que demorar. Mais uma vez, comparece
o obstculo compensao do tributo.
4.4. Deciso desfavorvel ao contribuinte, no apresentao de
recurso
A no apresentao, no prazo devido, de recurso pelo
contribuinte ante a deciso de primeira instncia que lhe fosse desfavorvel no reconhecimento da existncia de seu crdito culminaria na formao de coisa julgada sobre essa deciso. Com a supervenincia da deciso do Supremo, poderamos afirmar que se estaria caracterizada a chamada coisa
julgada inconstitucional.
Vem sendo bem discutida a possibilidade do ajuizamento
de aes rescisrias das decises de mrito que, transitadas em
julgado, contrariem as decises do Supremo Tribunal Federal
que seja por meio de ao direta de inconstitucionalidade, seja
pela produo de smula vinculante ou pela deciso no regime

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do art. 543-B, reconheam com efeitos extrapartes a inconstitucionalidade duma relao jurdica tributria. Como, alis, vem
defendendo Jos Augusto Delgado, homenageado desta obra.
Dado porm, que o cabimento da ao rescisria nestes
casos no amplamente aceito em meio a nossas cortes, ter-se-ia a mais um obstculo compensao do indbito pelo contribuinte. Dessa vez, no entanto, no se poderia atribuir tal situao existncia do art. 170-A, mas a falta de mecanismo
expressamente habilitado vez que a situao no estaria expressamente elencada na relao do art. 485 do Cdigo de Processo Civil, que trata das hipteses de cabimento da ao rescisria1 para rescindir a deciso judicial contrria interpretao constitucional vigente.

5. Sntese conclusiva
As recentes alteraes legislativas processuais tm mostrado que nosso ordenamento caminha em apressada marcha
na direo dos valores de celeridade, uniformidade e estabilidade dos precedentes judiciais para casos que sejam fundados
em idntica controvrsia: fez-se isso em 2006 com a Lei 11.418
e a criao do regime do art. 543-B no mbito do Supremo Tribunal Federal e, novamente, em 2008, com a Lei 11.672 e a
criao do regime de recursos repetitivos na seara do Superior
Tribunal de Justia. Colocando entre parnteses as crticas
quanto ao processamento e manejo de tais expedientes, inegvel que sua instituio contribui para a estabilizao das expectativas de Fisco e contribuintes a respeito da legislao tributria e possibilita um ambiente de maior certeza sobre a
conduta que a lei prescreve a cada um deles sendo, por isso,
bem-vindas inovaes legislativas.

1. Os defensores da possibilidade do cabimento de ao rescisria nesses casos


costumam fundar-se no art. 485, V (violar literal disposio de lei), no entanto, como adverti, a tese no tem encontrado ampla guarida em meio s
cortes ptrias que tm privilegiado o respeito coisa julgada nesses casos.

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tambm elogivel o esforo das instncias administrativas para a esses entendimentos fixados pelos novos regimes e
tambm pela Smula Vinculante do Supremo Tribunal Federal,
moldar tambm suas decises. Tais iniciativas mostram a preferncia pela estabilidade e segurana jurdica nas relaes
entre os contribuintes e a Fazenda, preterindo-se a mero interesse
arrecadatrio em desfavor da deciso condizente com a orientao estabelecida pelas altas cortes do pas.
Se observados os efeitos dessas decises e dos procedimentos at ento adotados no mbito da administrao e do
processo judicial no que diz respeito compensao tributria,
percebe-se a presena de alguns obstculos satisfao recproca dos crditos de Fisco e contribuinte. Notadamente, comparecem como centro das preocupaes mais imediatas a prescrio do art. 170-A que restringe a compensao de crditos do
contribuinte constitudos pela via judicial at o trnsito em
julgado da deciso que os documente.
Esse dispositivo do Cdigo Tributrio quando combinado
aos institutos da remessa necessria que vedaria o pedido de
desistncia de recurso autorizado Procuradoria da Fazenda
Nacional pela Lei 12.844/2013 e da coisa julgada que poderia
cair sobre deciso em desacordo com a orientao do Supremo ,
produz situaes de incontornvel demora na prestao jurisdicional que prejudicam a dinmica da repetio do precedente fixado nos procedimentos dos arts. 543-B e 543-C do Cdigo
de Processo Civil e, desse modo, afastam o provimento jurisdicional dos valores de celeridade e uniformidade que tanto se
buscou prestigiar com a edio das recentes leis sobre a matria.

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