Texto de lectura: A propsito del Principio 12 y la regularizacin sobre radiodifusin y

otros servicios de comunicacin audiovisual Loreti.

Introduccin El contexto: La CIDH proclam en 2000 su Declaracin de Principios de
Libertad de Expresin. Entre sus trece postulados, el duodcimo seala que los monopolios u
oligopolios en la propiedad y control de los medios de comunicacin deben estar sujetos a leyes
anti monoplicas ya que conspiran contra la democracia al restringir la pluralidad y diversidad
que asegura el pleno ejercicio del derecho a la informacin de los ciudadanos. En ningn caso
esas leyes deben ser exclusivas para los medios de comunicacin. Las asignaciones de radio y
televisin deben considerar criterios democrticos que garanticen una igualdad de
oportunidades para todos los individuos en el acceso a los mismos.
En los ltimos aos y en distintos pases de la regin, debido a los cambios generados a partir
de la introduccin de las tecnologas, los Estados empezaron a discutir reformas a las
legislaciones sobre radiodifusin y telecomunicaciones, ligadas a la comunicacin social.
La primera cuestin es sobre el rol del Estado en materia de libertad de expresin, ejercida en
un soporte distinto al papel o a la toma de la voz pblica. En el particular se indica que existe
una tensin terica entre quienes sostienen que el Estado satisface sus obligaciones de respeto
a la libertad de expresin como derecho humano con la abstencin de censurar, y aquellos que
entienden que los Estados tienen una obligacin mucho ms extensa y, por tanto, importa el
cumplimiento de obligaciones de prestacin con una agenda ms activa y permeable. Dicha
agenda incluye la facilidad de acceso a la informacin pblica y otras intervenciones sobre
posiciones ms cercanas a entender que, en la deliberacin democrtica sobre asuntos de
polticas pblicas, la proteccin conlleva a la regulacin de aspectos complejos, como los
medios electrnicos, las campaas electorales, la pornografa o el discurso del odio.
Qued sentado por el Comit de Derechos Humanos de Naciones Unidas que la negativa de un
Estado a renovar el registro de una publicacin no slo constituye una violacin al derecho de
libertad de expresin de los medios, sino que tambin importa una violacin a los derechos de
los lectores a recibir informacin.
En este contexto, se debe anotar la vigencia de tratados de derechos humanos que imponen a
los Estados obligaciones de prestacin en materia de libertad de expresin y opinin, tales
como la Declaracin de Derechos del Nio. Por ejemplo, se destaca su artculo 17, cuando
define la importante funcin que desempean los medios de comunicacin y reclama que los
Estados deben velar porque el nio tenga acceso a informacin y material procedentes de
diversas fuentes nacionales e internacionales. A su vez, define que los Estados deben alentar a
los medios de comunicacin a difundir informacin y materiales de inters social y cultural para
nios y nias, y la produccin y difusin de libros para nios y nias; a los medios de
comunicacin, a que tengan particularmente en cuenta las necesidades lingsticas de nios y
nias pertenecientes a un grupo minoritario o que sean indgenas; y a la promocin y
elaboracin de directrices apropiadas para proteger nios y nias contra toda informacin y
material perjudicial para su bienestar.
En este sentido, se recomiendan los convenios contra la discriminacin y de proteccin a la
diversidad cultural, de eliminacin de toda forma de discriminacin contra la mujer, o sobre
telecomunicaciones.
Revisado ya el marco de los convenios cuya aplicacin excede al Sistema Interamericano de
Derechos Humanos, la segunda cuestin es qu criterios y principios fija el artculo 13.3 de la
Convencin Americana.
Uno de los estndares sobre su aplicacin e interpretacin recae en los contenidos de la
Declaracin de Principios de Libertad de Expresin de la Comisin Interamericana de octubre de
2008 y, con particular nfasis, en el Principio 12 de dicha Declaracin.
No se puede restringir el derecho de expresin por vas o medios indirectos, tales como el
abuso de controles oficiales o particulares de papel para peridicos, de frecuencias
radioelctricas, o de enseres y aparatos usados en la difusin de informacin o por cualesquiera
otros medios encaminados a impedir la comunicacin y la circulacin de ideas y opiniones.
Los estndares, principios y recomendaciones: Es el Principio 12 desde el cual se
deberan conformar los procesos reglamentarios de la legislacin en radiodifusin. Este
principio ha sido contenido y desarrollado por diferentes estamentos de las entidades

supranacionales y sus representantes, as como por los rganos del SIDH. En marzo de 2001 la
CIDH elabor un informe sobre derechos humanos en Paraguay que establece un antecedente
para toda la regin. En una de las tres recomendaciones planteadas al Gobierno paraguayo por
el actual Secretario Ejecutivo de la CIDH, se establece la necesidad de aplicar criterios
democrticos en la distribucin de las licencias para las radioemisoras y canales de televisin.
Dichas asignaciones no deben ser hechas basndose solamente en criterios econmicos, sino
tambin en criterios democrticos que garanticen una igualdad de oportunidad al acceso de las
mismas.
En la misma inteligencia, la Relatora de Libertad de Expresin de la OEA sostiene que la
radiodifusin sigue siendo la fuente ms importante de informacin para la mayora de los
pueblos del mundo, en el marco de las consideraciones por las que declara que la promocin
de la diversidad debe ser el objetivo primordial de la reglamentacin de la radiodifusin; la
diversidad implica igualdad de gnero en la radiodifusin e igualdad de oportunidades para el
acceso de todos los segmentos de la sociedad a las ondas de radiodifusin.
En el ao 2004, la Relatora Especial dedica al tema un captulo especfico de su Informe Anual,
donde indica como una hiptesis que desde hace algunos aos se viene sealando que la
concentracin en la propiedad de los medios de comunicacin masiva es una de las mayores
amenazas para el pluralismo y la diversidad en la informacin. La libertad de expresin tiene un
cercano vnculo con la problemtica de la concentracin. Este vnculo se traduce en lo que
conocemos como pluralidad o diversidad en la informacin.
En la misma lnea, afirma que en los ltimos aos se ha venido interpretando que uno de los
requisitos fundamentales de la libertad de expresin es la necesidad de que exista una amplia
pluralidad en la informacin y opiniones disponibles al pblico. Y es por ello que el control de
los medios de comunicacin en forma monoplica u oligoplica puede afectar seriamente el
requisito de la pluralidad en la informacin. Cuando las fuentes de informacin estn
seriamente reducidas en su cantidad, como es el caso de los oligopolios, o bien existe una
nica fuente, como los monopolios, se limita la posibilidad de que la informacin que se difunda
cuente con los beneficios de ser confrontada con informacin procedente de otros sectores,
limitando de hecho el derecho de informacin de toda la sociedad. La existencia de monopolios
u oligopolios pblicos o privados constituye de esta forma un serio obstculo para la difusin
del pensamiento propio, as como para la recepcin de opiniones diferentes.
Con la participacin de los dems Relatores Especiales de Libertad de Expresin de los otros
sistemas (ONU, OSCE y la Comisin Africana), tambin la Relatora Especial se ha pronunciado
en reiteradas oportunidades en relacin con la necesidad de pluralismo, desconcentracin,
proteccin de la diversidad respecto a la regulacin de la radiodifusin y su razn de ser.
La promocin de la diversidad debe ser el objeto primordial de la reglamentacin de la
radiodifusin; la diversidad implica igualdad de gnero en la radiodifusin e igualdad de
oportunidades para el acceso de todos los segmentos de la sociedad a las ondas de
radiodifusin. Deben adoptarse medidas efectivas para evitar una concentracin indebida de la
propiedad en los medios de difusin.
La libertad de expresin requiere que distintos puntos de vista puedan ser odos. El control
estatal de los medios de comunicacin, as como las leyes y prcticas que permiten los
monopolios en la propiedad de los medios de comunicacin, limitan la pluralidad y evitan que el
pblico conozca ciertos puntos de vista.
En 2007, los apartados relacionados con tipologas de medios de comunicacin y diversidad
hacen constar en la declaracin anual que se debe asignar suficiente espacio para la
transmisin de las diferentes plataformas de comunicacin para asegurar que el pblico, como
un todo, pueda recibir un espectro variado de servicios de medios de comunicacin. En
trminos de difusin terrestre, ya sea anloga o digital, esto implica una asignacin apropiada
de las frecuencias para usos de radiodifusin. Los diferentes tipos de medios de comunicacin
comerciales, de servicio pblico y comunitario deben ser capaces de operar en, y tener acceso
equitativo a todas las plataformas de transmisin disponibles.
La declaracin considera que en la planificacin de la transicin de la radiodifusin anloga a la
digital se debe considerar el impacto que tiene en el acceso a los medios de comunicacin y en
sus diferentes tipos. Esto requiere un plan claro para el cambio que promueva, en lugar de

limitar los medios pblicos. Se deben adoptar medidas para asegurar que el costo de la
transicin digital no limite la capacidad de los medios comunitarios para operar. La
radiodifusin comunitaria debe estar expresamente reconocida en la ley como una forma
diferenciada de medios de comunicacin, debe beneficiarse de procedimientos equitativos y
sencillos para la obtencin de licencias, no debe tener que cumplir con requisitos tecnolgicos o
de otra ndole severos para la obtencin de licencias, debe beneficiarse de tarifas de
concesionaria de licencia y debe tener acceso a publicidad.
Aunque no de modo explcito respecto de la actividad radiodifusora, la Corte Interamericana ya
haba fijado posicin sobre la necesidad del pluralismo en los medios de comunicacin.
Consideraciones finales: premisas, tensiones y posibles estndares: Planteado el
conjunto de estndares interpretativos destinados a la concepcin del rol que debera tener el
Estado en materia de regulacin de medios de comunicacin social, se pueden plantear
preliminarmente algunas premisas y dudas sobre la problemtica que est siendo abordada.
Respecto de la primera cul es el rol del Estado en materia de libertad de expresin ejercida
en un soporte distinto al papel o a la toma de la voz pblica?, se pueden apuntar estas
reflexiones:
J La regulacin de la radiodifusin aparece como una circunstancia distinta a la de otras
expresiones como la grfica e Internet. De hecho, an cuando no existe referencia a esta
ltima, las declaraciones de los relatores han hecho la distincin respecto a la diferencia que
existe entre ambos soportes.
J En todas las instancias se plantea la necesidad de considerar no slo los derechos de los
medios y de quienes trabajan en ellos, sino tambin de quienes reciben la informacin. El
pluralismo no est nicamente destinado a satisfacer la necesidad de quien quiera
expresarse, sino tambin de los que dependen de las informaciones, opiniones o expresiones
en general, para estar vinculados a la vida democrtica.
J Desde la adopcin del Principio 12, la afectacin de los monopolios y oligopolios en la
comunicacin social a la libertad de expresin y a la vida en democracia ha dejado de ser un
supuesto doctrinario. Es claramente un paradigma del respeto a los derechos humanos. Este
fenmeno afecta tanto el derecho a recibir como a difundir e investigar.
La segunda cuestin, con relacin a los interrogantes sobre estndares destinados a su
insercin legislativa, para que una eventual ley resulte compatible con la Convencin
Americana de Derechos Humanos es la siguiente:
J Si el impacto de la concentracin en la comunicacin social debe entenderse limitado a la
situacin monoplica u oligoplica de la propiedad de los medios o debe ponerse bajo anlisis
el abuso de posicin dominante sobre los derechos de exhibicin de los contenidos relevantes,
como ocurre en la Directiva Europea sobre Servicios de Comunicacin Audiovisual de
diciembre de 2007.
J An cuando la hiptesis se limitara a la propiedad de los medios, habra que definir si los
modos de limitar los monopolios se ajustan slo a la cantidad de licencias o se asumen otras
medidas tales como el fomento de nuevos actores, la incorporacin de nuevos soportes
tecnolgicos y los topes a la penetracin de mercados por porcentajes.
J Los proyectos legislativos deberan estudiar los lmites a los oligopolios y monopolios que
conllevan la necesidad y/o razonabilidad de establecer controles a la propiedad cruzada y a la
integracin de la cadena de valor de las industrias de infocomunicacin.
J La forma de consagrar las tres franjas de tipologas de emisoras que reclaman los relatores de
libertad de expresin, si se quiere asegurar la igualdad de condiciones e igualdad de
oportunidades.
J Los legisladores deben constatar si existen formas diferentes para garantizar tal modelo de
franjas y si ello se logra con mecanismos idnticos para los distintos tipos de operadores o es
recomendable establecer mecanismos diferenciados.
J El cuestionamiento de los procedimientos de adjudicacin que recomienda el Principio 12
implica fijar estndares diferenciados de acceso a las licencias para cada tipo de emisoras.
Sin lugar a dudas, la regulacin de la radiodifusin tiene problemticas especficas y estndares a los
cuales sujetarse, no slo por imperio de cuestiones tcnicas, sino por respeto y sujecin a principios

del Derecho Internacional de los Derechos Humanos. Las reflexiones y preguntas que se plantean con
el lmite explcito de atender al mandato de prevenir las situaciones de monopolios y oligopolios que
reclama el Principio 12 de la Declaracin de la CIDH del 2000 se ponen a consideracin de los lectores
para ayudar a visualizar distintas circunstancias que las legislaciones deberan tener para ser
compatibles con los mandatos y doctrinas del Sistema Interamericano.

Texto de lectura: Nueva Ley de Servicios de Comunicacin Audiovisual Loreti.

La nueva Ley de Servicios de Comunicacin Audiovisual (ley 26522) viene a reemplazar a la vieja
ley de la dictadura 22285. El servicio es de Comunicacin Audiovisual y no de Radiodifusin
porque la radiodifusin trabaja sobre la regulacin del soporte y el criterio de que aquello era
regulado tena que ver con el uso del espectro radioelctrico y no con el tipo de actividad que se
realizaba. La ley plantea el modelo de la directiva europea con el objeto de fomentar un estndar
una plataforma jurdica destinada a la promocin de la diversidad y el pluralismo.
La ley cuenta con el texto normativo en s mismo, es decir, el articulado, y dos tipos de notas.
Unas se refieren al derecho comparado, y tienen que ver con la interpretacin del texto, donde se
exponen estndares de derecho humanos o declaraciones de los relatores de libertad de
expresin o de la Cumbre Mundial de la sociedad de la Informacin. En la segunda tanda de notas
aparecen los nombres de personas o de organizaciones.
La legislacin nueva, la 26522, se apoya en la declaracin de los 21 puntos de la Coalicin por una
Radiodifusin Democrtica. Esta coalicin aport 21 temas claves que no podan faltar en una
regulacin de medios. A partir de ah se configur la estructura por instruccin de la presidenta de
la nacin.
El modo de regular los principios y el ejercicio de la comunicacin social o la libertad de expresin
a travs de los medios electrnicos, se toma del modelo europeo de servicio de Comunicacin
Audiovisual. Era imprescindible cambiar la ley, adems de por razones polticas y tecnolgicas.
Las leyes de Radiodifusin y la ley de Servicio Audiovisual, no entran en debates de tipo
tecnolgicos porque sino cada vez que cambie la tecnologa tendran que cambiar la ley. En este
sentido, la ley es tecnolgicamente neutra, lo que tiende a plantear son regulaciones de criterios
de mnimos de cuotas y de principios en funcin de garantas de libertad de expresin, pluralismo
y de diversidad.
Advertencias sobre lo que la ley no tiene y est bien que no tenga:
No tiene cuestiones de regulacin de tecnologas.
No tiene previsiones sobre la calidad de la calidad de la informacin que se debe discutir: la
declaracin de principios de la CIDH que deca que no poda haber exigencias previas de
veracidad, oportunidad o adecuacin de la informacin porque podan afectar las libertades de
expresin.
No hay divisin en el espectro radioelctrico en 33, 33, y 33 por ciento, a pesar del mito que
dice que le dan un tercio al espectro radioelctrico al Estado, un tercio a los privados
comerciales y un tercio los privados comunitarios sin fines de lucro. El nico porcentaje que
existe estipulado es el de reservar un tercio de las localizaciones radioelctricas a las entidades
sin fines de lucro para garantizar la existencia de 3 franjas no de 3 tercios. En el caso de las
emisoras pblicas o estatales, lo que se garantiza es que las que estn hoy por razones de
excepcin sean la escala con la que los que hoy no tienen nada puedan compararse. Por lo
tanto, la ley establece un estndar de que estn todas, pero no da un tercio del espectro
radioelctrico al Estado. De lo contrario, dado que en FM hay 50 canales en Capital Federal,
habra que tener 17 canales de emisoras pblicas. Lo que hay es una previsin para que se den
las mismas condiciones en las que estn hoy las mismas emisoras pblicas de las jurisdicciones
o universidades que s tienen la ley.
No tiene restricciones a la tipologa de las emisoras comunitarias para su funcionamiento.
Lo que la nueva ley de Servicios de Comunicacin Audiovisual s tiene, resaltando los cambios en
comparacin con la ley de la dictadura:
Tiene un conjunto de artculos preliminares donde se seala la interpretacin de la ley y cules
son los fines que tiene que cumplir con la normativa. La razn es aplicar mecanismos

regulatorios destinados a fomentar el ejercicio de la libertad de expresin, el derecho a la

informacin, achicar la brecha tecnolgica y desarrollar instancias de pluralismo y de
diversidad.
Se toman el criterio de servicio audiovisual y no de radiodifusin porque se incorpora dentro del
objeto de la previsin legal, no solo a los medios que funcionan por aire, sino que se
contemplan otros servicios que no son abiertos en tanto constituyen lo que se llaman servicios
de comunicacin audiovisual con un soporte distinto que el de la radiodifusin area (cable o
Internet). Los servicios de comunicacin audiovisual estn protegidos y amparados por el
convenio de diversidad cultural de UNESCO, por lo que los Estados no solamente tienen la
posibilidad de defenderlos sino la obligacin de hacerlo.
La ley toma como principio de regulacin lo que se llama servicio de comunicacin audiovisual
en lnea del principio de servicios de comunicacin audiovisual en lnea o por catlogo de la
Directiva europea del ao 2007; esto implica que va a estar amparado por los principios de
diversidad y pluralismos que se quieren afianzar en la ley, las ofertas de contenido organizados
de modo de oferta permanente, secuenciados con el objeto de generar influencias sobre la
opinin pblica es aquello que se define como tal servicio, englobando a los servicios
clsicamente conocidos como de radiodifusin. Esto se distingue de los servicios por catlogo
disponibles por Internet o por telfono, es decir, por demanda. Ah no hay una oferta
permanente, no est organizado por horarios, slo hay productos desarticulados entre s a la
hora de ser ofrecidos. Otro cambio es que las seales que hoy no tenan ningn tipo de
cobertura o responsabilidad van a tener un registro; si explotan publicidad, la tributarn ac por
las ganancias de fuente argentina y sobre todo va a permitir que la responsabilidad por los
contenidos sea del responsable editorial de los contenidos y no sobre los operadores de cable o
los proveedores de servicio de Internet. Ejemplo: si a las 18 h. de Argentina, que son las 22 h.
en Espaa, pasan una pelcula prohibida para menores de 18 aos en Espaa y lo reproduce un
canal de cable ac que tiene la seal directa; el responsable con la ley vieja es el cablero. En
cambio, el responsable nuevo va a ser el titular de los derechos de exhibicin, que se va a tener
que inscribir en la Argentina. Si no lo hace, y el cablero lo pasa, ste ltimo vuelve a ser el
responsable. Por lo tanto, se le da la oportunidad que regularice aquel que va a explotar el
servicio, de hacerse responsables de los impuestos y de los contenidos.
Cambia el modo de concebirse y el modo de conformarse de las autoridades regulatorias. Ahora
va a tener 7 miembros en el escritorio, de los cuales dos los pone el poder ejecutivo (entre ellos
a su presidente), va a tener tres designados por la comisin bicameral de comunicacin
audiovisual que corresponden a la primera, segunda y tercera minora del congreso y los
ltimos 5 dos elegidos por el consejo federal de comunicacin audiovisual, ocasionalmente
podra haber mayora del partido gobernante, pero no necesariamente.
El Consejo Federal representa a los sindicatos de los trabajadores del sector de la comunicacin
audiovisual, a las empresas comerciales de la actividad; a las entidades sin fines de lucro
prestadores de servicio de comunicacin audiovisual. Este Consejo Federal no es para asesorar,
sino disea polticas, se plante que fuera el Consejo Federal el que arme los pliegos para los
concursos y ponga a los jurados igual que en la universidad que tiene jurados externos. De los
concursos para adjudicacin de licencias se prev lo mismo, se realiza un concurso para todo
aquello que utiliza espectro radioelctrico, se sabe que aunque se multiplique no es infinito.
Esos pliegos y esos jurados los pone la autoridad federal, no forman parte de la autoridad
burocrtica.
En esa misma lnea, el Consejo Federal tiene la facultad de proponer polticas activas, le pide
rendicin de cuentas al directorio y tiene cuando se lo nombre una articulacin inmediata con
otra figura creada que es la del defensor del pblico que no es una autoridad, sino que es
alguien que va a defender de la comisin bicameral, es decir, es un funcionario parlamentario
que es designado por el Congreso que va a tener como misin defender los derechos del
usuario, consumidores y pblicos de los medios frente a la autoridad, frente a los medios
pblicos y los privados, comerciales y no comerciales.
El mecanismo de asignacin de licencia es con una sola excepcin el del concurso pblico,
abierto y permanente. En la ley anterior el mecanismo de concurso era slo para las emisoras
abiertas, esto implicaba que lo que no fuera servicios abiertos o complementarios, se

asignaban a dedo y a demanda; razn por la cual, en muchas lugares nunca se abrieron medios
que rompieran los monopolios locales, porque el Estado no los quera abrir, y esos otros lugares
se abran emisoras de FM y AM a dedo, aunque fueran de mediana potencia. En ese caso, la
nueva ley da como modo de adjudicacin de licencias el concurso pblico, abierto y
permanente. Lo ltimo quiere decir que si en un momento queda desierto el concurso, se
vuelve a llamar; abierto significa que si alguien encuentra una frecuencia disponible y
demuestra que tcnicamente es susceptible y puede ser incorporada a los planes donde dicen
donde son las frecuencias que hay, se incorpora al plan y se llama a concurso de modo de
incentivar o de hacer crecer las instancias de pluralismo o de determinado lugar. Hay un
requisito adicional para que las licencias sean renovadas que es una audiencia pblica, algo
que ya estaba en legislaciones como la canadiense o la uruguaya. Estas audiencias van de la
mano de un captulo que tiene que ver con transparencia y comunicacin pblica con respecto
a los prestadores de servicio de radiodifusin que utilizan espectro y de los prestadores de
cable, porque deben tener disponible al pblico una carpeta de Internet o de otro tipo donde el
canal o la radio d conocimiento de cul fue la propuesta por la cual se le adjudic la licencia,
que tipo de programacin educativa y cultural propuso y que intercambio tuvo en materia de
estas cuestiones con la autoridad de aplicacin y quienes son los anunciantes de los dueos.
De modo tal que si alguien gana la licencia tiene que seguir explotndola en base al
compromiso que adopt. La ley pide un registro a los que no utilizan espectro. Las seales son
definidas como contenidos empaquetado que se difunden por terceros con un responsable
editorial; si sta no utiliza espectro tiene que registrarse, porque sino lo hace la falta es de
quien la retransmite. Por lo tanto va a haber dos tipos de prestadores privados: con licencia o
con registro. Los medios pblicos o estatales y los pueblos originarios van a tener
autorizaciones, esto hace ms progresista a la Ley de Medios que a la ley del Instituto Nacional
de Asuntos Indgenas, porque en ella a las comunidades de pueblos originarios se las obliga a
inscribirse cumpliendo una serie de formalidades y, una vez hecho el trmite, se les otorga la
personera establecida en el artculo 33, primera parte del Cdigo Civil, que dice cules son y
qu derechos tienen las personas jurdicas (personas de existencia ideal sin fines de lucro), son
personas de derechos privados.
El modelo de control de concentracin. En la Declaracin de Principios de Libertad de Expresin,
el principio 12, mencionaba que los Estados deben tomar medidas antimonoplicas o
antioligoplicas. La ley en este plano trabaja en 3 sentidos: uno es por va del crecimiento de
nuevas voces. De hecho, en los lugares de alta vulnerabilidad social, cuando haya espectro que
se trate de emisoras de muy baja potencia, no hay concurso: directamente hay adjudicacin a
demanda, sin derecho a prorroga, de modo tal de fomentar la aparicin de medios en los
lugares donde no hay nada. En otros casos, lo que se fomenta, adems de los concursos, es la
promocin de contenidos propios y locales, mediante cuotas, tales como en el 95% de las
regulaciones de radiodifusin del mundo. En este caso se incorpora la obligacin de tener
servicio informativo propio. Esto tiene que ver con la multiplicidad. Adems se establece un
mecanismo de control de concentracin por un cuadro de doble entrada, que se apoya en la
cantidad de licencias y en las caractersticas de las mismas, por un lado, y por la insercin en el
mercado total, por el otro.
En radiodifusin se prevn hasta 10 licencias. Cuando alguien tiene ms de 2, de acuerdo al
lugar donde estn colocadas, se le exige adems que esa acumulacin se d de diferente
modo. Lo que no se va a poder tener es un canal de cable en el mismo lugar donde se tiene un
canal de televisin porque el grado de concentracin que existe en el cable implica que en el
resto del pas, haya un monopolio verticalizado porque la mayora de las ciudades tienen una
sola oferta de televisin abierta, es decir, un nico prestador. En los lugares donde hay 2, lo que
se tiende a hacer es desembloquear los procesos de integracin vertical. En otros pases (como
EEUU), la ruptura del proceso de concentracin en el rea de cobertura, se hace impidiendo
que alguien tenga televisin y diario en el mismo rea de cobertura. Si esto se planteara en
BsAs: Canal 13 tendra que dejar Clarn o viceversa. Cada pas, de acuerdo a sus mercados,
recorta o facilita los modos de limitar la concentracin horizontal en una misma rea de
cobertura o a nivel nacional.

Esas 10 licencias van de acuerdo a una tipologa de medios, planteada en el artculo 45,
respecto a qu es lo que se puede concentrar en un mnimo rea de cobertura o no. A nivel
nacional, si estn dispersas, se pueden tener 10, en trminos de cantidad de licencias. Esto no
implica que se pueda tener 10 de cualquier cosa, porque este techo de cantidad de licencias se
mide contra un techo de concentracin de mercados. Este es el modelo de concentracin en
EEUU y Europa. Esto implica que no es lo mismo tener 6 FM a lo largo de la ruta 5, desde
Buenos Aires hasta Santa Rosa, que son 600 kilmetros, con tener 6 AM de alta potencia en
Buenos Aires, Crdoba, Rosario, Mendoza, Tucumn y Corrientes. Numricamente es lo mismo;
en trminos de concentracin de mercados no. Entonces la ley plantea que nadie pueda tener
ms de un 35% del mercado potencial del servicio. Cuando se discuta la ley, algunos
periodistas se preguntaban qu pasaba si una emisora tiene ms de un 30% de la audiencia, si
se le obliga a los dems a apagar la radio. Una cosa es la audiencia, y otra cosa es el mercado.
Y ese porcentaje se llama share de audiencia y no tiene nada que ver con el mercado potencial
nacional.
En el caso del cable, se estipula que se pueden tener hasta 24 licencias. Cada licencia implica
un servicio independiente, con un canal e informativo propio. Cada licencia implica las mismas
condiciones que un canal abierto. Lo que no est definido por la ley es cul es el rea de
jurisdiccin de cada una de las licencias. La ley antigua no tiene lmites para servicios que no
son por concursos, con la condicin que no se superponga a servicios complementarios. Si en
una determinada localidad se tiene ms de un cable, o un cable ms un servicio codificado
areo, ah s suma. Entonces, en la ley nueva hay un control de concentracin cruzado entre
cantidad de licencias y penetracin de mercados.
El otro modelo de desconcentracin que existe se refiere a los derechos de exhibicin. El ftbol
era el ejemplo paradigmtico, en el cual haba un conjunto de derechos de exhibicin
monopolizados cuando se trata de seales de inters relevante, pero no era el nico caso en el
cual se establecen condiciones de comercializacin de contenidos de inters relevante en
modos monoplicos. Por ejemplo, nadie va a ver en abierto la Copa Davis, porque la ley anterior
que oblig a pasar en abierto el ftbol pero no incluy otros deportes que siguen estando
monopolizados.
Esto en algunos pases ya tena regulacin porque la directiva europea de televisin lo vena
planteando y haba legislaciones como la del derecho al acceso de la informacin deportiva en
Espaa en la cual se establecan modos en los cuales haba que ofrecer al pblico los derechos
que venan monopolizados. Hay diversos modos: Argentina tom uno de los ms inocuos en
este plano, que es que el Consejo Federal hace una lista de eventos relevantes que es
obligatorio poner a disposicin de oferentes. Esto no implica que en todos la tienen que pasar
igual: puede haber uno que pase con 17 cmaras y otro con una colgada de un helicptero. Lo
que se tiene que garantizar es que, al menos en condiciones bsicas, este tipo de contenidos se
ofrezcan a interesados.
El nuevo diseo de los medios pblicos, sobre Radiotelevisin Argentina Sociedad del Estado.
Cuenta con una aplicacin calcada de la autoridad federal de servicios de comunicacin
audiovisual: 7 directores, 2 por el ejecutivo, 3 por el parlamento, 2 por el Consejo Federal. El
armado de RTA importa un modo de contratacin distinto, tiene un modelo a cumplir de modos
de programacin y de cuotas mnimas de programacin de intereses, y tiene una lista de
obligaciones a cumplir, entre ellas, dar equidad informativa a los distintos sectores de la
sociedad cuando se traten cuestiones de 11 relevancia e inters pblico. Tambin cuenta con
un Consejo Honorarios de Medios Pblicos, ante el cual el directorio debe rendir cuentas y
armar su programacin en tanto reciba propuestas de este consejo honorario, que no tiene una
conformacin igual a la del Consejo Federal, porque las provincias no intervienen del mismo
modo, pero s destinado a ser un control de seguimiento y propuestas de contenido. Se espera
que los modos de gestin de los medios pblicos puedan plantear un modelo de alfabetizacin
meditica con otros estilos, estticas y ticas periodsticas que sirvan de modelo al resto de los
medios en funcin de que el pblico sepa de que hay un modo de hacer informativos, distinto al
que estamos acostumbrados.
Otra cuestin es la promocin de contenidos mnimos, propios e independientes destinados a
fomentar contenidos en las televisoras, sobre todo del interior: el porcentaje de ficcin en el

interior del pas es cero. Solamente 7 ciudades del interior del pas tienen ms de una cadena
de televisin abierta, en muchos casos se retransmite lo que viene de Buenos Aires. La ley
establece un plazo progresivo de ventanas de contenidos mnimos y de techo a la reproduccin
de redes. Hay una escala con estmulos impositivos para que se alcance.
Habra que agregar a este principio de desconcentracin que la UNESCO, en marzo de 2008,
por medio del PIDC, en sus Indicadores de Pluralismo en los medios de comunicacin, seala
que los estados deben tener reglas que obliguen a desinvertir en el sector cuando las
condiciones de concentracin ahogan el pluralismo y la libertad de expresin. Dice al respecto
el Comit Intergubernamental del Programa Internacional de Desarrollo de las Comunicaciones:
EL ESTADO ASEGURA EL CUMPLIMIENTO CON LAS MEDIDAS PARA PROMOVER A LOS MEDIOS
PLURALISTAS regulaciones eficaces para impedir la indebida concentracin de la propiedad y
promover la pluralidad; legislacin especfica sobre la propiedad cruzada dentro de los medios y
entre la radio / televisin y otros sectores mediticos para impedir la dominacin del mercado;
las regulaciones reconocen la distincin entre los actores pequeos y grandes en el mercado
meditico; disposiciones de transparencia y divulgacin para las empresas mediticas con
relacin a la propiedad, las inversiones y las fuentes de ingresos; cumplimiento con las normas
internacionales.
En otro plano, la ley tiene un par de artculos vinculados a derechos del pblico y derecho a
participacin en audiencia pblica. Una de esas alternativas eran las renovaciones de licencia, y
otra es la resolucin en la que ser utilizado el dividendo digital, el espacio que quede en el
espectro radioelctrico en base a la mejor utilizacin de las frecuencias por tecnologa
digitalizada.
Los gravmenes se mantienen bsicamente los que estn, en algunos casos se bajan, pero no
se desfinancia la posibilidad de desarrollo de la actividad con soporte en el gravamen porque
crece la cantidad de aportantes en la medida de quienes hoy ponen plata en una seal, y esa
seal tributa en el extranjero, van a estar obligadas a tributar en la Argentina. Este es un
criterio tomado de la legislacin canadiense. Los canadienses tenan un problema: en un pueblo
determinado tenan inversores que pona publicidad en medios que emitan desde EEUU y
alumbraban Canad. Esto implicaba que los canadienses estaban financiando produccin
americana y estos pagaban impuesto en Estados Unidos. Lo que fija la ley argentina al igual
que la canadiense es: el que pone plata en una seal o medio extranjero que ilumina a
Argentina, esto no lo puede deducir de ganancia. En cualquier actividad econmica, los gastos
de publicidad se deducen de ganancia. Lo que dicen los canadienses en su ley de impuesto a
las ganancias, y est tomado en la ley de medios nueva en la Argentina, es: la plata que se
invierte ac, no la deducen de ganancias en la Argentina. Por otra parte, si los norteamericanos
iluminan con sus seales satelitales o de TV territorio canadiense y explotan publicidad
canadiense, se tienen que registrar en la autoridad pblica canadiense de radiodifusin, y
tienen que pagar impuestos por el porcentaje de publicidad que explotan; tienen que hacer una
declaracin jurada de qu anunciantes tienen, cunto reciben, y pagan en funcin de eso.
Ahora debera crecer la cantidad de dinero existente para financiar el medio pblico, para
sostener la autoridad de aplicacin del defensor del pblico ms dos cosas nuevas: el Instituto
Nacional de la Msica, que todava no est creado, y programas de capacitacin y preparacin
tecnolgica para medios pblicos y medios comunitarios destinados al salto tecnolgico,
financiar la digitalizacin.
Pueden ser prestadores de servicio de comunicacin audiovisual las personas jurdicas, fsicas o
de existencia ideal, de derecho privado con o sin fines de lucro. Las personas jurdicas de
derecho pblico, el Estado o municipales y la iglesia catlica. Lo ltimo implica una violacin a
la convencin de los Derechos Humanos porque va en contra de dicha convencin en trminos
de igualdad ante la ley de la Constitucin Argentina y el Cdigo Civil, porque la constitucin le
da una posicin preferencial a la iglesia, sostiene el culto apostlico romano, hace concordatos
con el vaticano y, adems, el Cdigo Civil le da a la Iglesia la condicin de persona de derecho
pblico, no estatal, le da un lugar de preferencia. En cambio, la ley de medios no le da a la
iglesia el mismo lugar. Con respecto a los privados hay excepciones, la inicial es que tiene que
tener como objetos social exclusivo, prestar servicio de comunicacin y no pueden ser
prestadoras de servicio pblico en condiciones monoplicas (deja afuera Telefnica y Telecom),

un privado con fines de lucro; pero si pueden entrar las entidades que presten servicios
monoplicos, pero que no tengan fines de lucro, como las cooperativas.
La ley originaria (1980) deca que no pueden prestar servicios de radiodifusin por no ser
sociedades comerciales, algo que declara inconstitucional la corte en 2003. En 2005, en base a
dicha resolucin, el Congreso modifica el artculo 45 viejo de la ley de radiodifusin diciendo
que entraban todos, salvo los prestadores monoplicos de servicio pblico que van a poder
entrar en tanto no haya otro prestador, o si lo hubiera, deben quedar sujetos a los controles
monoplicos de subsidios cruzados o de prcticas predatorias (hacer accesible la lista de
clientes para poder competir, facilitar los cableados a terceros, no usar subsidios, etc.).
La ley es neutra desde el punto tecnolgico y neutra desde el modo que se llama a concurso.
Esto significa que ahora que viene la televisin digital, la ley plantea que puede haber llamados
de televisin digital en estndar o en alta definicin o en hbrido. Cuando vienen a competir en
un concurso para utilizar determinada frecuencia esa propuesta es flexible. Por ejemplo: en
Europa hay sistemas cruzados, que significa que aunque haya una torre nica desde donde se
emita en un ancho de banda donde pueden entrar 5 seales, no son del mismo dueo, sino que
dicen que hay uno que tiene que ser responsable del acarreo de las seales, pero puede decir
que adentro va haber otras y eso amplifica la calidad de prestadores. En esto la ley es neutra.

Texto de lectura: Razones jurdicas que determinan la improcedencia de la

penalizacin de la radiodifusin sin autorizacin Loreti.
El derecho penal. Medios y fines.
El fin y los lmites del derecho penal: Ferrajoli ensea que histricamente el derecho
penal nace no como desarrollo, sino como negacin de la venganza; no en continuidad, sino
en discontinuidad y conflicto con ella. Y se justifica no con el fin de garantizarla, sino con el
de impedirla.
En su ltima raz, el derecho penal ha tenido en miras la intervencin del Estado respecto al
modo de sustitucin de la venganza privada, a fin de ponerle remedio y prevenir sus
exteriorizaciones y consecuencias. Por eso, no es errnea la interpretacin de la historia del
derecho penal como la historia de la lucha contra la venganza privada.
El primer paso de esta historia se produce cuando la venganza se regula como derecho
deber privado, que incumbe a la parte ofendida y a su grupo de parentesco segn los
principios de la venganza de la sangre y la regla del talin: El derecho penal nace
precisamente en este momento: cuando la relacin bilateral parte ofendida/ ofensor es
sustituida por una relacin trilateral en la que se sita una posicin de tercero o imparcial
una autoridad judicial.
Por su parte Beccara considera que las leyes son las condiciones con que los hombres
aislados e independientes se unieron en sociedad, cansados de vivir en un continuo estado
de guerra, y de gozar de una libertad que les era intil en la incertidumbre de conservarla.
Desde esa perspectiva, asume que la soberana de una nacin es la suma de las pequeas
partes de libertad que es administrada por el Soberano como administrador. Y para cuidar
que nadie usurpe esa soberana comn es que se establecen las leyes penales.
Entonces, fue la necesidad quien oblig a los hombres a ceder parte de su libertad propia
hasta conformar el derecho de castigar.
Es que, la conciencia del derecho le es congnita al hombre y a esa conciencia le es
congnita la idea de que cuando un individuo viola el derecho de su semejante, como
consecuencia de esa accin se le debe infligir un castigo.
Hay disidencias que se encuentran en cuanto a la finalidad de esta rama del derecho hacia
nuestros das. En realidad, hoy por hoy, la prevencin general de los delitos aparece como
una finalidad algo ms esencial del derecho penal como la prevencin de la vindicta privada.
En efecto, parecera que la razn de ser primordial de las prohibiciones penales es tener por
funcin proteger y amparar el reconocimiento de los derechos fundamentales de las
personas, emergentes de los ataques de otros miembros de la comunidad.
El derecho penal asume como fin una doble funcin preventiva, una y otra de signo negativo:
la prevencin general de los delitos y la prevencin general de las penas arbitrarias y
desproporcionadas. La primera funcin marca el lmite mnimo y la segunda el lmite mximo

de las penas. Una refleja el inters de la mayora no desviada; la otra, el inters del reo y de
todo aquel del que se sospecha y es acusado como tal. Los dos fines y los dos intereses
entran en conflicto, y son sus portadores las dos partes de un proceso penal contradictorio:
la acusacin, interesada en la defensa social y por consiguiente en maximizar la prevencin y
el castigo de los delitos; y la defensa, interesada en la defensa individual y por tanto en
maximizar la prevencin de las penas arbitrarias.
Es importante, sobre todo en un marco como el del anlisis del acceso a la informacin
judicial como garanta del cumplimiento del Estado de sus obligaciones, asumir que an
cuando siempre se ha requerido poner el acento en la prevencin de los delitos y las
exigencias de seguridad, aspecto del que los funcionarios y los legisladores suelen hacerse
rpidamente cargo, tambin es necesario poner en miras y anlisis qu ocurre con la
prevencin de las penas arbitrarias y de las garantas del acusado.
Y ello se debe a que el derecho penal es tambin el ltimo refugio del ciudadano
desprotegido. La seguridad jurdica debe estar pensada y orientada a garantizar los extremos
del Estado de Derecho a quienes no tienen otro modo de defender sus derechos e intereses
que recurriendo a los estrados judiciales. Y, con las mismas penas para el primero que para
el ltimo de los ciudadanos.
La tutela del inocente y la minimizacin de la reaccin al delito, sirve para distinguir el
derecho penal de otros sistemas de control social que de un modo ms expeditivo y
probablemente ms eficiente seran capaces de satisfacer el fin de la defensa social respecto
al que el derecho penal, ms que un medio, es un coste, o si se quiere un lujo propio de las
sociedades evolucionadas.
Al respecto, todo sistema del derecho penal que se aparte de estas caractersticas
intrnsecas es injusto ya que el principio fundamental del derecho punitivo es la necesidad de
defender los derechos del hombre, encontrndose en la justicia el lmite de este ejercicio y
en la opinin pblica el instrumento moderador.
El derecho penal tiene una doble finalidad absolutamente explcita: ello es tanto el prevenir
que los individuos se tomen la justicia por su mano o, ms en general, con la minimizacin
de la violencia en la sociedad.
Dice Ferrajoli Razn de la fuerza es el delito. Razn de la fuerza es la venganza. En ambos
casos se da un conflicto violento resuelto mediante la fuerza: mediante la fuerza del reo en el
primer caso, mediante la de la parte ofendida en el segundo.
De tal modo, con esta bsqueda por evitar perjudicar a quien no debe serlo por va del abuso
de la aplicacin de la fuerza (por la venganza privada o por el Estado), encontraremos que el
fin del derecho penal no se puede circunscribir a la defensa de la sociedad contra los delitos.
El derecho penal encarna la proteccin del dbil contra el ms fuerte: del dbil ofendido o
amenazado por el delito, as como del dbil ofendido o amenazado por la venganza; contra el
ms fuerte, que en el delito es el delincuente y en la venganza es la parte ofendida, o los
sujetos pblicos o privados solidarios con l.
La pena. Cundo y cmo castigar: Desde algunas posturas del derecho penal, la comisin
de una accin delictiva implica que la pena prevista para ella no ha sido suficiente para
prevenirla, y que para tal fin, habra sido necesario una mayor.
Desde otras perspectivas, la visin anotada ms arriba slo conlleva a la inflacin normativa
que se agota en s misma. Est claro que ste es un necio argumento para exacerbar las
penas. De all que se tienda a discutir en la poltica criminal, en la sociedad y en la doctrina
jurdica, distintas tesituras que contemplan cul es el lmite mnimo de una pena para que
ella sea realizada y satisfaga su finalidad.
Revisar la historia de la aplicacin de las penas a los criminales es revisar el recorrido de
unas expresiones ms deshumanizadas de la humanidad. Es por ello que a lo largo de la
historia se fueron plasmando distintas posiciones sobre el principio, la funcin y la naturaleza
de la pena.
Beccara sostiene el principio de que toda pena debe derivar de la necesidad absoluta para
no ser tirnica, porque fue la necesidad quien oblig a los hombres a ceder parte de la
libertad. Si no respondiera a esta mxima, la pena sera una expresin tirnica por provenir
de un acto de autoridad de un hombre a otro.

Al preguntarse sobre el objeto de la pena y la magnitud de la misma, hay distintas

respuestas.
Para Beccara que No solo es inters comn que no se cometan delitos, sino que sean
menos frecuentes proporcionalmente al dao que causan en la sociedad. As, pues, ms
fuertes deben ser los motivos que retraigan a los hombres de los delitos a medida que son
contrarios al bien pblico, y a medida de los estmulos que los inducen a cometerlos. Debe
haber por esto una proporcin entre delitos y penas.
Esta proporcionalidad, basada en que el delincuente no se beneficie con los resultados del
delito cuando se lo confronta con la gravedad de la pena a sufrir, la justifica Carrara al decir
que el mal debe ser el suficiente como para tener accin bastante sobre los malvados en
cuanto les opone un padecimiento superior a la utilidad conseguida por el delito.
An as, la principal forma de prevencin del delito, para Beccara, es la elevacin de los
niveles culturales de la poblacin.
En tanto, Habermas entiende que si bien la facultad de ejercer coercin est ligada al
concepto mismo de validez jurdica, ella se justifica para impedir que se ponga un
impedimento a la libertad puesto que la coercin impuesta por las reglas jurdicas permite
al arbitrio de cada uno actuar de conformidad a la ley general de la libertad. De all que el
buen o mal comportamiento queda sujeto a otras reglas, que las morales.
Reivindica Beccara el sentido de la utilidad comn como baremo de la justicia humana,
yendo luego a considerar el fin de las penas en s mismo. Sostiene que el fin de las penas no
es atormentar y afligir a otro ser humano ni deshacer un delito ya cometido.
Si el derecho penal tiene una funcin preventiva, el conocimiento de las leyes implica de por
s una garanta contra el uso abusivo de las penas, de la mano de la certeza de que lo que se
obra es legal. La previsibilidad del accionar del Estado, en tal sentido, es lo que tambin
determina el efecto ejemplificador de la aplicacin de una sancin. Por ello es que la
informacin jurdica debe trascender de los lmites de su propio campo formativo, y no slo
por sus consecuencias.
Las penas propias de nuestra poca son las penas patrimoniales: tanto las pecuniarias
consistentes en el pago de sumas de dinero, como las privativas de derechos consistentes en
la prdida temporal o permanente de alguna capacidad de obrar y de cambiar. Recin
despus de los movimientos del derecho penal liberal y codificadores, es que quedan
abolidas las penas infamantes, las multas pierden cualquier funcin retributiva y las dos
clases de penas patrimoniales sern formalizadas una como penas principales y otras como
penas accesorias. No obstante, aparece como notorio que la detencin es considerada la
pena por excelencia.
La relacin entre pena y delito no es una relacin de cambio como la que se da entre
mercanca y moneda, sino una relacin basada en el derecho pblico. No susceptible de ser
negociado entre las partes, y que requiere obligatoriamente la intervencin del Estado para
discernir sobre su aplicacin.
Hay que aadir el desarrollo inflacionario del proceso penal, que en la moderna sociedad de
la comunicacin de masas tiende a convertirse en s mismo en una sancin, en ocasiones
ms gravosa que la misma penal tradicional. Hay que pensar en el uso de la incriminacin
como instrumento de culpabilizacin preventiva y de estigmatizacin pblica, y, por otra
parte, en la proliferacin de millones de procesos cada ao, no seguidos de pena alguna y
generadores slo de certificados penales y de status jurdico sociales. Una alteracin de tal
funcin del proceso, favorecida por su estructura bifsica, nos legitima para hablar de penas
procesales.
Se dio la aparicin de una tendencia que describe, sin asumir su defensa, la aparicin de
expresiones de un derecho penal no basado en el castigo de un hecho sino en la vocacin
sistemtica de prevenir los delitos que atentan contra la seguridad colectiva desde una
certeza de la irrecuperabilidad del delincuente.
Se ha comenzado a hablar de un derecho penal del enemigo en contraposicin al derecho
penal del ciudadano.
En este contexto, las razones del protagonismo del derecho penal como instancia de
prevencin en materia de radiodifusin desconocen la naturaleza propia de la actividad como

soporte del ejercicio de un derecho humano fundamental y descoloca al sistema jurdico del
siglo XXI descolocando desmesuradamente al Estado de Derecho.
La actividad de la radiodifusin como ejercicio de un derecho humano: Habitualmente,
la radiodifusin ha sido considerada en un segundo plano respecto de la libertad de prensa y
del derecho a la informacin, en el entendimiento errneo de que se trata de un servicio
meramente comercial, una industria cultural o que sus cuestiones son meramente tcnicas.
La intencin de este trabajo es darle a la radiodifusin la importancia normativa que se merece,
partiendo de la base de que estamos hablando de una actividad por la que se ejerce el derecho
en el art. 13 de la CADH, ya que el hecho de que se realice por un medio tcnico distinto al
papel, no debe resultar impedimento para reconocerlo como tal.
La radiodifusin es el ejercicio de la libertad de prensa por un soporte tecnolgico diferente del
papel. Nos mueve la conviccin de que estamos ante una particular forma de ejercicio de la
libertad de expresin y que debe primar el contenido y no los mecanismos de transmisin de
informacin.
En otras palabras, se trata de darle a la comunicacin social por medios electrnicos la
jerarqua que realmente debe tener: se trata del ejercicio de la libertad de expresin y prensa
por medio de un soporte tecnolgico distinto que no debe servir de excusa para limitar su
ejercicio sustancial.
Sintticamente, nuestro afn es demostrar que la radiodifusin est plenamente encuadrada en
el ejercicio del derecho a la informacin y que toda forma de regulacin para su acceso debe
ser analizada a la luz de la Convencin Americana.
Los autores creen que queda de manifiesto que su tesis sobre el amparo a la radiodifusin de
los trminos del art. 13 de la CADH est acreditada en cuanto:
Se la considera como uno de los medios de ejercicio del derecho de recibir, difundir e
investigar informaciones y opiniones.
No existe ninguna clusula que admita discriminaciones en el acceso a la actividad.
Antes bien, la interpretacin autntica de la Corte seala que La libertad de prensa no se
agota en el reconocimiento terico del derecho a hablar o escribir, sino que comprende,
inseparablemente, el derecho a utilizar cualquier medio apropiado para difundir el
pensamiento y hacerlo llegar al mayor nmero de destinatarios.
La Comisin Interamericana ha dicho que la administracin arbitraria de las frecuencias es
violatoria de la Convencin y debe estar prohibida por la ley.
Sobre las frecuencias del espectro radioelctrico: Es importante destacar cul es la
naturaleza del objeto preciado en la actividad radiodifusora, y respecto de la facilidad o no a su
acceso se debe debatir a fin de considerarlo como un indicador de efectivo respeto a los
derechos humanos. Ellas son las frecuencias.
La reglamentacin internacional sobre este tpico surge de los Convenios de la Unin
Internacional de Telecomunicaciones, cuyo articulado especfico se expone: "consciente de los
nobles principios de la libre difusin de la informacin y que el derecho a la comunicacin es un
derecho bsico de la comunidad RECOMIENDA: a los Estados parte que faciliten la libre difusin
de informacin por los servicios de telecomunicaciones.
La Unin efectuar la atribucin de frecuencias del espectro radioelctrico y la adjudicacin de
frecuencias radioelctricas y llevar el registro de las asignaciones de las frecuencias y las
posiciones orbitales asociadas en la rbita de los satlites geoestacionarios, a fin de evitar toda
interferencia perjudicial entre las estaciones de radiocomunicacin de los distintos pases.
Adems, los Estados procurarn limitar las frecuencias y el espectro utilizado el mnimo
indispensable para obtener el funcionamiento satisfactorio de los servicios necesarios. A tal fin
se esforzarn por aplicar los ltimos adelantos de la tcnica. En la utilizacin de bandas de
frecuencias para las radiocomunicaciones, los Miembros tendrn en cuenta que las frecuencias
y la rbita de los satlites geoestacionarios son recursos naturales limitados que deben utilizase
de forma racional, eficaz y econmica, de conformidad con lo establecido en el Reglamento de
Radiocomunicaciones, para permitir el acceso equitativo a esta rbita y a esas frecuencias a los
diferentes pases o grupos de pases, teniendo en cuenta las necesidades especiales de los
pases en desarrollo y la situacin geogrfica de determinados pases.

Cuando la escasez del espectro no constituye una preocupacin y cuando es posible un ingreso
ilimitado y se ha de alentar un mercado de plena competencia, podrn no requerirse licencias
individuales. Podra ser suficiente un mero registro o licencia de clase.
A nuestro criterio es indubitable que las frecuencias no pueden ser objeto dominial de los
Estados, y que la administracin de las mismas est sujeta desde el punto de vista tcnico a los
reglamentos de la UIT, y desde el punto de vista jurdico y poltico a las Convenciones y
Declaraciones de Derechos Humanos y sus interpretaciones autnticas por los rganos
institucionales de los Sistemas de Proteccin establecidos.
El modo de funcionamiento de las seales satelitales de recepcin directa son una muestra
acabada de que los Estados Nacionales coordinan entre ellos el modo de asignar las frecuencias
a los distintos servicios y canales. En el mismo sentido ocurre con las seales satelitales que
transportan contenidos que luego son distribuidos a los usuarios por operadores locales.
Los Estados deben poner la mejor economa del recurso radioelctrico a disposicin de la
comunidad, para su aprovechamiento integral como soporte del ejercicio del derecho a la
informacin recibir, difundir e investigar informaciones y opiniones - a travs de los medios
electrnicos.
Fundamentos centrales que explican por que la radiodifusin sin autorizacin no
debe ser encuadrada como delio. Los lmites en la aplicacin de responsabilidades
por el ejercicio de la libertad de expresin: Siendo que la Corte Interamericana de
Derechos Humanos ha considerado de modo prevalente el ejercicio del derecho a difundir,
recibir e investigar informaciones y opiniones por cualquier medio, la procedencia de la
tipificacin penal de la actividad radiodifusora sin autorizacin no debe ser tipificada como
delito en la legislacin penal.
Los fundamentos de las razones histricas y sociales de la sancin penal que hemos
desarrollado con anterioridad indican que el temperamento indicado es el adecuado.
Si el pluralismo es una de las fuentes del Estado de Derecho, cuando los Estados no
administran debidamente las frecuencias radioelctricas tenemos de modo prstino que la
aplicacin de una sancin penal es absolutamente incompatible con la Convencin Americana.
Hay que analizar si el ejercicio de la radiodifusin sin autorizacin viola alguno de los fines
legtimos tenidos en mira por el artculo 13.2 de la Convencin Americana. Es evidente, a
menos que exista interferencia dolosa contra una emisin que no afecta el derecho de terceros.
Por tal motivo, no sera ste un fin legtimo. Por cierto, si los afectara en virtud de los
contenidos, la solucin legal correcta no hace a la condicin de autorizada o no de la emisora,
sino a aquellos. Es tambin evidente que su existencia no afecta la honra y la reputacin de los
dems. Aparecera s ms controvertible que afectara el orden pblico.
Entonces, de qu modo podra afectarse el orden pblico? Por interferencias dolosas a otros
sistemas de comunicaciones por funcionar con equipos no autorizados. En tal caso, si se
admitiera que existe tal necesidad social imperiosa y se considerara como fin legtimo
preservar al espectro radioelctrico de toda emisin emergente de estaciones o equipamiento
no autorizados, de lo que se trata es de poner en cuestin a la casi totalidad de las emisoras
del continente para verificar si el equipamiento, potencia, localizacin, filtrado de emisiones, y
barrido de las emisiones cumple con la totalidad de los estndares tcnicos exigibles. Si
efectivamente se realizara este anlisis de modo neutral la disputa de la tipificacin penal no
pasara por la autorizacin o no para emitir, sino en la proteccin de la indemnidad del espectro
radioelctrico para que nadie realice emisiones fuera de normas, reglamentos, concesiones o
licencias.
No cuentan con autorizacin no slo quienes no la han tramitado y obtenido, sino tambin
quienes explotan una emisora en condiciones distintas a las que se le han otorgado en su
concesin, licencia o usufructo (segn el rgimen al que nos refiramos). Pero nadie reclama la
solucin de la sancin penal para quienes desnaturalizan un ttulo legal haciendo algo distinto
para los que el Estado los autoriza. Y, en este caso, debemos distinguir claramente la
interferencia de los medios de comunicacin electrnicos de la proteccin a la inviolabilidad de
las telecomunicaciones. La distincin que pretendemos es que no slo estn diferenciados los
servicios por las definiciones internacionales de la U.I.T, sino que unos estn previstos como
soportes del ejercicio de la libertad de expresin por estar orientados al pblico en general, y

los otros estn previstos como servicios objeto de liberacin de mercados por los acuerdos de la
OMC, y se trata de enlaces que establecen comunicaciones punto punto, y amparados por el
secreto de las telecomunicaciones.
Si de lo que se trata es de caracterizar a la radiodifusin sin autorizacin como una afectacin
al derecho de propiedad sobre el espectro radioelctrico, adems de remitirnos a las
consideraciones ya vertidas sobre la naturaleza de las frecuencias, habremos de abundar en lo
siguiente:
Las emisiones radioelctricas de por s no reconocen derecho de propiedad. En la medida en
que se trata de impulsos radioelctricos y nadie las acapara o se apropia de ellas de modo
material, la definicin del delito de hurto de energa es inaplicable para su asimilacin.
Independientemente de la imposibilidad de la aplicacin de principios analgicos para la
interpretacin de las leyes penales, enfticamente no hay apropiacin posible en beneficio
propio o de terceros de esas emisiones inteligibles.
La Constitucin de la Unin Internacional de Telecomunicaciones prev en su texto que en la
utilizacin de bandas de frecuencias para los servicios de radiocomunicaciones, los Estados
Miembros tendrn en cuenta que las frecuencias y las rbitas asociadas, incluida la rbita de
los satlites geoestacionarios, son recursos naturales limitados que deben utilizarse de forma
racional, eficaz y econmica, de conformidad con lo establecido en el Reglamento de
Radiocomunicaciones, para permitir el acceso equitativo a esas rbitas y a esas frecuencias a
los diferentes pases o grupos de pases, teniendo en cuenta las necesidades especiales de
los pases en desarrollo y la situacin geogrfica de determinados pases. Por lo tanto, en
ningn apartado se prev que las emisiones o las frecuencias puedan ser objeto de dominio
por particulares y ni siquiera del Estado como bien mueble, hiptesis imprescindible para que
pueda existir el delito de hurto. En idntica inteligencia, una frecuencia asignada (ancho de
banda) tampoco es susceptible de ser defendida en trminos de bien mueble o derecho de
propiedad.
Tipificaciones y bienes jurdicos protegidos en el derecho comparado respecto de
radiodifusoras son autorizacin: En Argentina rige el artculo 28 de la ley 22.285 que
califica como clandestinos a los servicios que operan sin autorizacin o en condiciones distintas
a las autorizadas y slo estn sujetos a decomiso previa orden de juez federal
En Australia, el artculo 134 de la Australian Broadcasting Act prescribe que una persona no
debe proveer un servicio de televisin comunitario con el uso de servicios de bandas de
frecuencias de radiodifusin, salvo que tenga una licencia para proveer tal servicio. La pena es
una multa de cincuenta mil dlares canadienses. La seccin 135 de la misma ley otorga una
pena de cinco mil dlares canadienses cuando lo operado sin autorizacin sea una emisora de
radio.