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Princpios constitucionais e infraconstitucionais do Direito Processual Penal

2. Princpios Processuais Gerais ou Princpios Fundamentais


Nesse trabalho iremos nos ater aos princpios gerais constitucionais processuais, ou seja,
os princpios constitucionais so aqueles que podemos localizar na Constituio
enquanto que os princpios processuais infraconstitucionais podem ser localizados nas
normas infraconstitucionais.
Cumpre ressaltar que os princpios ora apresentados no devem ser vistos como os
nicos j que a evoluo do ser humano e a evoluo do direito nos permite que essa
apresentao, com o passar dos tempos, sofra modificaes.
3. Princpios Constitucionais Processuais
A nossa Carta Magna, promulgada em 05 de outubro de 1988, tem como base a
democracia e, por isso, dispem de diversos instrumentos que visam proteger a
liberdade e o direito de todos. Dentre esses instrumentos podemos ressaltar que aqueles
que visam tutelar os direitos fundamentais do homem tratam-se de instrumentos
processuais.
Algumas obras jurdicas utilizam a expresso Direito Processual Constitucional, como
sendo um conjunto de normas de direito processual que se encontra inserido em nossa
Constituio Federal. Porm, no se trata de um ramo autnomo do direito, mas sim de
uma classificao de um conjunto de normas processuais que se encontram inseridas na
Constituio Federal.
Dessa forma temos que: O direito processual constitucional abrange, de um lado, a
tutela constitucional dos princpios fundamentais da organizao judiciria e do
processo; e de outro lado, a jurisdio constitucional.[4]
Dentre as normas constitucionais podemos assim encontrar aquelas que possuem a
natureza jurdica de uma lei processual.
Princpio do Devido Processo Legal
Caracteriza-se pelo trinmio: Vida liberdade propriedade, ou seja, o direito de
tutela dos bens da vida em seu sentido mais amplo.
A vida refere-se aqui a todos os valores que permitem um melhor exerccio dela. Dessa
forma, encontra-se inserido nessa idia o lazer, a honra, a intimidade e todos os outros
direitos que geram e prezam a qualidade de vida.
A liberdade refere-se a toda a liberdade imaginvel, isto , de culto, de credo, de
imprensa, de expresso de pensamento, etc., de acordo com a lei.

A propriedade refere-se assim a toda forma, seja material ou imaterial (como por
exemplo, o dano imagem).

O Princpio do devido processo legal apresenta dois sentidos, significando o conjunto


de garantias de ordem constitucional, que de um lado asseguram s partes o exerccio
de suas faculdades poderes de natureza processual e, de outro, legitimam a prpria
funo jurisdicional.[10]
Assim , doutrinariamente, questiona-se qual a interpretao a ser dada ao princpio do
devido processo legal, ou seja, se ele apenas apresenta o sentido formal ou processual
ou se apresenta tambm o aspecto material ou substantivo.
Enquanto que no sentido formal trata-se da efetiva possibilidade da parte ter acesso
justia, em sentido material ou substantivo que visam garantir o direito material em si.
Para doutrinadores como Rui Portanova o Princpio do Devido Processo Legal impe
O desenvolvimento de um processo vinculado a uma viso integral e, pelo menos,
tridimensional do Direito, para enfim, alcanar, no s seu escopo jurdico, mas tambm
seu escopo social, poltico, tico e econmico.[11]
A nossa sistemtica processual depende do princpio do devido processo legal para que
possamos compreender a essncia do processo, que apesar de formalista, no existe por
si s, mas sim para alcanar o escopo a que se props que muito mais do que apenas
decidir a lide, mas sim, atingir o escopo social, poltico, tico e econmico a que a nossa
sociedade se impem.
3.2 Princpio da Igualdade ou Princpio da Igualdade de Tratamento ou Princpio
da Paridade de Armas
O Princpio da Igualdade encontra-se inserido na nossa Constituio Federal no Artigo
5, ele considerado pelos doutrinadores como um dos princpios fundamentais da
democracia. Citando Celso Antnio Bandeira de Mello, temos que:
Com efeito, por via do princpio da igualdade, o que a ordem jurdica pretende firmar
a impossibilidade de este bem, este valor absorvido pelo Direito, o sistema normativo
concebeu frmula hbil que interdita o quanto possvel, tais resultados, posto que,
exigindo igualdade, assegura que os preceitos genricos, os abstratos e os atos concretos
colham a todos sem especificaes arbitrrias, assim mais proveitosas que
detrimentosas para os atingidos. [12]

Trazendo esse princpio para o mbito do Direito Processual entendemos que o juiz
dever dar o mesmo tratamento para os litigantes, conforme prev o art. 125, I do
Cdigo de Processo Civil, verbis:
Art. 125. O juiz dirigir o processo conforme as disposies deste Cdigo,
competindo-lhe:
I - assegurar s partes igualdade de tratamento;
Porm essa igualdade de tratamento constate desse inciso no se refere somente
igualdade formal, mas principalmente igualdade material.
Ada Pellegrini Grinover defende que o princpio da igualdade formal, que a lei se
configura como mera fico, j que todos os seres humanos so desiguais por sua
prpria natureza, tendo o legislador se recusado a manifestar sobre essa desigualdade.
No entanto, ao defendermos o princpio da igualdade material, por ser dinmica,
observa-se que compete ao Estado superar as desigualdades de forma a se atingir uma
igualdade real.[13]
Dessa forma, algumas normas jurdicas que poderiam parecer estar afrontando esse
princpio na realidade estaria utilizando a idia de igualdade material, tais como
algumas prerrogativas encontradas no Direito Processual Civil. Por exemplo, o artigo
188 do Cdigo de Processo Civil que determina que:
Art. 188. Computar-se- em qudruplo o prazo para contestar e em dobro para recorrer
quando a parte for a Fazenda Pblica ou o Ministrio Pblico.
Essa diferenciao existe em razo da dificuldade que essas partes especficas
encontram para apresentar suas contestaes e os seus recursos, sendo assim, busca-se
estabelecer o equilbrio e a igualdade determinando um prazo maior do que o normal.
Princpio do Contraditrio e o Princpio da Ampla Defesa
Podemos afirmar que o princpio do contraditrio e da ampla defesa, na realidade, tratase de uma das facetas do Princpio do Devido Processo Legal que tambm se encontram
consolidados em nossa Carta Magna, verbis:
LV aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral
so assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e os recursos a eles
inerentes;
importante destacar que apesar desses princpios serem tratados juntos no mesmo
inciso constitucional preciso deixar claro que existe uma grande distino entre eles.

Podemos fundamentar o Princpio do Contraditrio na expresso audiatur et altera


pars (oua-se a parte contrria), expresso essa que visa garantir a cincia bilateral de
todos os atos e termos processuais de tal sorte que tem como objetivo garantir a
efetivao do binmio INFORMAO e REAO.
O Juiz coloca-se entre as partes de forma eqidistantes, em razo de sua imparcialidade,
sendo assim se ouvir uma parte dever ouvir a outra. Dessa forma, uma parte
apresentando a sua tese enquanto que a outra apresenta a sua anttese, que o
magistrado poder fazer a sntese.
3.4 Princpio da Publicidade dos Atos Processuais
A nossa Carta Magna traz ainda uma garantia processual que a publicidade dos atos
processuais inserida no artigo 5, LX e art. 93, IX, vejamos:
LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da
intimidade ou o interesse social o exigirem;
Art. 93. Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o
Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios: (...)
IX - todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e
fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei, se o interesse
pblico o exigir, limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus
advogados, ou somente a estes;
Esse princpio tambm corolrio do princpio do devido processo legal e da ampla
defesa. Esse princpio apresenta duas nuances: a primeira e dar conhecimento dos atos
processuais aos litigantes. J o segundo aspecto refere-se a dar o conhecimento
sociedade da atuao do Judicirio e aqueles que, por ventura, tenham interesse na
causa em litgio possam se manifestar.
O nosso ordenamento jurdico adota o princpio da publicidade dos atos
processual restrita, por que apesar de todo o interesse de que o maior nmero de
pessoas venham a conhecer os processos, existem alguns casos em que o interesse
pblico exige que seja resguardada as partes e os atos processuais naquele processo
especfico.
Art. 155. Os atos processuais so pblicos. Correm, todavia, em segredo de justia os
processos:
I - em que o exigir o interesse pblico;
Il - que dizem respeito a casamento, filiao, separao dos cnjuges, converso desta
em divrcio, alimentos e guarda de menores.

Pargrafo nico. O direito de consultar os autos e de pedir certides de seus atos


restrito s partes e a seus procuradores. O terceiro, que demonstrar interesse jurdico,
pode requerer ao juiz certido do dispositivo da sentena, bem como de inventrio e
partilha resultante do desquite.
O que o Tribunal de Exceo ?
Tribunal de Exceo aquele designado ou criado por deliberao legislativa ou no,
para julgar determinado caso, tenha ele j ocorrido ou no, irrelevante a j existncia de
tribunal. [26]
Jos Frederico Marques afirma que ser considerado inconstitucional qualquer rgo
criado por lei infraconstitucional, ao qual seja atribudo alguma competncia que
anteriormente tenha sido designado a outro rgo pela Constituio.[27]
Nesse mesmo sentido podemos elencar o pensamento de Anglica Arruda Alvim que
entende que somente so Juzos e Tribunais aqueles que foram constitucionalmente
previstos, ou ainda, aqueles que a constituio permite a sua concepo e criao, com
base no texto constitucional.[28]
Dessa forma, alm da vedao da criao de tribunais de exceo temos a garantia de
que somente poderemos ser julgados por rgo preexistente e pelos membros desse
rgo devidamente investido de jurisdi
Da Investigao Criminal: a persecuo penal, seus rgos e atribuies,
Investigao Criminal Conduzida pelo Delegado de Polcia
Art. 1o Esta Lei dispe sobre a investigao criminal conduzida pelo delegado de
polcia.
Art. 2o As funes de polcia judiciria e a apurao de infraes penais exercidas
pelo delegado de polcia so de natureza jurdica, essenciais e exclusivas de Estado.
1o Ao delegado de polcia, na qualidade de autoridade policial, cabe a conduo
da investigao criminal por meio de inqurito policial ou outro procedimento previsto
em lei, que tem como objetivo a apurao das circunstncias, da materialidade e da
autoria das infraes penais.
2o Durante a investigao criminal, cabe ao delegado de polcia a requisio de
percia, informaes, documentos e dados que interessem apurao dos fatos.
4o O inqurito policial ou outro procedimento previsto em lei em curso
somente poder ser avocado ou redistribudo por superior hierrquico, mediante
despacho fundamentado, por motivo de interesse pblico ou nas hipteses de

inobservncia dos procedimentos previstos em regulamento da corporao que


prejudique a eficcia da investigao.
5o A remoo do delegado de polcia dar-se- somente por ato fundamentado.
6o O indiciamento, privativo do delegado de polcia, dar-se- por ato
fundamentado, mediante anlise tcnico-jurdica do fato, que dever indicar a autoria,
materialidade e suas circunstncias.
Art. 3o O cargo de delegado de polcia privativo de bacharel em Direito,
devendo-lhe ser dispensado o mesmo tratamento protocolar que recebem os
magistrados, os membros da Defensoria Pblica e do Ministrio Pblico e os
advogados.
Art. 4o Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.

Inqurito policial
So caractersticas do inqurito policial:
Sigiloso: art. 20 do CPP "Necessrio elucidao do fato ou Exigido pelo interesse da
sociedade". Esse artigo no aplicado ao advogado do investigado, a exceo ser no
caso de investigao de absoluto sigilo, como por exemplo, interceptao telefnica.
Escrito: art. 9 do CPP "As peas do IP sero processadas e reduzidas a escrito ou
datilografadas e, neste caso, rubricadas pela autoridade.
Inquisitivo: Significa dizer que no IP no h contraditrio e ampla defesa, ou seja, no
so aplicados os princpios constitucionais. Posio sustentada pelo STF, pois no IP
ainda no existe acusao formal. O IP mera colheita de provas.
Sigilo
A segunda caracterstica o sigilo, que impede o livre acesso aos autos do
inqurito. Esse sigilo tem como escopo assegurar a efetividade das investigaes, bem
como resguardar a honra dos investigados. Essa caracterstica est clara no art. 20 do
Cdigo de Processo Penal, que dispe que A autoridade assegurar no inqurito o
sigilo necessrio elucidao do fato ou exigido pelo interesse da sociedade.

O sigilo admitido o externo, ou seja, aquele voltado para pessoais alheias


investigao. Por outro lado, o sigilo interno, referente ao Ministrio Pblico, juiz e
advogado, no admitido.
Dispensabilidade
Como visto anteriormente, o inqurito no poder ser arquivado diretamente
pela autoridade policial (indisponibilidade). Essa caracterstica no se confunde com a
dispensabilidade.
A dispensabilidade significa que o titular da ao penal, ou seja, o Ministrio
Pblico (art. 129, I, da Constituio), pode dispensar total ou parcialmente o inqurito,
desde que j possua justa causa para a instaurao da ao penal.
A justa causa o suporte probatrio mnimo sobre autoria e materialidade
delitiva. Como a funo precpua do inqurito policial oferecer substrato para a ao
penal, ele ser dispensvel se o MP j possuir esses elementos.
O suporte probatrio para a deflagrao da ao penal poder ser obtido por
meio de outros procedimentos diversos do inqurito policial. Podem ser citados como
exemplos desses outros procedimentos: a) a investigao direta promovida pelo membro
do Ministrio Pblico; b) o inqurito parlamentar elaborado pela Comisso Parlamentar
de Inqurito CPI, que possui poderes de investigao prprios das autoridades
judiciais (art. 58, 3, CF); c) o inqurito policial militar, instaurado para apurar crime
militar que identifica a prtica de um crime comum.
Oficiosidade
Essa caracterstica est prevista no art. 5, I, do CPP, que dispe que o inqurito
policial ser instaurado de ofcio nos crimes de ao penal pblica incondicionada:
Art. 5 Nos crimes de ao pblica o inqurito policial ser
iniciado:
I - de ofcio;
II - mediante requisio da autoridade judiciria ou do
Ministrio Pblico, ou a requerimento do ofendido ou de quem
tiver qualidade para represent-lo.

Isso significa que, para esses tipos de crime, h obrigatoriedade de instaurao do


inqurito ex officio, independente de provocao. Frise-se que a oficiosidade refere-se
aos crimes de ao penal pblica incondicionada. Nos crimes de ao penal pblica
condicionada ou de ao penal privada, o inqurito depende de provocao da vtima
para ser instaurado.
Unidirecional
Essa caracterstica significa que o inqurito policial possui a nica finalidade
de apurao de autoria e materialidade delitiva, no sendo cabvel que a autoridade
policial emita juzo de valor sobre a investigao. O direcionamento do inqurito o
Ministrio Pblico, que o seu destinatrio imediato e a quem compete valorar os fatos
apurados.
Logo, o relatrio elaborado ao final das diligncias investigatrias no deve
emitir juzo valorativo sobre as condutas dos investigados, sob pena de ingressar numa
esfera de atribuio exclusiva do Ministrio Pblico.

Direitos do indiciado/investigado
So Direitos e Garantias Constitucionais do Indiciado:

Igualdade perante a lei

A Legalidade

Proibio da tortura e tratamento desumano ou degradante

O devido processo legal

Das medidas de supresso da liberdade

O Direito ao silncio

A assistncia jurdica
Flagrante

O flagrante facultativo e o obrigatrio fazem referncia ao sujeito ativo da priso, ou


seja, aquele que efetua a priso em flagrante.
Flagrante Facultativo
Consiste o flagrante facultativo na possibilidade de qualquer do povo efetuar a priso
daquele que est praticando o delito ou esteja em outra situao legtima de flagrante.
Trata-se de hiptese de exerccio regular do direito, atribuindo a faculdade de qualquer
pessoa dar voz de priso quele que pratica (ou praticou) a infrao penal. A situao
est regulada no artigo 301, primeira parte, do Cdigo de Processo Penal.
Sobre o assunto, o magistrio de Renato Brasileiro de Lima: Extrai-se do art. 301 do
CPP que qualquer do povo poder prender quem quer que seja encontrado em flagrante
delito. Percebe-se, pois, que o particular (inclusive a prpria vtima) tem a faculdade de
prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito. Para o particular, portanto, a
priso em flagrante configura exerccio regular de direito (p. 1276).
Imagine-se a seguinte situao: o proprietrio de uma loja vtima de um furto. Ao
notar a subtrao, quando o sujeito j estava em fuga, o proprietrio, em perseguio
imediata, consegue alcanar o autor do delito e det-lo. Nessa hiptese, facultado ao
proprietrio/vtima dar voz de priso ao autor do delito e conduzi-lo, coercitivamente, se
necessrio for, at a delegacia de polcia. Trata-se, portanto, de exemplo de flagrante
delito facultativo.
Flagrante obrigatrio
A segunda espcie de flagrante o obrigatrio, compulsrio ou coercitivo. Consiste
na atuao coativa, isto , compulsria, de certas pessoas, para prender aquele que est
em situao de flagrante delito, consoante se depreende da parte final do artigo 301 do
Cdigo de Processo Penal. Essas pessoas so agentes pblicos ligados s foras
policiais, tais como policiais civis, militares, federais, rodovirios etc. Tais agentes tem
o dever legal de efetuar a priso daquele que est praticando (ou praticou) a infrao
penal. Para os demais agentes pblicos, incluindo promotor de justia e juiz de direito,
no h a obrigatoriedade, mas, sim, mera faculdade.
Flagrante Prprio
A terceira espcie denomina-se flagrante prprio, propriamente dito, verdadeiro,
perfeito ou real, e tem sua previso legal no artigo 302, incisos I e II, do Cdigo de
Processo Penal. Est em situao de flagrante verdadeiro aquele que surpreendido
praticando a infrao ou acaba de comet-la. Nesse caso, o agente encontrado
executando o delito ou imediatamente aps pratic-lo, havendo uma relao de absoluta
imediatidade ( rectius : sem intervalo de tempo) entre a prtica do delito e o momento
em que surpreendido.

Assim, o flagrante prprio caracteriza-se quando o agente est cometendo a infrao


penal ou acabou de comet-la. (...) Observe-se que, (...) a expresso 'acaba de comet-la'
deve ser interpretada de forma totalmente restritiva, contemplando a hiptese do
indivduo que, imediatamente aps a consumao da infrao, vale dizer, sem o decurso
de qualquer intervalo temporal, surpreendido no cenrio da prtica delituosa
Flagrante Imprprio
O quarto tipo de flagrante o imprprio, tambm chamado de imperfeito, quaseflagrante ou irreal. a situao descrita no inciso III, do artigo 302 do Cdigo de
Processo Penal. Ocorre quando o agente perseguido pela autoridade, pelo ofendido
ou por qualquer outra pessoa logo aps a prtica do fato delituoso, em situao que faa
presumir ser autor da infrao (Bonfim, p. 406).
Para que ocorra esse tipo de flagrante, imprescindvel que a) haja perseguio do
agente logo aps a prtica do delito; b) esteja em situao que faa presumir sua
autoria.
Flagrante presumido
A prxima espcie a priso em flagrante presumido, assimilado, ficto ou reput
flagrant (do direito francs), segundo o qual o agente encontrado logo depois da
prtica delituosa com instrumentos, objetos, armas ou qualquer coisa que faa presumir
ser ele o autor da infrao, sendo desnecessria a existncia de perseguio. Trs,
portanto, so os elementos desse flagrante: a) encontrar o agente (atividade), b) logo
depois (temporal), c) presuno de autoria, com armas ou objetos do crime.
Flagrante preparado
A sexta espcie de flagrante o preparado, tambm denominado como provocado,
crime de ensaio, delito putativo por obra do agente ou delito de experincia. Ocorre
quando o agente instigado a praticar o delito, caracterizando verdadeiro crime
impossvel. Corroborando com essa definio, Norberto Avena afirma que o flagrante
preparado aquele pelo qual o agente instigado a praticar o crime, no sabendo,
porm, que est sob a vigilncia atenta da autoridade ou de terceiros, que s aguardam o
incio dos atos de execuo para realizar o flagrante
Nessa espcie h a figura de um agente provocador que induz o delituoso a praticar o
crime. Na verdade, o autor do fato delituoso na verdade mero ator de uma trama
ensaiada para prend-lo em flagrante, uma vez que h adoo de precaues para que o
crime no se consume. Portanto, dois so os elementos do flagrante provocado: a)
existncia de agente provocador; b) providncias para que o crime no se consume.