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HIPTESE TRIBUTRIA
Leitura obrigatria:
Segunda Parte, Captulo 3, itens 3.1.1 e 3.1.2 do livro Direito tributrio,
linguagem e mtodo, de Paulo de Barros Carvalho. 3a ed. So Paulo: Noeses, 2009.
Captulo IX do livro Curso de Direito Tributrio, de Paulo de Barros Carvalho.
21a ed. So Paulo: Saraiva, 2009.
Prembulo; Captulo I, itens 3, 19 e 20; Captulo II, itens 1 a 12 do livro Direito
tributrio: fundamentos jurdicos da incidncia, de Paulo de Barros Carvalho. 8 a ed.
So Paulo: Saraiva, 2010.
Anexo II
Imposto. Exportao. Fato gerador
Considera-se ocorrido o fato gerador do imposto de exportao no momento em que
efetivado o registro de exportao (RE) no Sistema Integrado de Comrcio Exterior
(Siscomex), ou seja, no momento em que a empresa obtm o RE. O registro no
Siscomex o conjunto de informaes de natureza comercial, financeira cambial e
fiscal que caracterizam a operao de exportao de uma mercadoria e definem seu
enquadramento legal. Note-se que, com a instituio do Siscomex, as guias de
exportao e importao foram substitudas pelo registro de exportao (RE) e
registro de importao (RI), tambm foram criados outros blocos de informaes das
diversas etapas como: registro de venda (RV), registro de operao de crdito (RC).
Ao final desses procedimentos expedido o comprovante de exportao (CE) - que
o documento oficial emitido pelo Siscomex, relacionando todos os registros de
exportao objeto de um mesmo despacho aduaneiro. Portanto o registro de
exportao (RE) o nico registro indispensvel para a efetivao de todas as
operaes de comrcio, em torno dele gravitam as demais etapas. No caso dos autos,
o registro de exportao no Siscomex foi posterior vigncia da Res. do Bacen n
2.136/1995, portanto o imposto deve ser calculado com alquota de 40%, como
estabelecido nessa resoluo. Dessa forma, pouco importa consideraes sobre a data
da obteno do registro de venda. Isso posto, a Turma, ao prosseguir o julgamento,
conheceu em parte o recurso do contribuinte e, nessa parte, negou-lhe provimento.
Precedente citado: EDcl no REsp 225.730-PR, DJ 19/2/2001. REsp 964.151-PR, Rel.
Min. Jos Delgado, julgado em 22/4/2008.
4.
Defina o que base de clculo, apontando sua funo e relacionando-a com
capacidade contributiva objetiva, fato jurdico tributrio e definio da espcie
tributria.
5.
Dada a seguinte Lei (fictcia):
Prefeitura de So Paulo, Lei n 15.015, de 10/10/2009 - D.M. 25/10/2009
Art. 1. Fica instituda taxa de conservao e limpeza urbana para o custeio do servio pblico municipal
de conservao e limpeza de vias pblicas.
Art. 2. A taxa tem como fato gerador o servio de conservao e limpeza urbana.
Art. 3. A base de clculo o valor venal do imvel.
Art. 4. A alquota de 0,1%.
Art. 5. O contribuinte o proprietrio do imvel.
Art. 6. D-se a incidncia todo o dia 1 de cada ano.
Art. 7. A importncia devida a ttulo de tributo deve ser recolhida at o dcimo dia do segundo ms
subseqente.
Pargrafo nico. O no recolhimento no prazo estipulado implica multa de 20% do valor do tributo
devido.
Art. 8. Fica o contribuinte obrigado a entregar junto a Secretaria de Planejamento Urbano declarao do
valor imobilirio at o dia 10 de novembro de cada ano.
Pargrafo nico. A ausncia da entrega no prazo a que se refere o caput deste artigo implicar multa de
100 Ufirs.
Pergunta-se:
a) A base de clculo positivada por essa Lei adequada subespcie taxa? A base de
clculo eleita compatvel com a hiptese tributria? Se incompatvel, qual deve
prevalecer, para efeito de se determinar a espcie tributria: o enunciado da hiptese
tributria ou o enunciado da base de clculo? Ambos? Nenhum dos dois?
b) Caso no haja IPTU institudo no Mmunicpio, essa Lei poderia ser recebida como
sendo relativa instituio desse imposto? E se houver, poderia revogar o IPTU
anterior, substituindo-o com os mandamentos dessa nova Lei?
c) A existncia de contradies ou de contrariedades no plano da textualidade do
direito compromete a construo de regra-matriz de incidncia vlida? Em suma, a
Lei que instituiu essa taxa apta para fundamentar juridicamente a exigncia da
respectiva obrigao tributria?
6. A Lei n 10.336/2001 instituiu a Contribuio de Interveno no Domnio
Econmico incidente sobre a importao e a comercializao de petrleo e seus
derivados, gs natural e seus derivados, e lcool etlico combustvel, dispondo, em seu
art. 5, com redao dada pela Lei no 10.636/02, que:
Art. 5o A Cide ter, na importao e na comercializao no mercado interno, as
seguintes alquotas especficas:
I gasolina, R$ 860,00 por m;
II diesel, R$ 390,00 por m;
III querosene de aviao, R$ 92,10 por m;
IV outros querosenes, R$ 92,10 por m;
V leos combustveis com alto teor de enxofre, R$ 40,90 por t;
VI leos combustveis com baixo teor de enxofre, R$ 40,90 por t;
VII gs liqefeito de petrleo, inclusive o derivado de gs natural e da nafta, R$
250,00 por t;
1. (a) Que sujeio passiva? (b) E contribuinte? (c) Esses vocbulos so sinnimos?
(d) aplicvel juridicamente a distino entre contribuinte de direito e
contribuinte de fato? Em que sentido? (e) possvel que o sujeito capaz de
realizar o fato jurdico tributrio no tenha personalidade jurdica de direito
privado? (f) E o sujeito passivo da obrigao tributria? (fg) Realizar o fato
jurdico tributrio implica ter capacidade jurdica para ser sujeito passivo de
obrigaes tributrias? Justifique sua resposta.
2. Sujeio passiva gnero que envolve as subespcies substituio,
responsabilidade e solidariedade? Responder a questo: (i) analisando criticamente a
classificao segundo a qual a sujeio passiva pode ser direta ou indireta, sendo que
a sujeio passiva indireta apresenta duas modalidades: transferncia e substituio;
com a transferncia comportando trs hipteses: solidariedade, sucesso e
responsabilidade, e (ii) diferenando substituio, solidariedade e
responsabilidade.
3. (a) O responsvel pelo recolhimento do tributo no Imposto sobre a Renda Retido na
Fonte substituto de obrigao tributria em sentido estrito ou ocupa polo passivo
da relao que estabelece deveres instrumentais? (b) H limites para o legislador
eleger o responsvel tributrio? Quais? O princpio da capacidade contributiva est
entre estes limites?
4. (a) Distinguir substituio tributria para trs, substituio (convencional) e
substituio para frente. (b) A chamada substituio tributria para frente hiptese
de: (i) verdadeira substituio, (ii) antecipao do fato jurdico tributrio, (iii)
presuno relativa de ocorrncia do fato jurdico tributrio, (iv) presuno absoluta ou
fico do fato jurdico tributrio ou (v) diferimento? Justifique. (c) Considerando sua
definio de substituio para frente, indaga-se: caso o valor da operao
efetivamente praticada seja inferior ao empregado para fins de recolhimento do
tributo, surge o direito restituio do montante correspondente diferena entre o
fato presumido e o fato concretamente verificado?
5. (a) Efetuado o pagamento pelo substituto tributrio ou pelo responsvel tributrio,
h legitimidade ativa desses sujeitos para questionar a constitucionalidade ou
legalidade do tributo pago e para requerer compensao ou repetio dos valores
recolhidos indevidamente? (b) Em caso negativo, quem teria tal legitimidade? (c)
Manifestar-se sobre o posicionamento do STJ manifestado nas ementas dos Anexos I
e II.
6. Empresa A adquire empresa B. A, adquirente, demandada pelo Fisco em
relao a fatos jurdicos tributrios realizados pela empresa B, acrescidos de multas
moratria e punitiva. Responda as questes abaixo considerando os posicionamentos
do STJ manifestados nas ementas dos Anexos III e IV.
a) Poderia o Fisco exigir os tributos diretamente de A? Justifique.
b) A empresa A pode ser responsabilizada pelo pagamento da multa moratria? E
da multa punitiva? Justifique.
c) O fato de tais multas no terem sido aplicadas antes da operao de aquisio da
empresa B interfere nas respostas s questes? Justifique.
relativamente aos demais tributos incidentes, como o ICMS. Por outro lado,
evidente que podem ocorrer casos excepcionais, em que o prprio fabricante ser o
revendedor e, desta forma, ser ele o contribuinte de direito do IPI, mas o consumidor
final quem ser o contribuinte de fato, como, verbi gratia, na hiptese de venda
direta ao consumidor via Internet." Ex positis, DOU PROVIMENTO ao recurso
especial. o voto. CERTIDO. Certifico que a egrgia PRIMEIRA TURMA, ao
apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte
deciso: A Turma, por unanimidade, deu provimento ao recurso especial, nos termos
do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Teori Albino Zavascki, Denise
Arruda e Francisco Falco votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausente,
ocasionalmente, o Sr. Ministro Jos Delgado. Braslia, 04 de setembro de 2007.
Anexo II
TRIBUTRIO. IMPOSTO SOBRE PRODUTOS INDUSTRIALIZADOS - IPI.
DISTRIBUIDORA DE BEBIDAS. ILEGITIMIDADE ATIVA. TRIBUTO
RECOLHIDO PELO FABRICANTE E DESTACADO NA NOTA FISCAL.
AUSNCIA DE SUBSTITUIO TRIBUTRIA. Improcede a afirmao da autora
de que sujeita-se incidncia do Imposto sobre Produtos Industrializados, quando da
aquisio dos produtos dos fabricantes, suportando integralmente o nus financeiro
da decorrente Infere-se do prprio mecanismo de recolhimento da exao que, na
realidade, a autora no contribuinte do IPI sobre a aquisio de bebidas, recolhido
pelo industrial e destacado na nota fiscal, figurando o tributo em causa, para a autora,
como mero custo de aquisio, repassado para o varejista ou consumidor final. A
sistemtica dos tributos indiretos, que o caso do IPI , faz com que apenas o
consumidor final tenha que suportar o tributo, mesmo que no seja o responsvel pelo
recolhimento. A apelante atua como mera intermediria na cadeia produtiva, de molde
que sobre ela no repercute a carga tributria, repassada com os produtos. No
havendo prova de que a parte autora suportou o encargo da tributao ou obteve
autorizao de terceiro para o pleito restitutrio, no parte legtima para o feito.
ACRDO. Vistos e relatados estes autos em que so partes as acima indicadas,
decide a Egrgia 1 Turma do Tribunal Regional Federal da 4 Regio, por
unanimidade, dar provimento apelao e remessa oficial, nos termos do relatrio,
voto e notas taquigrficas que ficam fazendo parte integrante do presente julgado.
Porto Alegre, 11 de abril de 2007. Juza Federal Vivian Josete Pantaleo Caminha .
Relatora. APELAO CVEL N 2002.70.01.002221-0/PR. RELATRIO. A Unio
interpe recurso de apelao em face da sentena que julgou procedente a ao de rito
ordinrio que lhe move Corbel Comrcio e Representao de Bebidas Ltda.,
objetivando eximir-se do recolhimento do IPI com base no sistema de pautas fiscais e
compensar os valores j pagos. A sentena rejeitou preliminares de ilegitimidade ativa
e de prescrio. No mrito, entendeu que, se a base de clculo do IPI o valor da
operao de que decorrer a sada de mercadoria, eventual fixao de valores
tributveis distintos em funo da destinao do produto a distribuidor vem de
encontro a essa base. Considerou que o estabelecimento de pauta fiscal para base de
clculo do referido tributo ofende o art. 97 do CTN, alm de ferir o art. 150, I, da
Constituio Federal. A Unio apela alegando inpcia da inicial e retomando as
preliminares de ilegitimidade ativa e de prescrio. Sustenta a legalidade e a
constitucionalidade da tcnica de tributao fixa para o IPI (fundada em pauta fiscal),
sobre ela discorrendo. Ope-se incluso de expurgos na correo monetria dos
valores a serem restitudos, e utilizao da taxa Selic. Postula a reduo da verba
Anexo III
RECURSO ESPECIAL N 745.007 - SP (20050068103-0). EMENTA.
PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. RECURSO ESPECIAL. AUSNCIA DE
OMISSO, OBSCURIDADE, CONTRADIO OU FALTA DE MOTIVAO NO
ACRDO A QUO. EXECUO FISCAL. EMPRESA INCORPORADORA.
SUCESSO. RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DO SUCESSOR. MULTA.
ARTS. 132 E 133 DO CTN. PRECEDENTES.1. Recurso especial oposto contra
acrdo que, ao apreciar embargos de terceiro aviados por adquirente de
estabelecimento comercial, em face da alegada responsabilidade tributria por
sucesso, asseverou que, frustrada a penhora de bens da alienante-executada, admitese que a constrio judicial recaia sobre valores da adquirente-sucessora, por medida
de economia processual, assim como que a inexistncia de bens penhorveis que
equivale insolvncia. 2. Argumentos da deciso a quo que so claros e ntidos. No
do lugar a omisses, obscuridades, contradies ou ausncia de motivao. O noacatamento das teses contidas no recurso no implica cerceamento de defesa. Ao
julgador cabe apreciar a questo de acordo com o que ele entender atinente lide. No
est obrigado o magistrado a julgar a questo posta a seu exame de acordo com o
pleiteado pelas partes, mas sim com o seu livre convencimento (art. 131 do CPC),
utilizando-se dos fatos, provas, jurisprudncia, aspectos pertinentes ao tema e da
legislao que entender aplicvel ao caso. No obstante a oposio de embargos
declaratrios, no so eles mero expediente para forar o ingresso na instncia
especial, se no h omisso a ser suprida. Inexiste ofensa ao art. 535 do CPC quando a
matria enfocada devidamente abordada no aresto a quo. 3. Os arts. 132 e 133 do
CTN impem ao sucessor a responsabilidade integral, tanto pelos eventuais tributos
devidos quanto pela multa decorrente, seja ela de carter moratrio ou punitivo. A
multa aplicada antes da sucesso se incorpora ao patrimnio do contribuinte, podendo
ser exigida do sucessor, sendo que, em qualquer hiptese, o sucedido permanece
como responsvel. devida, pois, a multa, sem se fazer distino se de carter
moratrio ou punitivo; ela imposio decorrente do no-pagamento do tributo na
poca do vencimento. 4. Na expresso crditos tributrios esto includas as multas
moratrias. A empresa, quando chamada na qualidade de sucessora tributria,
responsvel pelo tributo declarado pela sucedida e no pago no vencimento,
incluindo-se o valor da multa moratria. 5. Precedentes das 1 e 2 Turmas desta Corte
Superior e do colendo STF. 6. Recurso especial provido. ACRDO. Vistos,
relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os
Ministros da Primeira Turma do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, dar
provimento ao recurso especial, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs.
Ministros Francisco Falco, Luiz Fux, Teori Albino Zavascki e Denise Arruda
votaram com o Sr. Ministro Relator. Braslia (DF), 19 de maio de 2005 (Data do
Julgamento). MINISTRO JOS DELGADO. Relator. RECURSO ESPECIAL N
745.007 - SP (20050068103-0). RELATRIO. O SR. MINISTRO JOS DELGADO
torna possvel a citao por edital, no h como rever tal entendimento sem
incursionar no contexto ftico-probatrio da demanda, providncia vedada na via
estreita do recurso especial. Melhor sorte no assiste ao recorrente no que diz respeito
suposta violao dos arts. 9, II, tambm do CPC e 174, pargrafo nico, do CTN,
tendo em vista a falta do requisito indispensvel do prequestionamento, viabilizador
do acesso instncia especial. Em momento algum o Tribunal de origem se
manifestou sobre a necessidade de nomeao de curador especial ou sobre a
ocorrncia da prescrio, limitando-se a afirmar, quanto a essa ltima matria, que ela
se encontrava preclusa porquanto j alegada pelo apelante em outra ocasio, sem que
naquela oportunidade tivesse sido interposto qualquer recurso. "Ocorre que a questo
relativamente prescrio j foi alegada, com a mesma fundamentao, nos autos da
execuo fiscal em apenso, merecendo na ocasio a seguinte deciso: 'A empresa foi
citada por edital em 09021996, fl. 24. Em 07071997, postulou o credor a
responsabilizao dos scios. Como se observa, da citao de empresa at o
requerimento do exeqente no transcorreram cinco anos, no ocorrendo desta forma,
a prescrio alegada.' Esta deciso foi preferida em 14 de maro de 2002. No tendo
os apelantes recorrido daquela deciso naquela poca, precluiu o seu direito, no
cabendo a alegao da questo neste momento processual" (fl. 547). Analisa-se,
agora, a suposta violao do art. 135, III, do CTN. O aresto debelado no merece
reforma porquanto perfilha o entendimento desta Corte, no sentido de que possvel a
responsabilizao dos scios da empresa executada pelas dvidas tributrias
pendentes, nos casos em que constatado o encerramento irregular de suas atividades.
Sobre o tema, traz-se colao o seguinte julgado: "PROCESSO CIVIL E
TRIBUTRIO EXECUO FISCAL DISSOLUO IRREGULAR SCIOGERENTE REDIRECIONAMENTO INTERPRETAO DO ART. 135, INCISO
III, DO CTN. 1. pacfica a jurisprudncia desta Corte no sentido de que o simples
inadimplemento da obrigao tributria no caracteriza infrao lei, de modo a
ensejar a redirecionamento da execuo para a pessoa dos scios. 2. Em matria de
responsabilidade dos scios de sociedade limitada, necessrio fazer a distino entre
empresa que se dissolve irregularmente daquela que continua a funcionar. 3. Em se
tratando de sociedade que se extingue irregularmente, impe-se a responsabilidade
tributria do scio-gerente, autorizando-se o redirecionamento, cabendo ao sciogerente provar no ter agido com dolo, culpa, fraude ou excesso de poder. 4. A
empresa que deixa de funcionar no endereo indicado no contrato social arquivado na
junta comercial, desaparecendo sem deixar nova direo, presumivelmente
considerada como desativada ou irregularmente extinta. 5. Imposio da
responsabilidade solidria. 6. Recurso especial conhecido em parte e, nessa parte,
improvido" (REsp 839.684SE, Rel. Min. Eliana Calmon, DJU de 30.08.06). Ao
contrrio do defendido pelo recorrente, o motivo que ensejou a responsabilizao do
scio-gerente no foi o mero inadimplemento da obrigao de pagar tributos, mas a
constatao de que a empresa encerrou irregularmente as suas atividades, premissa
ftica que no pode ser afastada no mbito de recurso especial, de acordo com a
inteligncia da Smula 7STJ. Por oportuno, transcreve-se excerto do voto condutor
do aresto, no qual o tema foi tratado: "Na espcie, os apelantes pessoas fsicas eram
scios-gerentes da empresa executada na poca em que teve origem o crdito
tributrio, deixando de recolher o ICMS. A responsabilidade dos apelantes decorre do
fato de terem sido scio gerentes da empresa executada e ter esta se dissolvido
irregularmente, sem apurao do ativo e liquidao do passivo com as devidas baixas
nos rgos responsveis. Assim, a infrao lei est caracterizada pela dissoluo
irregular" (fl. 556). Por fim, no que se refere ao pedido de afastamento da multa
HC 90957 (Anexo I)
1.Deixou de pagar ICMS no valor total de R$ 100.000,00 (cem mil reais), no perodo
de 01/2000 a 06/2006, por ter lanado indevidamente como isentas as operaes
tributadas referentes exportao de calados.
II INFRAO RELATIVA AOS DOCUMENTOS E IMPRESSOS FISCAIS
2. Deixou de exibir autoridade fiscalizadora os 80 (oitenta) documentos fiscais
solicitados conforme Notificao de 04.08.2009, postalizada na mesma data e
recebida pelo preposto do contribuinte em 06.08.2009.
TOTAL DO CRDITO constitudo por este Auto, conforme demonstrativo de dbito
fiscal anexo:
ICMS
Correo monetria
Juro de mora
R$ 100.000,00
R$ 10.000,00
R$ 5.000,00
Multa
Total
R$ 50.000,00
R$ 165.000,00
Bate o P S/A Ind. E Com.
Manuel Antnio Silva
Recebido em 21/08/2009
AFR RG n 4.422.121
a) Identifique a(s) norma(s) individual(is) e concreta(s) veiculada(s) no respectivo
auto de infrao.?
b) Em que instante nasce a obrigao tributria? Explicar considerando a data do fato
jurdico tributrio e a data no fato jurdico tributrio.
c) Referido auto de infrao padece de algum vcio? Fundamentar.
AnexoNEXO I
HC 90957 / RJ - RIO DE JANEIRO HABEAS CORPUS
Relator(a): Min. CELSO DE MELLO
Julgamento: 11/09/2007
rgo Julgador: Segunda Turma
Publicao DJE-126 DIVULG 18-10-2007 PUBLIC 19-10-2007
DJ 19-10-2007 PP-00087 EMENT VOL-02294-02 PP-00335
Parte(s)
PACTE.(S): LUIZ FELIPE DA CONCEIO RODRIGUES
IMPTE.(S): GUSTAVO EID BIANCHI PRATES
COATOR(A/S)(ES): RELATORA DO HC N 78358 DO SUPERIOR TRIBUNAL
DE JUSTIA
Ementa
E M E N T A: "HABEAS CORPUS" - DENEGAO DE MEDIDA LIMINAR SMULA 691/STF - SITUAES EXCEPCIONAIS QUE AFASTAM A
RESTRIO SUMULAR - CRIMES CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA (LEI N
8.137/90, ART. 1) - CRDITO TRIBUTRIO AINDA NO CONSTITUDO
DEFINITIVAMENTE - PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO-FISCAL AINDA
EM CURSO QUANDO OFERECIDA A DENNCIA - AJUIZAMENTO
PREMATURO DA AO PENAL - IMPOSSIBILIDADE - AUSNCIA DE
TIPICIDADE PENAL - RECONHECIMENTO DA CONFIGURAO DE
CONDUTA TPICA SOMENTE POSSVEL APS A DEFINITIVA
CONSTITUIO DO CRDITO TRIBUTRIO - INVIABILIDADE DA
INSTAURAO DA PERSECUO PENAL, MESMO EM SEDE DE
AnexoNEXO II
STF
Smula Vinculante 24
No se tipifica crime material contra a ordem tributria, previsto no art. 1, incisos I a
IV, da Lei n 8.137/90, antes do lanamento definitivo do tributo.
AnexoNEXO III
Processo
RESP 717434
Relator(a)
Ministro FRANCISCO FALCO
Data da Publicao
DJ 05.05.2005
Deciso
RECURSO ESPECIAL N 717.434 - RO (2005/0007017-5)
RELATOR : MINISTRO FRANCISCO FALCO
RECORRENTE : ATALAIA S/A COMRCIO E INDSTRIA
ADVOGADO : CARLOS JOS DAL PIVA E OUTROS
RECORRIDO : ESTADO DE RONDNIA
PROCURADOR : FBIO JOS GOBBI DURAN E OUTROS
DECISO
Vistos.
Cuida-se de recurso especial interposto por ATALAIA S/A COMRCIO E
INDSTRIA, com fulcro no art. 105, III, alnea "a", da Constituio
Federal, contra acrdo proferido pelo Tribunal de Justia do Estado
de Rondnia, que, nos autos de embargos execuo fiscal, entendeu
que o lanamento em dvida ativa ocorreu dentro das formalidades
legais, sendo o crdito executado proveniente de tributo sujeito a
lanamento por homologao.
Sustenta a recorrente violao aos artigos 201 e 202, II, do Cdigo
Tributrio Nacional e 2, 5, II, da Lei n 6.830/80, aduzindo que
deve ser oportunizada a defesa do contribuinte na esfera
administrativa, ainda que se trate de dbito declarado em DCTF e que
a CDA nula por no conter todos os requisitos legais.
Relatados, passo a decidir.
Tenho que no prospera a presente postulao.
O entendimento desta Corte assente no sentido de que nos tributos
sujeitos a lanamento por homologao, a declarao do contribuinte
do dbito elide a necessidade de sua constituio formal do crdito
pelo Fisco, sendo exigvel independentemente de qualquer
procedimento administrativo.
Nesse sentido, confiram-se os seguintes arestos, in verbis:
"TRIBUTRIO. CERTIDO NEGATIVA DE DBITO (CND). RECUSA DO
FISCO NA
EXPEDIO. CRDITO DECLARADO EM DCTF. CONSTITUIO DO
DBITO.
1. A Declarao de Contribuies e Tributos Federais - DCTF
constitui confisso de dvida e instrumento hbil e suficiente a
exigncia do referido crdito, ex vi do art. 5, 1, do DL
2.124/84.
2. O reconhecimento do dbito tributrio pelo contribuinte, mediante
a DCTF, com a indicao precisa do sujeito passivo e a quantificao
do montante devido, equivale ao prprio lanamento, restando o Fisco
autorizado a proceder inscrio do respectivo crdito em dvida
ativa. Assim, no pago o dbito no vencimento, torna-se
imediatamente exigvel, independentemente de qualquer procedimento
administrativo ou de notificao ao contribuinte, sendo indevida a
expedio de certido negativa de sua existncia.
3. Recurso especial desprovido." (REsp n 416.701/SC, Relator
Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, DJ de 06/10/2003, p. 00207)
"EMBARGOS EXECUO. RECURSO ESPECIAL. COMPENSAO.
IMPOSTO DE
RENDA X IMPOSTO DE RENDA. ALEGATIVA DE VIOLAO AOS
ARTIGOS 161,
1, DO CDIGO TRIBUTRIO NACIONAL, 58, DA LEI 9069/95, E 39, DA LEI
9250/95. AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. FUNDAMENTO
CONSTITUCIONAL
NO IMPUGNADO. AO DAS SMULAS 282/STF E 126/STJ. ARTIGO 66,
1
DA LEI 8383/91 NO VULNERADO. DECISRIO FUNDADO EM MATRIA
FTICA.
SMULA 7/STJ. DCTF.
IMPROCEDNCIA DAS AFIRMATIVAS DE
NULIDADE DA
CDA. DO LANAMENTO POR AUSNCIA DE PROCESSO
ADMINISTRATIVO E DE
CONSTITUIO IRREGULAR DO CRDITO TRIBUTRIO. RECURSO
ESPECIAL
CONHECIDO, NESTA PARTE, E DESPROVIDO.
1. (omissis).
2. Em que pese a meno no corpo do voto recorrido, do artigo 66,
1, da Lei 8383/91, este aps tecer consideraes acerca do mesmo,
concluiu pela improcedncia da compensao procedida ante a ausncia
de prova da liquidez e certeza do crdito compensado, o que atrai a
incidncia do verbete sumular n. 7, desta Corte Superior a impedir
o conhecimento do recurso neste aspecto.
3. No procedem as alegaes de nulidade da certido de dvida ativa
por ausncia de regular processo administrativo fiscal, pois
trata-se de lanamento por homologao, o qual foi devidamente
apurado, declarado e confessado pelo devedor atravs de DCTF. Nos
tributos lanados por homologao, a declarao do contribuinte,
atravs da DCTF, elide a necessidade da constituio formal do
dbito pelo Fisco podendo ser, em caso de no pagamento no prazo,
imediatamente inscrito em dvida ativa, tornando-se exigvel,
independentemente de qualquer procedimento administrativo ou de
notificao ao contribuinte.
4. Descabe, tambm, a alegao de nulidade da CDA, por ausncia de
liquidez e certeza, uma vez que o crdito tributrio goza desta
presuno, a qual somente elidvel por prova inequvoca, no tendo
a embargante xito em demonstrar vcio capaz de macular o ttulo.
SEMINRIO V
AUTOLANAMENTO OU LANAMENTO POR HOMOLOGAO
Leitura:
Questes:
1. Definir autolanamento. Que homologao? Que se homologa? Trata-se,
efetivamente, de lanamento tributrio conforme caracterizado no art. 142 do CTN?
Em caso negativo, quais as diferenas entre um e outro?
2. Com base no disposto nos artigos 150, 1 e 156, VII do Cdigo Tributrio
Nacional, homologa-se o pagamento efetuado antecipadamente, a norma individual e
concreta posta pelo contribuinte ou ambos? Firmada essa premissa, e considerando
especificamente o caso do ICMS, a homologao teria por objeto: (i) notas fiscais, (ii)
livros de escriturao das notas fiscais (entrada/sada), (iii) registro de apurao do
ICMS, (iv) guia de informao e apurao do ICMS (GIA), (v) a guia de arrecadao
do ICMS (GARE), (vi) somente estes dois ltimos documentos, (vii) todos esses
documentos que retratam a atividade do contribuinte ou (viii) pagamento efetuado
antecipadamente?
3. O lanamento tributrio, na definio adotada pelo CTN, imprescindvel
constituio do crdito tributrio sob o prisma do direito positivo brasileiro? E no
mundo da prxis? Relacionar essa resposta com a idia de privatizao da gesto
tributria.
4. O crdito tributrio declarado e no pago pode ser inscrito diretamente na dvida
ativa e executado, independentemente de notificao ao sujeito passivo? Justificar.
5. Diferenar homologao expressa de homologao tcita. Ambas configuram atos
administrativos? Quando se d a homologao expressa? O termo de encerramento de
ao fiscal configura homologao expressa? Quais os efeitos destas atividades
administrativas? Podem, por exemplo, inibir a prtica de ulterior fiscalizao?
posteriores poderia tal fato ser argido (fls. 146-147). Assim, contra a inspeo
aduaneira
realizada no se objetou qualquer irregularidade, bem como contra qualquer
informao
prestada ao Fisco, que sim errou em classificar, conforme consta do v. acrdo
recorrido.
A jurisprudncia dessa C. Corte tem entendido que esta reviso do lanamento
s possvel em caso de erro de fato, e nunca quando se verifica erro de direito,
conforme os
seguintes precedentes que trazidos colao:
TRIBUTRIO. IPI. DESEMBARAO ADUANEIRO. REVISO DE
LANAMENTO POR ERRO DE DIREITO. SMULA 227/TRF.
PRECEDENTES. AUSNCIA DE VIOLAO DO ART. 535, II, DO
CPC.
1. Inexistiu ofensa ao art. 535 do CPC pois as questes que
se dizem omissas foram claramente referidos no voto do aresto que
julgou os aclaratrios.
2. A alterao posterior ao momento do desembarao
aduaneiro constitui mudana de critrio jurdico, o que vedado pelo
CTN. Precedentes.
3. Entendimento que se coaduna com o expresso na Smula
227/TRF: "A mudana de critrio jurdico adotado pelo fisco no
autoriza a reviso do lanamento".
4. Agravo de instrumento no-provido . (Ag 918.833/DF,
Rel. Min. JOS DELGADO, DJ 11.03.2008)
"TRIBUTRIO - IPI - MANDADO DE SEGURANA IMPORTAO DE MERCADORIA - DESEMBARAO ADUANEIRO
- CLASSIFICAO TARIFRIA AUTUAO POSTERIOR REVISO DE LANAMENTO POR ERRO DE DIREITO SMULA
227/TRF - PRECEDENTES DO STJ.
O art. 149 do CTN somente autoriza a reviso do
lanamento, dentre outras hipteses, quando se comprove falsidade,
erro ou omisso quanto a qualquer elemento definido na legislao
tributria como sendo de declarao obrigatria, ou seja, quando h
erro de direito .
Se a autoridade fiscal teve acesso mercadoria importada,
examinando sua qualidade, quantidade, marca, modelo e outros
atributos, ratificando os termos da declarao de importao
preenchida pelo contribuinte, no lhe cabe ulterior impugnao ou
reviso do lanamento por alegao de qualquer equvoco.
Precedentes do STJ.
Agravo regimental improvido." (AgRg no REsp
478.389/PR, Min. Humberto Martins, DJ. 05.10.2007, p. 245.)
PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO EXECUO FISCAL
COBRANA DE IPTU ERRO DE DIREITO REVISO DO
LANAMENTO IMPOSSIBILIDADE OFENSA AO ART. 535 DO
CPC DESCONFIGURADA.
(REsp 741.314/MG, Rela. Min. ELIANA CALMON, DJ.
19.05.2005)
RECURSO ESPECIAL - ALNEAS "A" E "C" - TRIBUTRIO -
contribuinte.
3. Recurso especial improvido . (Resp n 171.119, 2 Turma,
Rela. Min. ELIANA CALMON, DJ em 24.09.2001)
Ora, no tendo havido erro quanto a matria de fato constante de declarao de
importao, isto , no que concerne a identificao fsica da mercadoria, no h que
se admitir
a reviso do lanamento. No caso sub judice o que a autoridade fiscal alega ,
simplesmente,
erro quanto classificao tarifria da mercadoria importada, portanto erro de direito,
irrelevante para autorizar a reviso do lanamento.
Destaque-se a lio doutrinria de RICARDO LOBO TORRES, em O
Princpio da Proteo da Confiana do Contribuinte, in: RFDT 06/09, Dez/03, que
assim
expe:
A possibilidade se rever o lanamento em que houve erro
de fato ou vcios como simulao, a fraude ou a falta de funcional no
oferece dificuldade. Proclama-se unanimemente a doutrina e a admite
explicitamente o CTN (art. 149). A nica ressalva, a, pretende
exigncia de erro de fato s vir a ser conhecido pela autoridade fiscal
aps o lanamento primitivo. Como diz o CTN (art. 149, VIII),
'quando deve ser apreciado fato no conhecido ou no provado por
ocasio do lanamento anterior'. Mas se a autoridade lanadora
conhecia em toda a sua inteireza os fatos, o erro ser de direito, ou
de valorao jurdica do fato, e, portanto, imutvel o lanamento. O
contribuinte que forneceu os elementos e prestou as declaraes
corretamente est protegido contra a mudana na interpretao
daqueles fatos.
Bem como ainda os ensinamentos de RUY BARBOSA NOGUEIRA, em
Teoria do Lanamento Tributrio, onde tambm expe:
"Outra questo relevante dentro da revisibilidade do
lanamento indagar se pode o fisco proceder a um segundo
lanamento, em razo de novo critrio jurdico, diferente do que
adotara quando da elaborao do lanamento j concludo. A
prtica, a doutrina e a legislao, na proteo da certeza jurdica,
no admitem, em princpio, que seja feita reviso do lanamento pela
supervenincia de outros critrios jurdicos.
Esta concluso decorre do fato de que, j em face da
organizao fiscal e do dever das autoridades que procederam
reviso das declaraes dos contribuintes, j em face da sistemtica
dos prazos e este respeito, inadmissvel que o fisco possa venire
contra factum proprium e anular ex officio um lanamento e
substitu-lo por outro, ou ainda proceder o lanamento suplementar,
baseando-se na alegao de ter passado a adotar critrios jurdicos
diferentes dos que aceitara por ocasio do primeiro lanamento.
De qualquer forma, no havendo erro de fato, a ser impugnado pela autoridade
fiscal, no se permite a reviso de lanamento, a qual segundo o entendimento deste
E.
Tribunal Superior ilegal, adotando no particular a antiga Smula 227/TFR:
"A mudana de critrio jurdico adotado pelo fisco no
autoriza a reviso de lanamento".
Questes:
1. Que suspenso da exigibilidade do crdito tributrio? Quais so suas hipteses?
Explique cada uma delas. Essas hipteses tm o condo de impedir o surgimento da
exigibilidade do crdito?
2. Para se suspender o crdito necessrio que este j se encontre constitudo?
possvel suspender crdito por meio de mandado de segurana preventivo? No caso de
no recolhimento de tributo acobertado por medida liminar, a cassao desta medida,
autoriza o fisco a cobrar o principal acrescido de multa pelo no pagamento? E juros e
correo monetria?
3. O artigo 7, inciso III, da Lei n. 12.016/09 prev que poder o Juiz exigir cauo
para suspender o ato impugnado pelo Mandado de Segurana. Pergunta-se: tal
dispositivo aplicvel em matria tributria? Mesmo sendo o depsito judicial e a
medida liminar hipteses alternativas de suspenso de exigibilidade do crdito
tributrio, nos termos do artigo 151 do Cdigo Tributrio Nacional?
4. Com o advento do artigo 155-A, 1, do CTN (introduzido pela LC 104/01), pode
o contribuinte que celebrou parcelamento antes da vigncia da LC 104/01, pleitear em
ao judicial, proposta aps a entrada em vigor dessas novas alteraes, a excluso da
multa em denncia espontnea? Justifique sua resposta, pronunciando-se sobre o
entendimento do STJ adotado no AgRg no REsp 907181/CE e no AgRg no Ag
737506 / RS (anexos I e II).
5. Considerando sua resposta na primeira questo e a modalidade de constituio a
que est sujeito o tributo, teria o depsito judicial, no montante integral do crdito
tributrio, natureza dplice: (i) impedir a exigibilidade do crdito e (ii) garantiar do
pagamento do tributo questionado, permanecendo indisponvel at o transito em
julgado da sentena e tendo destino estritamente vinculado ao em cujos autos se
efetivou?
6. Empresa "A" obtm medida liminar em mandado de segurana visando ao no
recolhimento de tributo sujeito ao lanamento por homologao. A concesso da
liminar requerida foi condicionada ao depsito do montante integral do dbito.
Passados 8 (oito) anos, transita em julgado deciso favorvel ao Fisco federal. A
Fazenda Nacional requer a converso do depsito em renda. A autora ajuza ao
declaratria com pedido de tutela antecipada contra a Unio, alegando ter ocorrido
decadncia do direito da fazenda constituir o crdito tributrio, consumando-se a
hiptese extintiva do art. 156, V do CTN. Neste contexto, e considerando a posio do
STJ no REsp 804415/RS e no EDcl no REsp 736918/RS (anexos III e IV), perguntase: qual a natureza jurdica do depsito efetuado? O depsito judicial do valor
questionado, relativo a tributo sujeito a lanamento por homologao, torna
dispensvel o ato formal de lanamento por parte do Fisco? No tendo a Fazenda
Nacional efetuado o lanamento de ofcio, a quem assiste razo?
7. Determinado contribuinte tem urgncia na obteno de Certido Negativa de
Dbito (CND) ou Certido Positiva com os Efeitos de Negativa (CPEN), nos termos
do art. 206 do CTN, o Fisco, entretanto, aps a inscrio do dbito em dvida ativa
(constitudo irregularmente), permanece inerte, sem propor a respectiva ao de
execuo fiscal.
Dito isso, pergunta-se: Seria possvel ao contribuinte antecipar os efeitos que seriam
obtidos com a penhora no executivo fiscal e, com isso, ver expedida a CPEN, por
intermdio de ao cautelar de antecipao de cauo? Poder-se-ia sustentar a
suspenso da exigibilidade do crdito tributrio? Com que fundamento? Est correto o
posicionamento adotado pelo STJ nos Resp. 536.037/PR e 575.002/SC (anexos V e
VI)?
Anexo I
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL N 907.181 - CE
(20060266416-1)
RELATOR
1 TURMA
Anexo II
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO N 737.506 - RS
(20060009862-4)
RELATOR
1 TURMA
AnexoNEXO IV
EMBARGOS DE DECLARAO NO REsp N 736.918 - RS (20050049817-0)
RELATOR
1 TURMA
EMENTA
PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. EMBARGOS DE DECLARAO.
OMISSO VERIFICADA. ADOO DE UMA DAS TESES JURDICAS SOBRE
O TEMA. NO-CONFIGURAO DE VIOLAO DE LEGISLAO
FEDERAL. OCORRNCIA DO TRNSITO EM JULGADO DA SENTENA
FAVORVEL FAZENDA. SUPERVENINCIA DE FATO RELEVANTE.
INTERESSE NA DESCONSTITUIO DA DECISO. NECESSIDADE DE
OBSERVNCIA DA VIA JUDICIAL ADEQUADA PELO VENCIDO. DEPSITO
JUDICIAL. DESNECESSIDADE DA FORMAL CONSTITUIO DO CRDITO.
1. Embargos de declarao opostos por ADMINISTRADORA GACHA DE
CONSRCIOS LTDA. E OUTRA em face de acrdo que confirmou o deferimento
para o levantamento de depsitos judiciais pela Unio, em razo do trnsito em
julgado da sentena desfavorvel empresa embargante. Afirma-se, em sntese, que
os arts. 142 do CTN, 462, 467 e 471, I, do CPC foram prequestionados e que no
houve lanamento tributrio, sendo impossvel a converso em renda dos depsitos
judiciais.
2. O acrdo recorrido no violou norma federal, mas apenas
interpretou-a conforme uma das correntes doutrinrias existentes. Ao julgar o recurso
especial, o magistrado no obrigado a responder questionrios das partes, nem a
posicionar-se diante de todas as questes ou fatos discutidos nos autos.
3. Em relao aos arts. 462, 467 e 471, I, do CPC, de fato houve abordagem, ainda
que extremamente sucinta, restando preenchido o requisito do prequestionamento.
Contudo, conforme afirmado pelo Tribunal a quo, o questionamento a respeito do
levantamento do depsito judicial ocorreu aps a formao da coisa julgada material,
e no antes dela, razo pela qual no tm aplicabilidade ao caso os supracitados
artigos do CPC.
4. "No lanamento por homologao, o contribuinte, ocorrido o fato gerador, deve
calcular e recolher o montante devido, independente de provocao. Se, em vez de
efetuar o recolhimento simplesmente, resolve questionar judicialmente a obrigao
tributria, efetuando o depsito, este faz as vezes do recolhimento, sujeito, porm,
deciso final transitada em julgado. No h que se dizer que o decurso do prazo
decadencial, durante a demanda, extinga o crdito tributrio, implicando a perda
superveniente do objeto da demanda e o direito ao levantamento do depsito. Tal
concluso seria equivocada, pois o depsito, que predestinado legalmente
converso em caso de improcedncia da demanda, em se tratando de tributo sujeito a
lanamento por homologao, equipara-se ao pagamento no que diz respeito ao
cumprimento das obrigaes do contribuinte, sendo que o decurso do tempo sem
lanamento de ofcio pela autoridade implica lanamento tcito no montante exato do
depsito." (PAULSEN, Leandro. Direito Tributrio. Livraria do Advogado, 7 ed, p.
1227).
5. Embargos de declarao parcialmente acolhidos, sem efeitos infringentes.
Anexo V
RECURSO ESPECIAL N 575.002 - SC (20030151596-8)
RELATOR
R.PACRDO
qualquer destas demandas poder o devedor, inclusive, obter liminar que suspenda a
exigibilidade do crdito (e, conseqentemente, permita a expedio de certido),
bastando para tanto que convena o juiz de que h relevncia em seu direito. Se,
entretanto, optar por outorga de garantia, h de faz-lo pelo modo exigido pelo
legislador: o depsito integral em dinheiro do valor do tributo questionado.
7. falaciosa, destarte, a idia de que o Fisco causa "dano" ao contribuinte se houver
demora em ajuizar a execuo, ou a de que o contribuinte tem o "direito" de ser
executado pelo Fisco. A ao cautelar baseada em tais fundamentos esconde o seu real
motivo, que o de criar nova e artificiosa condio para obter a expedio de certido
negativa de um dbito tributrio cuja exigibilidade no foi suspensa nem est
garantido na forma exigida por lei. A medida, portanto, opera em fraude aos arts. 151
e 206 do CTN e ao art. 38 da Lei 6.83080.
8.Por outro lado, no se pode equiparar o oferecimento de cauo, pelo devedor,
constituio da penhora, na execuo fiscal. A penhora est cercada de formalidades
prprias, que acobertam o crdito com garantia de higidez jurdica no alcanvel
pela simples cauo de um bem da livre escolha do devedor, nomeadamente: (a) a
observncia obrigatria da ordem prevista no art. 11 da Lei 6.83080, em que figura,
em primeiro lugar, a penhora de dinheiro; (b) a submisso da indicao do bem ao
controle da parte contrria e deciso do juiz; c) o depsito judicial do dinheiro ou a
remoo do bem penhorado, com a nomeao de fiel depositrio; (d) a avaliao do
bem, o reforo ou a substituio da penhora, com a finalidade de averiguar a sua
suficincia e adequao da garantia satisfao do dbito com todos os seus
acessrios.
9. A utilizao da via da "ao cautelar", com a finalidade a que aparentemente se
prope, constitui evidente anomalia processual. uma espcie de medida de
"produo antecipada de penhora", que serviria para "acautelar" os interesses, no do
autor, mas sim do ru. Tratar-se-ia, assim, de cautelar preparatria ou antecedente de
uma ao principal a ser proposta, no pelo autor da cautelar, mas sim contra ele. O
ajuizamento da "ao principal", pelo ru da cautelar, seria, portanto, no o exerccio
de seu direito constitucional de acesso ao Judicirio, mas sim um dever legal do
credor, que lhe tolheria a possibilidade de adotar outras formas para cobrana de seu
crdito.
10. Em verdade, o objetivo dessa estranha "ao cautelar" no o que aparenta ser. O
que com ela se busca, no medida cautelar e sim, por via transversa, medida de
carter nitidamente satisfativo de um interesse do devedor: o de obter uma certido
negativa que, pelas vias legais normais, no obteria, j que o dbito fiscal existe, no
est contestado, no est com sua exigibilidade suspensa e no est garantido na
forma exigida por lei.
ACRDO
Prosseguindo no julgamento, vistos e relatados estes autos em que so partes as
acima indicadas, a Egrgia Primeira Turma do Superior Tribunal de Justia decide,
por maioria, vencidos os Srs. Ministros Relator e Luiz Fux, dar provimento ao
recurso especial, nos termos do voto-vista do Sr. Ministro Teori Albino Zavaski, que
lavrar o acrdo. Votaram com o Sr. Ministro Teori Albino Zavascki, os Srs.
Ministros Denise Arruda e Jos Delgado.
Braslia, 17 de fevereiro de 2005.
MINISTRO TEORI ALBINO ZAVASCKI
Relator
VOTO-VISTA
TRIBUTRIO. PROCESSUAL CIVIL. CERTIDO NEGATIVA DE DBITO
FISCAL. EXPEDIO MEDIANTE OFERTA DE GARANTIA, NO
CONSISTENTE EM DINHEIRO, EM AO CAUTELAR. INVIABILIDADE.
FRAUDE AOS ARTS. 151 E 206 DO CTN E AO ART. 38 DA LEI 6.83080.
1. Nos termos do art. 206 do CTN, pendente dbito tributrio, somente vivel a
expedio de certido positiva com efeito de negativa nos casos em que (a) o dbito
no est vencido, (b) a exigibilidade do crdito tributrio est suspensa ou (c) o dbito
objeto de execuo judicial em que a penhora tenha sido efetivada.
2. Entre as hipteses de suspenso da exigibilidade do crdito tributrio previstas, de
forma exaustiva, no art. 151 do CTN, e que legitimam a expedio da certido, duas
se relacionam a crditos tributrios objeto de questionamento em juzo: (a) depsito
em dinheiro do montante integral do tributo questionado (inciso II), e (b) concesso
de liminar em mandado de segurana (inciso IV) ou de antecipao de tutela em outra
espcie de ao (inciso V).
3. As medidas antecipatrias, em tais casos, supem (a) que o contribuinte tome a
iniciativa da demanda judicial (mandado de segurana ou ao declaratria ou
desconstitutiva) e (b) que demonstre no apenas o risco de dano, mas sobretudo a
relevncia do seu direito, ou seja, a notria ilegitimidade da exigncia fiscal.
4. "O depsito somente suspende a exigibilidade do crdito tributrio se for integral e
em dinheiro" (smula 112STJ). Embora no seja condio para o ajuizamento de
demanda judicial pelo contribuinte, o depsito em dinheiro foi tambm erigido por lei
como requisito de garantia indispensvel para inibir a execuo do crdito pela
Fazenda (art. 38 da Lei 6.83080).
5. O cuidado do legislador ao fixar exaustivamente as hipteses de suspenso da
exigibilidade de tributos e de cercar de adequadas garantias a expedio de certides
negativas (ou positivas com efeito de negativas), tem razo de ser que vai alm do
resguardo dos interesses do Fisco. Busca-se dar segurana ao sistema como um todo,
inclusive aos negcios jurdicos que terceiros, particulares, possam vir a celebrar com
os devedores de tributo. A indevida ou gratuita expedio da certido fiscal poder
comprometer gravemente a segurana dessas relaes jurdicas, assumidas na crena
da seriedade e da fidelidade da certido. risco a que estaro sujeitos, no
propriamente o Fisco cujos crditos, apesar de a certido negativa sugerir o
contrrio, continuaro existindo, ntegros, inabalados e, mais ainda, garantidos com
privilgios e preferncias sobre os dos demais credores , mas os terceiros que,
assumindo compromissos na confiana da f pblica que a certido negativa deve
inspirar, podero vir a ter sua confiana futuramente fraudada, por ter sido atestado,
por certido oficial, como verdadeiro um fato que no era verdadeiro. Nessas
circunstncias, expedir certido, sem rgidas garantias, atenta contra a segurana das
relaes jurdicas, especialmente quando o devedor no contesta a legitimidade do
crdito tributrio pendente.
6. Os embargos execuo no so a nica forma de defesa dos interesses do
contribuinte perante o Fisco. O sistema lhe oferece outros modos, que independem de
oferta de qualquer garantia, para desde logo se livrar de exigncias fiscais ilegtimas:
o mandado de segurana, a ao declaratria de nulidade, a ao desconstitutiva. Em
qualquer destas demandas poder o devedor, inclusive, obter liminar que suspenda a
exigibilidade do crdito (e, conseqentemente, permita a expedio de certido),
bastando para tanto que convena o juiz de que h relevncia em seu direito. Se,
entretanto, optar por outorga de garantia, h de faz-lo pelo modo exigido pelo
legislador: o depsito integral em dinheiro do valor do tributo questionado.
7. falaciosa, destarte, a idia de que o Fisco causa "dano" ao contribuinte se houver
demora em ajuizar a execuo, ou a de que o contribuinte tem o "direito" de ser
executado pelo Fisco. A ao cautelar baseada em tais fundamentos esconde o seu real
motivo, que o de criar nova e artificiosa condio para obter a expedio de certido
negativa de um dbito tributrio cuja exigibilidade no foi suspensa nem est
garantido na forma exigida por lei. A medida, portanto, opera em fraude aos arts. 151
e 206 do CTN e ao art. 38 da Lei 6.83080.
8.Por outro lado, no se pode equiparar o oferecimento de cauo, pelo devedor,
constituio da penhora, na execuo fiscal. A penhora est cercada de formalidades
prprias, que acobertam o crdito com garantia de higidez jurdica no alcanvel
pela simples cauo de um bem da livre escolha do devedor, nomeadamente: (a) a
observncia obrigatria da ordem prevista no art. 11 da Lei 6.83080, em que figura,
em primeiro lugar, a penhora de dinheiro; (b) a submisso da indicao do bem ao
controle da parte contrria e deciso do juiz; c) o depsito judicial do dinheiro ou a
remoo do bem penhorado, com a nomeao de fiel depositrio; (d) a avaliao do
bem, o reforo ou a substituio da penhora, com a finalidade de averiguar a sua
suficincia e adequao da garantia satisfao do dbito com todos os seus
acessrios.
9. A utilizao da via da "ao cautelar", com a finalidade a que aparentemente se
prope, constitui evidente anomalia processual. uma espcie de medida de
"produo antecipada de penhora", que serviria para "acautelar" os interesses, no do
autor, mas sim do ru. Tratar-se-ia, assim, de cautelar preparatria ou antecedente de
uma ao principal a ser proposta, no pelo autor da cautelar, mas sim contra ele. O
ajuizamento da "ao principal", pelo ru da cautelar, seria, portanto, no o exerccio
de seu direito constitucional de acesso ao Judicirio, mas sim um dever legal do
credor, que lhe tolheria a possibilidade de adotar outras formas para cobrana de seu
crdito.
10. Em verdade, o objetivo dessa estranha "ao cautelar" no o que aparenta ser. O
que com ela se busca, no medida cautelar e sim, por via transversa, medida de
carter nitidamente satisfativo de um interesse do devedor: o de obter uma certido
negativa que, pelas vias legais normais, no obteria, j que o dbito fiscal existe, no
est contestado, no est com sua exigibilidade suspensa e no est garantido na
forma exigida por lei.
O EXMO. SR. MINISTRO TEORI ALBINO ZAVASCKI:
1.Trata-se de recurso especial (fls. 231-239) interposto pelo INSS, com amparo na
alnea a do permissivo constitucional, nos autos de agravo de instrumento incidente
em ao cautelar, contra acrdo do TRF da 4 Regio cuja ementa a seguinte:
"AGRAVO DE INSTRUMENTO. TRIBUTRIO. AO CAUTELAR. CAUO
PARA GARANTIA DO CRDITO TRIBUTRIO. CERTIDO POSITIVA COM
EFEITOS DE NEGATIVA (ARTIGO 206 CTN). POSSIBILIDADE.
1. Perfeitamente cabvel o procedimento do devedor que, em face de crdito tributrio
contra si lanado, mas ainda no objeto de executivo fiscal em que se possa
perfectibilizar a penhora, prope ao cautelar que visa a caucionar aquele crdito e,
semelhana dos efeitos que gerariam a penhora, permitir a concesso da certido
positiva com efeitos de negativa, estampada no artigo 206, CTN.
2. A cauo assim autorizada no se confunde com o depsito judicial do valor
controverso (artigo 151, inciso II, CTN) e, pois, no se subordina s condies deste
iniciativa em fraude aos art. 151 e 206 do CTN e ao art. 38 da Lei 6.83080, afrontosa
jurisprudncia, inclusive sumulada, antes referida, que consagra (a) a exaustividade
das hipteses de suspenso da exigibilidade do crdito tributrio e (b), no que se
refere a garantia, a de que s pode ser representada por depsito integral e em
dinheiro do tributo questionado, jamais por outro bem.
6.Por outro lado, no se pode equiparar o oferecimento de cauo, pelo devedor,
constituio da penhora, na execuo fiscal. A penhora est cercada de formalidades
prprias, que acobertam o crdito com garantia de higidez jurdica no alcanvel
pela simples cauo. Entre tais formalidades anota-se: (a) a observncia obrigatria da
ordem prevista no art. 11 da Lei 6.83080, em que figura, em primeiro lugar, a penhora
de dinheiro; (b) a submisso da indicao do bem ao controle da parte contrria e
deciso do juiz; c) o depsito judicial do dinheiro ou a remoo do bem penhorado,
com a nomeao de fiel depositrio; (d) a avaliao do bem, o reforo ou a
substituio da penhora, com a finalidade de averiguar a sua suficincia e adequao
da garantia satisfao do dbito com todos os seus acessrios. a penhora assim
realizada que enseja embargos, com efeito suspensivo da execuo (CPC, art. 739,
1). Ora, a utilizao da via da "ao cautelar", com a finalidade a que aparentemente
se prope, constitui notria aberrao processual. Aparentemente se trata de uma
espcie de medida de "produo antecipada de penhora", que serviria para "acautelar"
os interesses no do autor, mas sim do ru. Tratar-se-ia, aparentemente, de uma
cautelar preparatria ou antecedente de uma ao principal que seria, ou que ser, ou
que dever ser proposta no pelo autor da cautelar, mas sim contra ele. No difcil
imaginar-se a perplexidade que causaria essa espcie de medida, a se considerar que
seu objetivo o que aparenta ser. Teria o ru da cautelar o dever de ajuizar a ao
principal? Em que prazo? Sob que conseqncias? Seria o ajuizamento da ao, nesse
caso, no um direito constitucional, mas sim um dever legal imposto ao credor, que
lhe tolheria a possibilidade de adotar outras formas para cobrana de seu crdito? Em
verdade, o objetivo desta estranha "ao cautelar" no o que aparenta ser. Com ela
no se busca acautelar direito algum, muito menos do credor, at porque seria absurdo
supor que o devedor pudesse ter tal espcie de preocupao. O que com ela se busca,
em realidade, a obteno, por via transversa, de uma medida de carter nitidamente
satisfativo de um interesse do devedor: o de obter uma certido negativa que, pelas
vias legais normais, no obteria, j que o dbito fiscal existe, no est contestado, no
est com sua exigibilidade suspensa e no est garantido na forma exigida por lei.
7.Pelas razes expostas, dou provimento ao recurso especial, para julgar improcedente
o pedido, invertendo-se os nus da sucumbncia. o voto.
Anexo VI
RECURSO ESPECIAL N 536.037 - PR (20030078756-9)
RELATOR
R.PACRDO
RECORRENTE
PROCURADOR
RECORRIDO
:
:
:
:
:
ADVOGADO
RECORRENTE
PROCURADOR
RECORRIDO
ADVOGADO
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qualquer destas demandas poder o devedor, inclusive, obter liminar que suspenda a
exigibilidade do crdito (e, conseqentemente, permita a expedio de certido),
bastando para tanto que convena o juiz de que h relevncia em seu direito. Se,
entretanto, optar por outorga de garantia, h de faz-lo pelo modo exigido pelo
legislador: o depsito integral em dinheiro do valor do tributo questionado.
6. falaciosa, destarte, a idia de que o Fisco causa "dano" ao contribuinte se houver
demora em ajuizar a execuo, ou a de que o contribuinte tem o "direito" de ser
executado pelo Fisco. A ao cautelar baseada em tais fundamentos esconde o seu real
motivo, que o de criar nova e artificiosa condio para obter a expedio de certido
negativa de um dbito tributrio cuja exigibilidade no foi suspensa nem est
garantido na forma exigida por lei. A medida, portanto, opera em fraude aos arts. 151
e 206 do CTN e ao art. 38 da Lei 6.83080.
7.Por outro lado, no se pode equiparar o oferecimento de cauo, pelo devedor,
constituio da penhora, na execuo fiscal. A penhora est cercada de formalidades
prprias, que acobertam o crdito com garantia de higidez jurdica no alcanvel
pela simples cauo de um bem da livre escolha do devedor, nomeadamente: (a) a
observncia obrigatria da ordem prevista no art. 11 da Lei 6.83080, em que figura,
em primeiro lugar, a penhora de dinheiro; (b) a submisso da indicao do bem ao
controle da parte contrria e deciso do juiz; (c) o depsito judicial do dinheiro ou a
remoo do bem penhorado, com a nomeao de fiel depositrio; (d) a avaliao do
bem, o reforo ou a substituio da penhora, com a finalidade de averiguar a sua
suficincia e adequao da garantia satisfao do dbito com todos os seus
acessrios.
8. O cuidado do legislador ao fixar exaustivamente as hipteses de suspenso da
exigibilidade de tributos e de cercar de adequadas garantias a expedio de certides
negativas (ou positivas com efeito de negativas), tem razo de ser que vai alm do
resguardo dos interesses do Fisco. Busca-se dar segurana ao sistema como um todo,
inclusive aos negcios jurdicos que terceiros, particulares, possam vir a celebrar com
os devedores de tributo. A indevida ou gratuita expedio da certido fiscal poder
comprometer gravemente a segurana dessas relaes jurdicas, assumidas na crena
da seriedade e da fidelidade da certido. risco a que estaro sujeitos, no
propriamente o Fisco cujos crditos, apesar de a certido negativa sugerir o
contrrio, continuaro existindo, ntegros, inabalados e, mais ainda, garantidos com
privilgios e preferncias sobre os dos demais credores , mas os terceiros que,
assumindo compromissos na confiana da f pblica que a certido negativa deve
inspirar, podero vir a ter sua confiana futuramente fraudada, por ter sido atestado,
por certido oficial, como verdadeiro um fato que no era verdadeiro. Nessas
circunstncias, expedir certido, sem rgidas garantias, atenta contra a segurana das
relaes jurdicas, especialmente quando o devedor no contesta a legitimidade do
crdito tributrio pendente.
9. A utilizao da via da "ao cautelar", com a finalidade a que aparentemente se
prope, constitui evidente anomalia processual. uma espcie de medida de
"produo antecipada de penhora", que serviria para "acautelar" os interesses, no do
autor, mas sim do ru. Tratar-se-ia, assim, de cautelar preparatria ou antecedente de
uma ao principal a ser proposta, no pelo autor da cautelar, mas sim contra ele. O
ajuizamento da "ao principal", pelo ru da cautelar, seria, portanto, no o exerccio
de seu direito constitucional de acesso ao Judicirio, mas sim um dever legal do
credor, que lhe tolheria a possibilidade de adotar outras formas para cobrana de seu
crdito.
10. Em verdade, o objetivo dessa estranha "ao cautelar" no o que aparenta ser. O
que com ela se busca no medida cautelar, e sim, por via transversa, medida de
carter nitidamente satisfativo de um interesse do devedor: o de obter uma certido
negativa que, pelas vias legais normais, no obteria, j que o dbito fiscal existe, no
est contestado, no est com sua exigibilidade suspensa e no est garantido na
forma exigida por lei.
11. Recurso especial provido.
VOTO
O EXMO. SR. MINISTRO TEORI ALBINO ZAVASCKI (Relator):
1.Nos termos do art. 206 do CTN, pendente dbito tributrio, somente vivel a
expedio de certido positiva com efeito de negativa nos casos em que (a) o dbito
no est vencido, (b) a exigibilidade do crdito tributrio est suspensa e (c) o dbito
objeto de execuo judicial em que a penhora tenha sido efetivada. Ora, no
julgamento do RESP 447.127RS, o Ministro Jos Delgado, relator, sintetizou da
seguinte forma a orientao do Tribunal a respeito da suspenso da exigibilidade dos
crditos tributrios: "as hipteses de suspenso da exigibilidade do crdito tributrio
esto elencadas, de forma taxativa, no art. 151 do CTN, sendo defeso ao intrprete
ampliar sua previsibilidade" (DJ de 09.12.2002). Dico semelhante colhe-se dos
precedentes da 2 Turma, como, v.g., o RESP 260.713RS, Min. Eliana Calmon, DJ de
08.04.2002: "As hipteses de suspenso da exigibilidade do crdito tributrio esto
elencadas, numerus clausus, no art. 151 do CTN". Mais recentemente, em 20.11.2003,
essa mesma orientao foi confirmada na 1 Turma, no julgamento do RESP
499.758SC, relator Min. Luiz Fux: "A suspenso da exigibilidade do crdito
tributrio vem definida no Cdigo Tributrio Nacional, vedando-se ao intrprete
alargar as situaes previstas no art. 151 em obedincia ao princpio da legalidade".
2.A anlise das hipteses de suspenso alinhadas no referido art. 151 do CTN, com os
acrscimos decorrentes da redao dada pela LC 1042001, permite verificar o
cuidado com que o legislador tratou da matria. No que se refere especificamente
suspenso da exigibilidade do crdito tributrio objeto de questionamento em juzo,
duas hipteses esto previstas: (a) a oferta de garantia consistente em depsito em
dinheiro do seu montante integral (inciso II), ou (b) a concesso de liminar em
mandado de segurana (inciso IV) ou de antecipao de tutela em outra espcie de
ao (inciso V). As medidas antecipatrias, em tais casos, supem (a) que o
contribuinte tome a iniciativa da demanda judicial (mandado de segurana ou ao
declaratria ou desconstitutiva) e (b) que demonstre no apenas o risco de dano, mas
sobretudo a relevncia do seu direito, ou seja, a notria ilegitimidade da exigncia
fiscal. Quanto ao depsito em dinheiro, o STJ fixou orientao rigorosa, conforme se
v da sua smula 112: "O depsito somente suspende a exigibilidade do crdito
tributrio se for integral e em dinheiro". Esse depsito , tambm, a garantia prevista
no art. 38 da Lei 6.83080, cuja interpretao, desde o antigo TFR (v.g., AG 55.890, 4
Turma, Min. Armando Rollemberg, DJ de 25.04.1989) sempre foi no sentido de que
no se trata de condio para o ajuizamento de demanda judicial, mas de requisito
indispensvel para inibir a execuo do crdito pela Fazenda.
3.Ora, a "ao cautelar" aqui em exame nada mais representa, com a devida vnia,
que um subterfgio em fraude lei. Se o contribuinte entende que no devedor de
certo tributo lanado pelo Fisco, no est obrigado a ficar aguardando a execuo
vias legais normais, no obteria, j que o dbito fiscal existe, no est contestado, no
est com sua exigibilidade suspensa e no est garantido na forma exigida por lei.
5.O cuidado do legislador ao fixar exaustivamente as hipteses de suspenso da
exigibilidade de tributos e de cercar de adequadas garantias a expedio de certides
negativas, ou de positivas com efeito de negativa, tem razo de ser que vai alm do
resguardo dos interesses do Fisco. Busca-se dar segurana ao sistema como um todo,
inclusive aos negcios jurdicos que terceiros, particulares, possam vir a celebrar com
os devedores de tributo. A indevida ou gratuita expedio de certido fiscal poder
comprometer gravemente a segurana dessas relaes jurdicas, assumidas na crena
da seriedade e da fidelidade da certido, risco esse a que estaro sujeitos, no
propriamente o Fisco cujos crditos, apesar de a certido negativa sugerir o
contrrio, continuaro existindo, ntegros, inabalados e, mais ainda, garantidos com
privilgios e preferncias sobre os dos demais credores , mas os terceiros que,
assumindo compromissos na confiana da f pblica que a certido negativa deve
inspirar, podero vir a ter sua confiana futuramente fraudada, por ter sido atestado,
por certido oficial, como verdadeiro um fato que no era verdadeiro. Para evitar esse
tipo de ocorrncia que o legislador foi cuidadoso e parcimonioso ao fixar as
hipteses de suspenso da exigibilidade de tributos, que inibem sua cobrana e
permitem a expedio de certides negativas. Nessas circunstncias, expedir certido,
sem rgidas garantias, atenta contra a segurana das relaes jurdicas, especialmente
quando o devedor no contesta a legitimidade do crdito tributrio pendente. Essa
tambm a razo que sustenta o acerto da orientao jurisprudencial segundo a qual
exaustivo o rol previsto no art. 151 do CTN, vedado ao intrprete alargar as hipteses
nele previstas.
6.Pelas razes expostas, dou provimento ao recurso especial, para julgar improcedente
o pedido, invertendo-se os nus da sucumbncia. o voto.
RECURSO ESPECIAL N 536.037 - PR (20030078756-9)
VOTO-VISTA
PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. AO CAUTELAR PARA
ASSEGURAR A EXPEDIO DE CERTIDO POSITIVA COM EFEITOS DE
NEGATIVA.
1. Dispe o artigo 206 do CTN que: tem os mesmos efeitos previstos no artigo
anterior a certido de que conste a existncia de crditos no vencidos, em curso de
cobrana executiva em que tenha sido efetivada a penhora, ou cuja exigibilidade
esteja suspensa. A cauo oferecida pelo contribuinte, antes da propositura da
execuo fiscal equiparvel penhora antecipada e viabiliza a certido pretendida.
2. vivel a antecipao dos efeitos que seriam obtidos com a penhora no executivo
fiscal, atravs de cauo de eficcia semelhante. A percorrer-se entendimento diverso,
o contribuinte que contra si tenha ajuizada ao de execuo fiscal ostenta condio
mais favorvel do que aquele contra o qual o Fisco no se voltou judicialmente ainda.
Precedentes (Resp 363.518, Resp 99653 e Resp 424.166).
3.Deveras, no pode ser imputado ao contribuinte solvente, isto , aquele em
condies de oferecer bens suficientes garantia da dvida, prejuzo pela demora do
Outrossim, instigada a Fazenda pela cauo oferecida, pode ela iniciar a execuo,
convertendo-se a garantia prestada por iniciativa do contribuinte na famigerada
penhora que autoriza a expedio da certido.
Alis, o Superior Tribunal de Justia, analisando a questo ora posta, externou
entendimento que se harmoniza com o v. aresto impugnado e com a letra e o esprito
do art. 206 do CTN, a saber:
RESP 99653SP. Relator Min. ARI PARGENDLER. DJ DATA:23111998.
TRIBUTRIO. CERTIDO POSITIVA COM EFEITOS DE NEGATIVA. PENHORA
DE BENS SUFICIENTES.
A execuo fiscal que, em princpio, agrava a situao do devedor pode, ao revs,
benefici-lo com a possibilidade de obter a certido positiva com efeitos de negativa
(CTN, art. 206); trata-se de um efeito reflexo da penhora, cuja funo primeira a de
garantir a execuo - reflexo inevitvel porque, suficiente a penhora, os interesses
que a certido negativa visa acautelar j esto preservados. Mas da no se segue
que, enquanto a execuo fiscal no for ajuizada, o devedor capaz de indicar bens
suficientes penhora tenha direito certido positiva com efeito de negativa, porque
a os interesses que a certido negativa visa tutelar esto a descoberto. A soluo
pode ser outra se, como no caso, o contribuinte antecipar a prestao da garantia em
Juzo, de forma cautelar. Recurso especial no conhecido.
RESP 363518ES. Relator Min. GARCIA VIEIRA. DJ DATA:15042002.
TRIBUTRIO. CERTIDO POSITIVA COM EFEITOS DE NEGATIVA. CAUO
REAL. CAUTELAR.
Ofertada cauo real no processo cautelar de se conceder certido positiva com
efeitos de negativa, nos termos do art. 206 do CTN. Recurso improvido.
Last, but not least, o devedor do Fisco, assim como o executado formalmente tem o
direito de, na execuo, oferecer bens penhora, bem como direito aos efeitos da
decorrentes, contidos no art. 206 do CTN, mas a demora no ajuizamento da execuo
pode causar grandes prejuzos parte caucionante. Ora, se verdadeiro princpio
geral de direito que 'a todo direito corresponde uma ao, que o assegura' (art. 75 do
Cdigo Civil), da advm a concluso de que a demora ou inrcia do Fisco no pode
impedir a autora de garantir o dbito que vir a ser executado atravs de cauo
preparatria de penhora, de modo a favorecer-se do disposto no art. 206 do CTN. A
ao cautelar de cauo, que em verdade tutela satisfativa, consoante assenta
Calamandrei na sua introduo ao estudo sistemtico dos "proccedimenti durgenza",
mostra-se adequada tutela de tal direito (pretenso), seja na forma do art. 826 e
seguintes do CPC, seja com base no Poder Geral de Cautela (entre outros, art. 798 do
CPC).
Acrescenta-se que o poder geral de segurana do juiz, ou o denominado poder geral
de cautela tem sido admitidos no mbito Tributrio. Nesse sentido:
"Veja-se que, nas questes de direito comum, a Jurisprudncia dos Tribunais tem
dado tutela cautelar inespecfica a abrangncia necessria salvaguarda dos
interesses em conflito, no se limitando, nessa atuao, ao eventual mrito da lidematriz:
"Os arts. 798 e 799 do CPC conferem ao Juiz poder cautelar geral, via do qual fica
autorizado a ordenar as medidas provisrias que julgar adequadas para evitar dano
parte." (TFR, AG 52.070-PI., ReI. Min. Torreo Braz, DJU 10.09.87).
"Para preservar ou tutelar o interesse em risco de leso, se permite ao Juiz valorar,
mediante o exame superficial, a cautelar deduzida, substanciada no fumus boni juris
e no periculum in mora, nada impedindo, para tanto, ser incerta ou controvertida a
relao jurdica existente entre as parteS, bastando ser possvel dirimi-Ia no processo
principaL" (TJPR, AG 37687, ReI. Des. Jos Meger, Paran Judicirio, 25, p. 32).
O mestre Pinto Ferreira tambm admite o emprego da tutela cautelar em matria
tributria, frisando que as causas da suspenso da exigibilidade do crdito
tributrio, referidas no art. 151 do Cdigo, so meramente enunciativas e no
taxativas, e no constituem numerus clausus, arrematando nestes termos a sua
exposio:
"Assim, se o lanamento ilegal ou precluso o mandado de segurana, possvel a
medida cautelar inominada decorrente do poder geral de cautela, como medida
preventiva da ao de nulidade." (Medidas Cautelares, Forense, 1990, p. 210)."
(Suspenso da Exigibilidade de Tributo atravs de Tutela Judicial Cautelar, Revista
Dialtica de Direito Tributrio, n 42, maro-1999, p. 95-107).
"Neste contexto, luz do preceito de hermenutica contido no art. 5 da LICC - o juiz
atender aos fins sociais e s exigncias do bem comum -, aliado ao poder geral de
cautela disposto no art. 798 do CPC, que albergado no princpio da prestao
jurisdicional til, constitucionalmente previsto, a aparente vedao de concesso de
liminar em ao cautelar inominada para a suspenso da exigibilidade do crdito,
superada.
(...)
Como reala Hugo de Brito Machado, tanto o elemento finalstico ou teleolgico,
como o elemento sistemtico, levam a concluso de ser cabvel a medida liminar em
ao cautelar destinada a suspender a exigibilidade.
Consigna o professor pernambucano: "Pelo elemento teleolgico, tem-se que a
finalidade dos provimentos cautelares garantir a utilidade das decises judiciais.
Sem a possibilidade de acautelamento dos direitos, o perecimento destes toma intil a
deciso proferida no processo de conhecimento.
Pelo elemento sistemtico, tem-se que as normas do art. 151, incisos II e IV, no
devem ser interpretadas isoladamente, mas no contexto do ordenamento jurdico em
que esto encartadas, no qual se destaca, como Lei Maior, a Constituio Federal.
O poder geral de cautela, conferido ao Juiz, tem matriz na constituio, na norma
segundo a qual a lei no excluir da apreciao do judicirio leso ou ameaa a
direito. A garantia de prestao jurisdicional h de ser entendida como garantia de
prestao jurisdicional til, e a cautelar tem por fim garantir a utilidade da
prestao jurisdicional" ("A Ao Cautelar e a Suspenso da Exigibilidade do
Crdito Tributrio", Repertrio IOB de Jurisprudncia, 2 quinzena de janeiro de
1996, n 296, p. 44).
Para aqueles que tm no art. 151, IV do CTN, uma restrio ao poder cautelar do
juiz, "ter-se- de considerar dita norma, que no tem natureza de lei complementar
por no ser uma norma geral de direito tributrio, revogada pelo Cdigo de Processo
Civil" (Machado, Hugo de Brito, ob. cit., p. cit.).
Afinal, o Cdigo Tributrio Nacional, na medida em que no cuide de matria
reservada constitucionalmente lei complementar, no pode ser recebido como tal,
mas como simples lei ordinria federal.
Nas palavras de Clio de Freitas Batalha: "a lei 5.172, de 25.10.66, embora
chamada de Cdigo Tributrio Nacional, no tem, no seu todo, natureza jurdica de
lei complementar, s podendo ser recebida, com tal conceito, na medida em que se
demonstre estar a matria, por ela veiculada, reservada, pela Constituio Federal,
para ser tratada por via de lei complementar" (Lei Complementar em Matria
Tributria, Revista de Direito Tributrio, n 49, julho-setembro89, p. 129).
(...)
No se pode olvidar, por fim, da advertncia de Hugo de Brito Machado, que "uma
discriminao contra o contribuinte, excluindo deste o direito proteo cautelar,
seria contrria Constituio, tambm por afronta ao princpio da isonomia,
inclusive em sua manifestao especfica albergada pelo inciso XLI, do art. 5,
segundo o qual a lei punir qualquer discriminao atentatria dos direitos e
liberdades fundamentais".(Machado, op. cit., p. cit.)
Adotando-se uma interpretao que conduza compatibilidade das disposies do
art. 151, do CTN, e do art. 798, do CPC, com a Constituio e os seus princpios,
aparenta-se perfeitamente possvel a liminar em ao cautelar, vir suspender a
exigibilidade do crdito tributrio.
At porque "nenhum princpio constitucional supera o dos direitos e garantias
individuais. E, como garantia dos direitos individuais no, h outra maior do que o
da proteo judicial". (Min. Carlos Mrio Velloso, em voto no Agravo de Instrumento
n 42.023 Cear 3 Turma do TFR (Revista de Direito Tributrio ano 10, ed. RT,
So Paulo, janeiromaro86, vol. 35, p. 203)."
(A Suspenso da Exigibilidade do Crdito Tributrio e a Ao Cautelar, Revista
Dialtica de Direito Tributrio, n 38, novembro-1998, p. 25-29).
Com essas consideraes, NEGO PROVIMENTO AO RECURSO.
como voto.
Anexo I
Pargrafo nico. Em qualquer das modalidades de transao de que trata esta Lei, a
Fazenda Nacional poder, em juzo de convenincia e oportunidade, obedecidos os
dispositivos desta Lei, celebrar transao, sempre que motivadamente entender que
atende ao interesse pblico.
Art. 2o Em todos os atos e procedimentos desta Lei, sero observados os princpios do
art.
37, caput, da Constituio, do art. 2o da Lei no 9.784, de 29 de janeiro de 1999, e os
deveres de veracidade, de lealdade, de boa-f, de confiana, de colaborao e de
celeridade.
Pargrafo nico. O sujeito passivo prestar todas as informaes que lhe forem
solicitadas para esclarecimento dos fatos e soluo efetiva dos litgios que sejam
objeto de transao.
Art. 3o Caso no se chegue a uma composio do conflito ou soluo do litgio, os
ajustes prvios, informaes, dados e eventuais propostas de concesses recprocas
no sero oponveis ou exigveis de uma parte em relao outra.
Pargrafo nico. O disposto no caput no se aplica, quanto s informaes e dados,
nos casos em que:
I - a lei determine a formalizao de representao fiscal para fins penais; ou
II - seja objeto de declarao ou apresentao obrigatria.
Art. 4o Os procedimentos de transao previstos nesta Lei somente sero aplicados
nos
casos previamente disciplinados quanto aos requisitos, forma e parmetros pela
Cmara Geral de Transao e Conciliao da Fazenda Nacional - CGTC.
1o Nos procedimentos de transao tributria, devero ser observados,
obrigatoriamente, o histrico fiscal, a forma de cumprimento de obrigaes
tributrias, a adoo de critrios de boa governana e a situao econmica do
contribuinte.
2o As transaes previamente aprovadas pela CGTC podero ser formalizadas por
Procuradores da Fazenda Nacional expressamente designados pelo Procurador-Geral
da Fazenda Nacional, inclusive para os fins do pargrafo nico do art. 10 da Lei no
10.259, de 12 de julho de 2001.
3o A transao nos casos que envolvam valores superiores a R$ 1.000.000,00 (um
milho de reais) depender de autorizao expressa, mediante parecer fundamentado:
I - do Procurador-Geral da Fazenda Nacional, quando os valores envolvidos forem
inferiores a R$ 10.000.000,00 (dez milhes de reais); e
II - do Procurador-Geral da Fazenda Nacional, com anuncia do Ministro de Estado
da Fazenda, quando os valores envolvidos forem iguais ou superiores a R$
10.000.000,00 (dez milhes de reais).
4o Para os casos que envolvam valores inferiores ao limite mnimo para
ajuizamento de
execues fiscais pela Fazenda Nacional, a Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional,
ouvida a CGTC, fixar os critrios de transao para a hiptese de cobrana
extrajudicial e proceder na forma prevista em ato do Ministro de Estado da Fazenda,
observado, no que couber, o art. 6o desta Lei.
Art. 5o A transao no aproveita nem prejudica seno aos que nela intervierem,
exceto nos casos de sucessores, responsveis solidrios, subsidirios ou substitutos
tributrios, no que tange aos efeitos sobre a situao jurdica relativa a cada um
desses.
Art. 6o A transao nas modalidades previstas nesta Lei poder dispor somente sobre
1o, quando caracterizada a infrao pelo sujeito passivo dos deveres a que se refere o
art. 2o desta Lei, impede a sua habilitao em qualquer outro procedimento de
transao tributria por cinco anos, a contar da publicao do ato de decretao de
nulidade a que se refere o 2o.
5o A transao no se anula por erro de direito referente s questes que foram
objeto da soluo de controvrsias entre as partes.
6o O termo de transao ser revisto pela autoridade competente, conforme
orientao da CGTC e mediante prvia notificao ao sujeito passivo, para cincia e
manifestao no prazo de quinze dias, com efeitos ex nunc quando fundado em:
I - lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal;
ou
II - aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo contrrio jurisprudncia
definitiva dos tribunais superiores e do Supremo Tribunal Federal.
Art. 13. O descumprimento das obrigaes relativas ao termo de transao:
I - interrompe a prescrio, na forma do inciso V do pargrafo nico do art. 174 da
Lei no 5.172, de 1966;
II - autoriza a revogao dos compromissos presentes ou futuros pactuados no termo
de transao, aps notificao do sujeito passivo para manifestar-se no prazo de
quinze dias, com provas de suas alegaes.
Pargrafo nico. O disposto no inciso II no afasta a renncia de que trata o art. 11.
Art. 14. Com a revogao ou anulao da transao, o crdito tributrio ser exigido
no
seu valor originrio, com seus acrscimos legais, descontando-se o montante pago no
perodo, prosseguindo-se na cobrana ou na execuo do crdito inscrito em dvida
ativa, no se aplicando as redues previstas no art. 6o.
Pargrafo nico. O disposto no caput implica cancelamento da certido de que trata o
inciso II do art. 20.
Art. 15. So modalidades de transao para os fins desta Lei:
I - transao em processo judicial;
II - transao em insolvncia civil, recuperao judicial e falncia;
III - transao por recuperao tributria; e
IV - transao administrativa por adeso.
(...)
Anexo I
EDcl RECURSO ESPECIAL N 524.143-MG
(2003/0031098-2)
RELATRIO
O EXMO. SR. MINISTRO LUIZ FUX (Relator): Cuida-se de Embargos de
Declarao opostos por COOPERATIVA DE LATICNIOS VALE DO MUCURY
LTDA., em face de acrdo que, conhecendo parcialmente do recurso especial
interposto, nesta parte, negou-lhe provimento.
Aduz a Embargante a existncia de omisso do julgado no que pertine
aplicabilidade das Leis 9.032/95 e 9.129/95, que veiculam limitao compensao
ora pretendida.
Assevera, ainda, que omitiu-se o v. aresto quanto possibilidade de
compensao de valores indevidamente recolhidos a ttulo de contribuio
previdenciria com quaisquer outros tributos.
Requer provimento, com a atribuio de efeitos infringentes ao julgado.
o relatrio.
VOTO
PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. EMBARGOS DE
DECLARAO. OMISSO. LIMITAO COMPENSAO
TRIBUTRIA IMPOSTA PELAS LEIS 9.032/95 E 9.129/95.
1. Havendo no julgamento omisso acerca de questo suscitada no
Recurso Especial, qual seja, a concernente s limitaes
compensao tributria previstas nas Leis 9.032/95 e 9.129/95, vivel
a oposio de Embargos de Declarao com o escopo de san-la.
2. Declarada a inconstitucionalidade da contribuio previdenciria
a cargo da empresa sobre os pagamentos a administradores,
autnomos e empregados avulsos, os valores a esse ttulo recolhidos
anteriormente edio das Leis 9.032/95 e 9.129/95, ao serem
compensados, no esto sujeitos s limitaes percentuais por elas
impostas, em face do princpio constitucional do direito adquirido.
(ERESP 211.749/SC, Rel. Min. Peanha Martins, DJ de 19.03.2001).
3. Embargos de Declarao acolhidos em parte.
CONTRIBUIO
PREVIDENCIRIA
Anexo II
:
:
:
:
:
Anexo III
RECORRENTE
PROCURADOR
RECORRIDO
ADVOGADO
:
:
:
:
EMENTA
TRIBUTRIO IPI DESCONTOS INCONDICIONAIS REVENDA DE
VECULOS CREDITAMENTO X REPETIO DO INDBITO SUJEITO
PASSIVO DA OBRIGAO TRIBUTRIA - LEGITIMIDADE ATIVA AD
CAUSAM ART. 166 DO CTN.
1. A compensao e a restituio em nada se assemelham ao creditamento de tributos.
Naquelas, h, efetivamente, um recolhimento, que posteriormente vem a ser repetido
pelo contribuinte. No creditamento, no h repetio, porque nada foi pago, ainda que
indevidamente.
2. Hiptese dos autos que se enquadra no conceito de restituiocompensao do
indbito tributrio, impondo-se a incidncia do art. 166 do CTN.
3. A hiptese de incidncia do IPI, ao contrrio do ICMS, ocorre em ciclo nico, no
momento da sada da mercadoria do estabelecimento do fabricante, onde ela sofre o
processo de industrializao.
4. No caso dos autos, o contribuinte de direito do tributo o fabricante, que o
responsvel legal pelo seu recolhimento, mas, ao embutir no preo da mercadoria o
direito do imposto, sendo sujeitos passivos da obrigao, nos termos do art. 121 do
CTN.
Partiu o colegiado do pressuposto de que a hiptese de incidncia do IPI a operao
de venda e no preo dos veculos esto compreendidos os eventuais descontos ou
abatimentos, fazendo-se o recolhimento no momento da sada do estabelecimento
industrial (fato gerador do tributo). Assim, considerou que h relao direta entre as
montadoras e o fisco.
Analisou superficialmente a questo do reflexo do menor valor da venda e a
correspondente diminuio do IPI, para concluir pelo interesse das impetrantes na
demanda, determinando o retorno dos autos ao juzo monocrtico para anlise do
mrito.
Inconformada, interpe a FAZENDA NACIONAL o presente recurso especial, com
fulcro nas alneas "a" e "c", afirmando violado o art. 166 do CTN e destoante, o
acrdo recorrido, do teor da Smula 546 do Supremo Tribunal Federal.
Aduz que a discusso no gira em torno de quem seja o contribuinte de direito do IPI,
pois o cerne da questo est em saber se o IPI tributo que enseja a transferncia do
encargo financeiro e se a hiptese dos autos atrai a incidncia do art. 166 do CTN.
Com as contra-razes, subiram os autos, admitido o especial na origem.
o relatrio.
VOTO
A EXMA. SRA. MINISTRA ELIANA CALMON (RELATORA): Prequestionado
o dispositivo legal tido por violado, passo ao exame do recurso.
Tem-se, para anlise, a discusso apenas sobre quem vem a ser o sujeito passivo da
obrigao tributria do IPI na revenda de veculos, para fins de determinao da
legitimidade passiva ad causam. O mrito, propriamente dito, da lide no chegou a ser
examinado nas instncias inferiores.
A situao ftica, delineada tanto na sentena, quanto no acrdo recorrido, a
seguinte: as impetrantes, montadoras de veculos instaladas no pas, venderam seus
produtos aos concessionrios a elas vinculados e, nesta operao, concederam
descontos incondicionais sobre os respectivos preos, recolhendo o IPI sobre o valor
total da venda, desconsiderando-se esses descontos, em cumprimento ao disposto no
art. 15 da Lei 7.79889.
O cerne da questo passa, em um primeiro momento, pela anlise do prprio pedido
feito pelas impetrantes na petio inicial do writ, para verificar se de creditamento do
imposto se trata, ou de restituiorepetio do indbito para futura compensao.
Com vista ao pedido final constante da fl. 13 dos autos, concluo que, de fato, o que
pretendem as impetrantes a declarao do direito ao lanamento dos crditos
tributrios de um determinado perodo na sua escrita fiscal para absoro com dbitos
do mesmo tributo em perodo posterior, o que equivale ao reconhecimento do seu
direito de compensao. E no por outra razo que juntaram aos autos declaraes
de seus concessionrios autorizando-as, textualmente, a requerer, judicial ou
administrativamente, a restituio ou a compensao dos crditos de IPI
correspondentes aos descontos incondicionais, no intuito claro e inequvoco de
cumprir a exigncia do art. 166 do CTN.
A compensao e a restituio em nada se assemelham ao creditamento de tributos.
Naquelas, h, efetivamente, um recolhimento, que posteriormente vem a ser repetido
pelo contribuinte. No creditamento, no h repetio, porque nada foi pago, ainda que
O segundo tema a ser analisado diz respeito natureza indireta do tributo, mais
especificamente ao ponto de vista da transferncia do respectivo encargo financeiro. A
pergunta que deve ser respondida a seguinte: Quem o contribuinte de fato do IPI, o
consumidor final do produto ou o concessionriorevendedor dos veculos?
Respondida a pergunta, ter-se-, consequentemente, o legitimado ativo ad causam
para a presente lide.
A jurisprudncia desta Corte, de uma maneira geral, tem se posicionado no sentido de
equivaler as naturezas do IPI e o ICMS, porque considerados tributos indiretos, para
dizer que quem suporta o encargo financeiro do tributo o consumidor final da
mercadoria, como relatam os seguintes acrdos:
PROCESSO
CIVIL.
EMBARGOS
DE
DECLARAO.
OMISSO.
INEXISTNCIA.
1. A respeito da repercusso, a Primeira Seo do Superior Tribunal de Justia, em
10111999, julgando os Embargos de Divergncia n 168469SP, nos quais fui
designado relator para o acrdo, pacificou o entendimento de que ela no pode ser
exigida quando se trata de repetio ou compensao de contribuies, tributo
considerado direto, especialmente, quando a lei que impunha a sua cobrana foi
julgada inconstitucional, como o caso em apreo.
O art. 166, do CTN, contm referncia bem clara ao fato de que deve haver pelo
intrprete sempre, em casos de repetio de indbito, identificao se o tributo, por
sua natureza, comporta a transferncia do respectivo encargo financeiro para terceiro
ou no, quando a lei, expressamente, no determina que o pagamento da exao
feito por terceiro, como o caso do ICMS e do IPI.
Esse entendimento consolidou-se por se considerar que o art. 166, do CTN, s tem
aplicao aos tributos indiretos, isto , que se incorporam explicitamente aos preos,
como o ICMS, o IPI, etc.
O tributo examinado (IPI) de natureza indireta. Apresenta-se com essa caracterstica
porque o contribuinte real o consumidor da mercadoria objeto da operao
(contribuinte de fato) e a empresa (contribuinte de direito) repassa, no preo da
mercadoria, o imposto devido, recolhendo, aps, aos cofres pblicos o imposto j
pago pelo consumidor de seus produtos. No assume, portanto, a carga tributria
resultante dessa incidncia.
2. No h omisso no acrdo. O tema da repercusso tributria, para os fins de
compensao ou repetio de indbito do IPI, foi apreciado e julgado.
3. Embargos rejeitados.
(EEREsp 449.118SC, Rel. Min. Jos Delgado, Primeira Turma, unnime, DJ de
14042003, pg. 0188)
PROCESSUAL CIVIL. TRIBUTRIO. AGRAVO REGIMENTAL. IPI. CRDITO.
AQUISIO DE MATRIA-PRIMA, EMBALAGENS E INSUMOS. ISENO.
APLICAO DO ART. 166, DO CTN.
1. O IPI tributo de natureza indireta, pois o contribuinte de fato o consumidor final
da mercadoria objeto da operao, visto que a empresa, que repassa no preo da
mercadoria o imposto devido, recolhendo posteriormente aos cofres pblicos o
imposto j pago pelo consumidor final, e, em conseqncia, no assume a respectiva
carga tributria. H, portanto, no caso do IPI, a substituio legal no cumprimento da
obrigao, do contribuinte de fato pelo contribuinte de direito, no podendo ocorrer a
repetio do indbito e a compensao do referido tributo, sem a exigncia da prova
da repercusso.
2. IPI. Art. 166, do CTN. Imposto indireto. Exigncia da prova de que no houve
repercusso ou que h autorizao do contribuinte.(Resp n 414.709RS)
3. Ausncia de motivos suficientes para a modificao do julgado. Manuteno da
deciso agravada.
4. Agravo Regimental desprovido.
(AGREsp 396.580PR, Rel. Min. Luiz Fux, Primeira Turma, unnime, DJ de
09122002, pg. 0290)
No obstante, entendo que a questo do sujeito passivo do IPI merece ser melhor
examinada na hiptese vertente.
De fato, desde que a mercadoria sai da montadorafabricante at chegar ao
consumidor final do veculo, ocorre mais de uma operao. Na primeira, o produto
repassado a um concessionrio (revenda) e, na segunda, vendido por este ao
comprador. Naquela, h hiptese de incidncia do IPI, porque a mercadoria sai do
estabelecimento do fabricante, onde sofreu processo de industrializao. Na segunda,
no incidir mais o IPI, porque o produto apenas circula no mercado.
Ao contrrio do ICMS, que pode incidir mais de uma vez no ciclo produtivo sobre a
mesma mercadoria, no IPI no h mais de um momento em que ocorre sua incidncia.
Conquanto no sofra novo processo de beneficiamento industrial, em qualquer das
espcies previstas na lei, por ser um imposto monofsico ou unifsico, incide apenas
uma vez na sada do produto do estabelecimento, sendo este o seu nico fato gerador.
Advirto que no se deve confundir o princpio da no-cumulatividade com a forma de
incidncia do tributo.
Pois bem, verificado o fato gerador e o momento em que ocorre a hiptese de
incidncia, passemos identificao do sujeito passivo da obrigao tributria.
No que nos interessa, o art. 121 do CTN diz ser o sujeito passivo da obrigao
principal a pessoa obrigada ao pagamento do tributo, qualificando como
Contribuinte (ou contribuinte de fato, conforme a doutrina), aquele que tenha relao
pessoal e direta com a situao que constitua o respectivo fato gerador e, Responsvel
(ou contribuinte de direito), quando, sem revestir a condio de contribuinte, esteja
obrigado por lei ao pagamento.
H que se distinguir as diferentes relaes jurdico-tributrias que ocorrem no
decorrer do ciclo produtivo, para que no se pense que o nico contribuinte de fato o
adquirente final da mercadoria. Por bvio que, ao fim e ao cabo, em um sistema
capitalista, quem est na ponta deste ciclo que, do ponto de vista econmico, acaba
recebendo todos, ou pelo menos, a maior parte dos encargos dele decorrentes. Mas
esses so conceitos da cincia econmica, que no interessam para a soluo da lide,
baseada em conceitos jurdicos.
Voltando para a situao descrita nos autos, temos que o concessionrio, quando
adquire os veculos das montadoras, o faz mediante o seu faturamento, o que equivale
a dizer que h uma operao de compra e venda entre as duas partes.
Como o ciclo do tributo se encerra na primeira operao, o concessionrio acaba
sendo o Contribuinte (de fato) do IPI, porque quem acaba arcando com o valor do
tributo, que vem embutido no preo da mercadoria, muito embora no seja ele o seu
consumidor final. O fabricante, neste caso, apenas o Responsvel pelo recolhimento
do imposto na sua escrita fiscal (contribuinte de direito).
Na segunda operao, quando o veculo revendido pelo concessionrio ao
consumidor final do produto, haver uma nova relao jurdico-tributria, desta vez
relativamente aos demais tributos incidentes, como o ICMS.
Por outro lado, evidente que podem ocorrer casos excepcionais, em que o prprio
fabricante ser o revendedor e, desta forma, ser ele o contribuinte de direito do IPI,
mas o consumidor final quem ser o contribuinte de fato, como, verbi gratia, na
hiptese de venda direta ao consumidor via Internet.
Pois bem, assim entendido, temos que, na situao dos autos, o legitimado ativo para
requerer a repetio do tributo pago indevidamente o concessionrio, contribuinte de
fato do IPI, estando facultado o fabricante, a teor do art. 166 do CTN, a requer-lo,
desde que, por aquele expressamente autorizado, como ocorre no caso dos autos.
Com essas consideraes, nego provimento ao recurso especial da FAZENDA
NACIONAL, mantendo integralmente o acrdo recorrido. o voto.
Anexo I
RECURSO ESPECIAL N 556.644 - RO (20030099163-5)
RELATOR
: MINISTRO LUIZ FUX
RECORRENTE : ESTADO DE RONDNIA
PROCURADOR : LIVIA RENATA DE OLIVEIRA E OUTROS
RECORRIDO
: P RIBEIRO
ADVOGADO
: LCIA MARIA NEVES GOMES GALLO - DEFENSORA
PBLICA
EMENTA
TRIBUTRIO - EXECUO FISCAL - PRESCRIO INTERCORRENTE LEI DE EXECUES FISCAIS - CDIGO TRIBUTRIO NACIONAL PREVALNCIA DAS DISPOSIES RECEPCIONADAS COM STATUS DE
LEI COMPLEMENTAR - PRECEDENTES. DESPACHO CITATRIO. ART.
8, 2, DA LEI N 6.83080. ART. 219, 5, DO CPC. ART. 174, DO CTN.
INTERPRETAO SISTEMTICA. JURISPRUDNCIA PREDOMINANTE.
RESSALVA DO ENTENDIMENTO DO RELATOR. PRECEDENTES.
1. O artigo 40 da Lei de Execuo Fiscal deve ser interpretado harmonicamente com o
disposto no artigo 174 do CTN, que deve prevalecer em caso de colidncia entre as
referidas leis. Isto porque princpio de Direito Pblico que a prescrio e a
decadncia tributrias so matrias reservadas lei complementar, segundo prescreve
o artigo 146, III, "b" da CF.
2. A mera prolao do despacho que ordena a citao do executado no produz, por si
s, o efeito de interromper a prescrio, impondo-se a interpretao sistemtica do art.
8, 2, da Lei n 6.83080, em combinao com o art. 219, 4, do CPC e com o art.
174 e seu pargrafo nico do CTN.
3. Aps o decurso de determinado tempo, sem promoo da parte interessada, deve-se
estabilizar o conflito, pela via da prescrio, impondo segurana jurdica aos
litigantes, uma vez que afronta os princpios informadores do sistema tributrio a
prescrio indefinida.
4. Paralisado o processo por mais de 5 (cinco) anos impe-se o reconhecimento da
prescrio, ainda que de ofcio, se o executado no foi citado, por isso, no tem
oportunidade de suscitar a questo prescricional. Isto porque, a regra do art. 219, 5,
do CPC pressupe a convocao do demandado que, apesar de presente ao pode
pretender adimplir obrigao natural.
5. inaplicvel o referido dispositivo se a prescrio se opera sem que tenha havido a
convocao do executado, hiptese em que se lhe apresenta impossvel suscitar a
questo prescricional.
6. Permitir Fazenda manter latente relao processual incua, sem citao e com
prescrio intercorrente evidente conspirar contra os princpios gerais de direito,
segundo os quais as obrigaes nasceram para serem extintas e o processo deve
representar um instrumento de realizao da justia.
7. A prescrio, tornando o crdito inexigvel, faz exsurgir, por fora de sua
intercorrncia no processo, a falta de interesse processual superveniente, matria
conhecvel pelo Juiz, a qualquer tempo, luz do 3 do art. 267 do CPC.
RELATRIO
No obstante, cumpre destacar que a ratio do preceito ora invocado como ofendido
reside na possibilidade de o executado cumprir obrigao inexigvel, posto atingida
pela prescrio.
Deveras, ressabido que o crdito consiste em direito patrimonial, em que ambas as
partes podem dele dispor. O credor pode, por algum motivo, renunciar seu crdito, e o
devedor, por sua vez, pag-lo a despeito da prescrio. So formas diversas de
disposio, assimilveis pelo Direito.
Ora, se de um lado a interpretao do CTN em conjunto com os princpios que regem
o direito pblico impe limites acerca da disposio do crdito tributrio, de outro
lado deve-se dar limites tambm ao preceito que impede que o Juiz decrete ex officio
a prescrio, sob pena de se ter um crdito tributrio imprescritvel, em detrimento da
segurana jurdica que deve permear as relaes sociais.
Isto porque, a prescrio indefinida afronta os princpios informadores do sistema
tributrio.
Em conseqncia, paralisado o processo por mais de 5 (cinco) anos impe-se o
reconhecimento da prescrio, ainda que de ofcio, se o executado no foi citado e,
por isso, no teve oportunidade de suscitar a questo prescricional.
Essa concluso se deve ao fato de que a regra do art. 219, 5, do CPC pressupe a
convocao do demandado que, apesar de presente ao pode pretender adimplir
obrigao natural.
Portanto, inaplicvel o referido dispositivo se a prescrio se opera sem que tenha
havido a convocao do executado, hiptese em que se lhe apresenta impossvel
suscitar a questo prescricional.
Destarte, permitir Fazenda manter latente relao processual incua, sem citao e
com prescrio intercorrente evidente conspirar contra os princpios gerais de
direito, segundo os quais as obrigaes nasceram para serem extintas e o processo
deve representar um instrumento de realizao da justia.
Considere-se, por fim, que a prescrio, tornando o crdito inexigvel, faz exsurgir,
por fora de sua intercorrncia no processo, a falta de interesse processual
superveniente, matria conhecvel pelo Juiz, a qualquer tempo, luz do 3 do art.
267 do CPC.
Entretanto, a jurisprudncia predominante no Superior Tribunal de Justia, conforme
supra consignado, perfilha orientao no sentido de que defeso ao juiz pronunciar ex
officio a prescrio em se tratando de direitos patrimoniais.
Nesse sentido precedente, de minha relatoria, que recebeu a seguinte ementa:
"PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL. PRESCRIO
INTERCORRENTE. DESPACHO CITATRIO. ART. 8, 2, DA LEI N 6.83080.
ART. 219, 4, DO CPC. ART. 174, DO CTN. INTERPRETAO SISTEMTICA.
Anexo II
RECURSO ESPECIAL N 672.962 - CE (20040108048-9)
RELATOR
: MINISTRO TEORI ALBINO ZAVASCKI
RECORRENTE
ADVOGADA
RECORRENTE
PROCURADOR
RECORRIDO
:
:
:
:
:
Vistos e relatados estes autos em que so partes as acima indicadas, decide a Egrgia
Primeira Turma do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, negar provimento
aos recursos especiais e no conhecer do recurso adesivo, nos termos do voto do Sr.
Ministro Relator. Os Srs. Ministros Denise Arruda, Jos Delgado, Francisco Falco e
Luiz Fux votaram com o Sr. Ministro Relator.
Braslia, 14 de junho de 2005.
MINISTRO TEORI ALBINO ZAVASCKI
Relator
Anexo III
RECURSO ESPECIAL N 547.744 - MG (20030061798-9)
RELATOR
: MINISTRO LUIZ FUX
RECORRENTE : FAZENDA NACIONAL
PROCURADOR : FABRCIO DA SOLLER E OUTROS
RECORRIDO
: CASA DO BARBEIRO LTDA
ADVOGADO
: DANIEL BARROS GUAZZELLI E OUTROS
EMENTA
PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. FINSOCIAL. MAJORAO DAS
ALQUOTAS. AO DE REPETIO DE INDBITO. TRIBUTO
DECLARADO INCONSTITUCIONAL. PRESCRIO. TERMO INICIAL.
CORREO MONETRIA. EXPURGOS INFLACIONRIOS.
1. O sistema de controle de constitucionalidade das leis adotado no Brasil implica
assentar que apenas as decises proferidas pelo STF no controle concentrado tm
efeitos erga omnes. Consectariamente, a declarao de inconstitucionalidade no
controle difuso tem eficcia inter partes. Foroso, assim, concluir que o
reconhecimento da inconstitucionalidade da lei instituidora do tributo pelo STF s
pode ser considerado como termo inicial para a prescrio da ao de repetio do
indbito quando efetuado no controle concentrado de constitucionalidade, ou,
tratando-se de controle difuso, somente na hiptese de edio de resoluo do Senado
Federal, conferindo efeitos erga omnes quela declarao (CF, art. 52, X).
2. Ressalva do ponto de vista do Relator, no sentido de que a declarao de
inconstitucionalidade somente tem o condo de iniciar o prazo prescricional quando,
pelas regras gerais do CTN, a prescrio ainda no se tenha consumado.
Considerando a tese sustentada de que a ao direta de inconstitucionalidade
imprescritvel, e em face da discricionariedade do Senado Federal em editar a
resoluo prevista no art. 52, X, da Carta Magna, as aes de repetio do indbito
tributrio ficariam sujeitas reabertura do prazo prescricional por tempo indefinido,
violando o primado da segurana jurdica, e a fortiori, todos os direitos seriam
imprescritveis, como bem assentado em sede doutrinria:
"Por isso, o controle da legalidade no absoluto, exige o respeito do presente em
que a lei foi vigente. Da surgem os prazos judiciais garantindo a coisa julgada, e a
decadncia e a prescrio cristalizando o ato jurdico perfeito e o direito adquirido.
(...)
Como a ADIN imprescritvel, todas as aes que tiverem por objeto direitos
subjetivos decorrentes de lei cuja constitucionalidade ainda no foi apreciada,
(D.O.M. 11/05/2010)
Art. 1 Constitui fato gerador do Imposto Predial e Territorial Urbano a
propriedade, o domnio til ou a posse de bem imvel, localizado na zona urbana
do Municpio, em 1 de janeiro de cada ano.
Art. 2 O contribuinte do imposto o proprietrio do imvel, o titular do seu
domnio til ou o seu possuidor a qualquer ttulo.
Art. 3 O imposto calcula-se razo de 1,5% sobre o valor venal do imvel.
Art. 4 O pagamento do imposto poder ser efetuado de uma s vez ou em 10 (dez)
prestaes iguais, mensais e sucessivas, na forma e prazo regulamentares,
respeitado o limite mnimo, por prestao, de R$ 20,00 (vinte reais), ficando
facultado ao contribuinte o pagamento simultneo de diversas prestaes.
Art. 5 Fica concedida iseno do Imposto Predial e Territorial Urbano incidente
sobre imveis cedidos em comodato, por escritura pblica ou documento particular
devidamente registrado, a entidades culturais sem fins lucrativos, Unio, aos
Estados, aos Municpios, a autarquias e fundaes pblicas, desde que sejam
efetiva e comprovadamente na consecuo de atividades culturais, durante o prazo
de comodato.
Art. 6 A concesso do benefcio concedido no artigo anterior est subordinada ao
atendimento dos seguintes requisitos pela entidade que ocupar o imvel:
I no distribuir qualquer parcela de seu patrimnio ou de suas rendas, a
qualquer ttulo;
II aplicar integralmente, no Pas, seus recursos na manuteno dos seus objetivos
institucionais;
III manter escriturao de suas receitas e despesas em livros revestidos de
formalidades capazes de assegurar sua exatido.
Pargrafo nico: Na falta do cumprimento do disposto neste artigo, a autoridade
competente poder suspender a aplicao do benefcio.
Art. 7 Esta lei entrar em vigor na data da sua publicao.
a) Que iseno? Em quais dos critrios da RMIT a iseno pode atuar? No caso
concreto da lei acima, aponte qual o critrio da regra-matriz de incidncia
tributria que foi mutilado.
b) Analisar a tese de que iseno consiste na dispensa legal do pagamento e
explique qual sua diferena se comparada ao fenmeno da remisso.
c) Pode o Municpio de So Jos dos Cedros suspender a iseno? Em que
condies?
2. Elaborar quadro comparativo distinguindo (i) iseno, (ii) imunidade, (iii) noincidncia e (iv) no tributado (NT).
Ppergunta-se:
a) Existe iseno parcial?
b) Reduo de base de clculo pode ser considerada hiptese de iseno parcial?
c) possvel lei estadual que determine a exigncia do estorno do crdito do ICMS,
relativo entrada de insumos, proporcional parcela correspondente reduo da
base de clculo do imposto incidente na operao de sada do produto
industrializado, com fundamento no art. 155, 2, II, da CF/88?
Sugesto para pesquisa complementar:
Artigo O direito de crdito de ICMS nas operaes tributadas com base de clculo
reduzida, de Eduardo Gomes Plastina, in ICMS Questes Polmicas, Coord. Luiz
Alberto Pereira Filho, Curitiba: Juru, 2004.
VITA, Jonathan Barros. Sobre a notao NT da TIPI: conceito e espcies. In:
Revista de Direito Tributrio da APET 19. So Paulo: MP editora, 2008 Ano V
Setembro de 2008.
Anexo I
Notcia veiculada no Informativo STF 361 SET/04 e a Ata n 37 DJ 01/02/05, em
relao ao RE 353.657/PR
Informativo STF
Braslia, 13 a 17 de setembro de 2004 - N 361.
Este Informativo, elaborado a partir de notas tomadas nas sesses de julgamento
das Turmas e do Plenrio, contm resumos no-oficiais de decises proferidas pelo
Tribunal. A fidelidade de tais resumos ao contedo efetivo das decises, embora
seja uma das metas perseguidas neste trabalho, somente poder ser aferida aps a
sua publicao no Dirio da Justia.
PLENRIO
IPI. Alquota Zero. No-Tributao. Creditamento
O Tribunal iniciou julgamento de recurso extraordinrio interposto pela Unio contra
acrdo do TRF da 4 Regio que dera parcial provimento a apelao em mandado de
segurana para reconhecer o direito do contribuinte do IPI de creditar o valor do
tributo na utilizao de insumos favorecidos pela alquota zero e pela no-tributao.
Sustenta a recorrente ofensa: a) ao art. 150, 6, da CF, pois a compensao de
crditos presumidos s poderia ser concedida por lei especfica; b) ao art. 153, 3, II,
da CF, uma vez que os insumos sujeitos alquota zero ou no-tributados no
gerariam crdito para o contribuinte que os adquire, j que nada foi cobrado na
operao anterior, sendo, ademais, inaplicvel, nesse caso, o tratamento adotado em
relao iseno por se tratar de institutos diversos. O Min. Marco Aurlio, relator,
deu provimento ao recurso para indeferir a segurana por entender que admitir o
creditamento implicaria ofensa ao inciso II do 3 do art. 153 da CF. Asseverou que a
no-cumulatividade pressupe, salvo previso contrria da prpria Constituio
Federal, tributo devido e recolhido anteriormente e que, na hiptese de no-tributao
ou de alquota zero, no existiria sequer parmetro normativo para se definir a quantia
a ser compensada. Ressaltou que tomar de emprstimo a alquota final relativa a
operao diversa resultaria em criao normativa do Judicirio, incompatvel com sua
competncia constitucional. Ponderou que a admisso desse creditamento ocasionaria
inverso de valores com alterao das relaes jurdicas tributrias, tendo em conta a
natureza seletiva do tributo em questo, visto que o produto final mais suprfluo
proporcionaria uma compensao maior, sendo este nus indevidamente suportado
pelo Estado. Sustentou que a admisso da tese de diferimento de tributo importaria em
extenso de benefcio a operao diversa daquela a que o mesmo est vinculado e,
ainda, em sobreposio incompatvel com a ordem natural das coisas, j que haveria
creditamento e transferncia da totalidade do nus representado pelo tributo para o
adquirente do produto industrializado, contribuinte de fato, sem se abater, nessa
operao, o "pseudocrdito" do contribuinte de direito. Acrescentou que a Lei
9.779/99 no confere direito a crdito na hiptese de alquota zero ou de notributao e sim naquela em que as operaes anteriores foram tributadas, mas a final
no o foi, evitando-se, com isso, tornar incuo o benefcio fiscal. Em seguida, o Min.
Nelson Jobim adiantou seu voto e negou provimento ao recurso. Inicialmente,
afirmou no haver na Constituio Federal, em relao ao IPI, hiptese de vedao
percepo de crdito decorrente aquisio de insumos isentos ou no-tributados, tal
como previsto para o ICMS (CF, art. 155, 2, a e b), razo por que o creditamento
concedido seria possvel. Salientou que, com o advento da Medida Provisria
1.788/98 (convertida na Lei 9.779/99), ter-se-ia resolvido apenas um problema: a
admissibilidade do aproveitamento ou restituio, pelo favorecido com a alquota
zero, do saldo credor (do imposto recolhido na operao anterior e que antes da MP
era estornado) que no pudesse ser compensado na sada de outros produtos, restando,
no entanto, sem soluo, a questo quanto ao valor do imposto recolhido pelo
adquirente do insumo tributado alquota zero sobre o valor total da sada do produto.
Explicou que se deveria partir da premissa de que a previso do inciso II do 3 do
art. 153 da CF consiste em uma tcnica de compensao que se destina a assegurar
que o imposto s incida sobre o valor agregado pelo produtor. Assim, para as
situaes ocorridas aps o advento da mencionada norma, a soluo correta, a fim de
se atender ao objetivo da regra do inciso II do 3 do art. 153 da CF, seria a do
creditamento, pelo adquirente de insumos tributados alquota zero, do valor que
seria devido pelo vendedor dos mesmos (favorecido com a alquota zero) na hiptese
de no haver iseno ou tributao alquota zero, evitando-se, dessa forma,
verdadeiro diferimento do tributo. Disse, por fim, que era procedente a preocupao
acerca da possibilidade do instituto da alquota zero poder acabar beneficiando um
produto final suprfluo e que a soluo consistiria no resguardo das seletividades
intermedirias pelo Poder Executivo, ao qual compete a definio das alquotas. O
Min. Eros Grau salientou que o art. 11 da Lei 9.779/99 teria conferido ao fabricante
do insumo tributado alquota zero direito de aproveitamento de crdito, a fim de
preservar a regra da no-cumulatividade, no havendo que se falar em diferimento de
tributo nem de aproveitamento desse crdito pelo produtor industrial que adquire o
insumo tributado alquota zero. Assim, deu provimento ao recurso para no
reconhecer o direito ao crdito presumido em caso de produtos no tributados, por
considerar que no h o que se aproveitar se no h incidncia do imposto, e para
reconhecer, em benefcio do fabricante de produto tributado alquota zero, o direito
manuteno dos seus crditos exclusivamente em relao ao imposto incidente, e
pela alquota da sua incidncia, sobre a operao anterior, desde que o valor desse
crdito no seja acrescido ao custo do produto. Concluiu, que, conseqentemente, j
que h reconhecimento do direito manuteno do crdito, no se haveria de
reconhecer o direito ao crdito ao adquirente de produto tributado alquota zero. Os
Ministros Joaquim Barbosa e Carlos Britto acompanharam o relator. O Min. Cezar
Peluso tambm negou provimento ao recurso. No vislumbrou a apontada violao ao
art. 150, 6, da CF por considerar que uma coisa seria o direito iseno, alquota
zero e no-tributao, espcies desonerativas, que dependeriam, a princpio, de lei, e
outra seria o direito ao crdito, previsto no art. 153, 3, II, da CF, o qual no estaria
ao alcance do legislador ordinrio para seu reconhecimento ou no. Apesar de
reconhecer a ausncia de prequestionamento em relao a diversas matrias
suscitadas, preferiu afastar as alegaes da recorrente nestes termos: a) quanto
alquota a ser aplicada e as conseqncias dessa atribuio: a inexistncia de lei
especfica que autorize creditamento e de alquota aplicvel operao isenta no
importaria atuao positiva da Corte, uma vez que o direito do crdito independe de
lei ordinria, j que o direito ao creditamento surge da norma constitucional que veda
a cumulatividade do IPI; b) quanto problemtica da inverso do princpio da
seletividade: a aplicao da alquota ao insumo no interferiria na aplicao da
alquota seletiva ao montante agregado pelo sujeito passivo, que continua sujeito a
esse valor; c) quanto aplicao do art. 11 da Lei 9.799/99: a anlise recairia sobre
norma infraconstitucional, incabvel em sede extraordinria. Afirmou que eventual
recurso a este dispositivo a ttulo de fator condicionante da exegese da regra da nocumulatividade, constante do art. 153, 3, II, da CF, implicaria interpretao da CF
conforme a lei e indevida restrio ao comando constitucional. Ressaltou, nada
obstante, que a Lei teria por destinatrio o adquirente de produtos tributados aplicados
na industrializao de produtos "isentos ou tributados alquota zero", regulando a
manuteno dos crditos destes, mas que a situao dos autos seria inversa, ou seja, a
aquisio seria isenta, no tributada ou sujeita alquota zero, mas a sada seria
tributada. No mais, seguiu o entendimento adotado pelo Min. Nelson Jobim. Aps, o
Min. Gilmar Mendes pediu vista dos autos. ( Lei 9.779/99: "Art.11. O saldo credor do
Imposto sobre Produtos Industrializados - IPI, acumulado em cada trimestre-
dizer, o direito positivo, agora, consagra a tese, j defendida por alguns no passado,
em sede doutrinria,6 segundo a qual a deciso de inconstitucionalidade tem natureza
constitutivo-negativa, e no apenas declaratria, como se entendia tradicionalmente, a
partir de uma interpretao clssica do princpio da supremacia, combinada com uma
leitura mais estrita dos dispositivos constitucionais que tratam da matria.7 O efeito
pro futuro, previsto nas Leis 9.868/1999 e 9.882/1999, convm registrar, difere do
efeito ex nunc: este opera desde a deciso de inconstitucionalidade, ao passo que
aquele atua a partir do momento escolhido pelo Supremo. Embora o efeito
prospectivo varivel possa causar certa espcie, seja por seu aspecto inovador, seja
por no encontrar previso constitucional expressa, quando compreendido sob uma
tica teleolgica, no difcil constatar que ele que encontra fundamento no princpio
da razoabilidade, porquanto objetiva no apenas minimizar o impacto das decises do
Supremo sobre relaes jurdicas j consolidadas, como tambm evitar a ocorrncia
de um vcuo legislativo, em tese mais gravoso para o ordenamento legal do que a
subsistncia temporria da norma declarada inconstitucional.
6 Por exemplo, Pontes de Miranda, Comentrios Constituio de 1967,
com a Emenda n 1, de 1969, tomo III. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1970, pp. 615/626.
bem de ver, por outro lado, que os arts. 27 da Lei 9.868/1999 e 11 da Lei
9.882/1999, na medida em que simplesmente autorizam o Supremo a restringir os
efeitos da declarao de inconstitucionalidade, sem qualquer outra
limitao expressa, a rigor no excluem a modulao da prpria eficcia subjetiva da
deciso, de maneira a permitir que se circunscreva o seu alcance em geral erga
omnes -- a um universo determinado de pessoas. A redao tambm no afasta a
possibilidade, em tese, de desconsiderar-se o efeito repristinatrio da deciso de
inconstitucionalidade sobre o ato revogado.
7 Arts. 52, X, 97, 102, III, b, da CF, dentre outros.
No impressiona, data venia, o argumento segundo o qual o poder atribudo ao
Supremo Tribunal Federal de regular os efeitos das decises proferidas no bojo de
aes de natureza objetiva, em particular quanto ao seu aspecto temporal, no se
encontra previsto em nenhum dispositivo do
texto constitucional. que o Supremo, segundo o art. 102, caput, da Carta Magna,
exerce o relevante papel de guarda da Constituio. Trata-se de um mnus de matiz
poltico, cujo exerccio comporta considervel margem de discricionariedade,
exatamente para que a Corte possa dar efetividade ao princpio da supremacia
constitucional.
Recorde-se, ademais, que o STF ao proceder, em casos excepcionais, modulao
dos efeitos de suas decises, por motivos de segurana jurdica ou de relevante
interesse social, estar realizando a ponderao de valores e princpios abrigados na
prpria Constituio.
Ora, esses fundamentos que autorizam a modulao dos efeitos nas decises
proferidas nos processos de ndole objetiva, tambm se aplicam, mutatis mutandis,
aos processos de natureza subjetiva. Nesse sentido, existem precedentes nesta Corte,
dentre os quais sobressai o acrdo prolatado, em 06.06.2002, no paradigmtico RE
197.917/SP, cujo relator foi o Ministro Maurcio Corra. Naquele julgamento, o
Ministro Gilmar Mendes, em erudito voto-vista assentou no haver dvida de que a
limitao de efeito um apangio do controle judicial de constitucionalidade,
podendo ser aplicado tanto no controle
no, essas empresas, por sua conta e risco. seguramente inusitado: o empresrio
pretende beneficiar-se por crditos aos quais no faz jus; o Judicirio afirma que
efetivamente o empresrio no titular de direito a esses mesmos crditos, mas o
autoriza a fazer uso deles at certa
data... Um negcio da China para os contribuintes, ao qual corresponde
inimaginvel afronta ao interesse social.
Um ltimo ponto. Em memorial muito bem elaborado afirmase que norma jurdica
norma interpretada. Na verdade no bem assim: norma jurdica texto --- e no
norma --- interpretado.
Texto e norma no se superpem. A norma produzida pelo intrprete.
Talvez a doutrina finalmente desperte para a distino que h entre a dimenso
legislativa e a dimenso normativa do direito, doutrina que tem se limitado a
reproduzir, em matria de interpretao do direito e da Constituio, o que de melhor
foi produzido no sculo XIX. De toda sorte cabe aqui qual ua luva uma observao
de CARLOS ALBERTO DIREITO: Sempre que aparece uma nova doutrina, logo se
multiplicam os seus extremos (Comentrios ao novo Cdigo Civil, volume XIII,
Forense, Rio de Janeiro, 2.004, pg.12). O argumento de que a norma --- e no a lei
--- no poderia retroagir ignora que, qual anota PAOLO GROSSI (Assolutismo
giuridico e diritto privato, Giuffr, Milano, 1.998, pgs. 358-359), so duas as foras
que, em direes opostas, percorrem o direito, uma tendente rigidez, outra
elasticidade; e duas so as exigncias fundamentais que nele se manifestam, a da [i]
certeza e liberdade individual garantidas pela lei no sistema do direito burgus e a da
sua [ii] contnua adequao ao devir social, garantida pela interpretao. A lei em
princpio retroage; isso apenas no ocorre quando de sua retroao advier prejuzo a
direito adquirido, a ato jurdico perfeito ou a coisa julgada. A norma, essa se aplica, tal
como produzida pelo intrprete autntico, ao caso. De modo que a meno a uma
irretroatividade da norma consubstancia autntico non sense. Lies de Teoria Geral
do Direito no nos fariam mal.
Anexo II
AgReg n 418.412-3/RS
RELATOR
: MIN. EROS GRAU
AGRAVANTE(S) : ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL
ADVOGADO(A/S) : PGE-RS - JOS GUILHERME KLIEMANN E OUTRO(A/S)
AGRAVADO(A/S) : TRANSPORTADORA TEGON VALENTI S/A
ADVOGADO(A/S) : TATIANA HOFFMANN DE OLIVEIRA GONALVES
ADVOGADO(A/S) : CLUDIO ROBERTO NUNES GOLGO E OUTRO(A/S)
EMENTA
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO.
TRIBUTRIO. REDUO DA BASE DE CLCULO. BENEFCIO FISCAL.
CRDITO. COMPENSAO. POSSIBILIDADE. PRINCPIO DA NOCUMULATIVIDADE. OBSERVNCIA.
AgReg n 418.412-3/RS
RELATRIO
O SENHOR MINISTRO EROS GRAU: A deciso agravada, da lavra do
eminente Ministro Nelson Jobim, est assim redigida:
"DECISO: O acrdo recorrido confirmou a orientao do STF,
firmada no julgamento pelo Pleno do RE 161031/MG.
Nego seguimento ao agravo"', (fl. 217).
2. Aduz o agravante que os precedentes citados no condizem com a hiptese
descrita no caso sob exame e que os Convnios 38/89 e 46/89 no modificam "as letras
y r
a
e
'Jb''
do
inc.
II
do
2o
do
art.
155 da Carta Federal e, tampouco, violam o princpio da no cumulatividade''
(fl. 221).
3. Suscita que a empresa agravada optou pelo beneficio fiscal que lhe deu
ensejo reduo da base de clculo sobre o preo total dos servios de transportes
realizados e, ao mesmo tempo, estava ciente da impossibilidade de utilizao
dos crditos referentes s operaes pretritas.
4. Por outro lado, afirma que a Constituio do Brasil, em seu artigo 155, 2 o, II e
alneas, no autoriza a compensao de crditos tributrios quando caracterizada
a no-incidncia da exao, como ocorre no presente caso.
5. Pugna pela reconsiderao da deciso agravada, ou, caso contrrio, pelo
provimento do agravo regimental e a consequente apreciao do recurso
extraordinrio.
6. Anoto que este processo me foi redistribudo no dia 05 de julho de 2004.
o relatrio.
V O T O
O SENHOR MINISTRO EROS GRAU (Relator): No merece
reforma a deciso agravada, visto que a tese debatida nos autos a mesma dos
Anexo III
Smula 005/2003 Tribunal de Impostos e Taxas de So Paulo TIT
CRDITO - REDUO NA BASE DE CLCULO
Na compra de mercadoria proveniente de outra Unidade da Federao, por
contribuinte paulista, cuja revenda seja efetuada no Estado de So Paulo, em operao
contemplada com reduo de base de clculo, legtimo o aproveitamento integral do
crdito referente compra.
Publicada no Dirio Oficial do estado, no dia 05/07/2003, Sabado, conforme
Comunicado do Presidente do Tribunal de Impostos e Taxas - TIT, para tornar
pblico, nos termos do item 3 do 4 do artigo 108 do Regimento Interno do TIT, que
Anexo IV
RE n 174.478/SP
No extraordinrio de folha 605 a 617, interposto com alegada base nas alneas
a e c do permissivo constitucional, articula-se com a transgresso do artigo 155,
2, incisos I, II, alnea b, e III da Carta Poltica da Repblica, porquanto
desrespeitados os princpios da no-cumulatividade, da seletividade do tributo e da
vedao ao crdito apenas nas hipteses de sadas amparadas por iseno ou noincidncia, o que no ocorre no caso concreto. A recorrente busca o esteio da alnea
c do inciso III do artigo 102 do texto constitucional pelo fato de terem sido
julgados vlidos os artigos 32, inciso II, do Convnio n 66/88 e 41, inciso IV, da Lei
n 6.374/89, contestados frente ao Diploma Fundamental. Discorre sobre a figura da
reduo da base de clculo, diferenciando-a da iseno e da no-incidncia, na
medida em que corresponde a uma forma de dimensionamento do valor do
imposto.
A Fazenda do Estado apresentou as contra-razes de folha 619 a 625,
evocando precedentes jurisprudenciais desta Corte no mesmo sentido da deciso
recorrida e pleiteando, assim, o no acolhimento do recurso.
O ato mediante o qual foi admitido o extraordinrio est folha 638 641.
O especial simultaneamente interposto teve o trnsito obstado por meio do
procedimento citado, seguindo-se a protocolao de agravo, alfim desprovido no
mbito do Superior Tribunal de Justia (folha 647 a 650).
Em 20 de abril de 1994, despachei determinando o encaminhamento do
processo Procuradoria Geral da Repblica, que exarou o parecer de folha 656, pelo
no-provimento do recurso, na forma de precedente da Corte.
o relatrio.
VOTO
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO (RELATOR) Os
pressupostos gerais de recorribilidade esto atendidos. Os documentos de folhas 17 e
18 revelam regular a representao processual, estando folha 644 a guia relativa ao
preparo. Quanto oportunidade, o acrdo impugnado mediante extraordinrio teve
notcia em publicao oficial dia 5 de dezembro de 1991, quinta-feira (folha 590),
ocorrendo a protocolao do inconformismo a 12 imediato, quinta-feira (folha 605) e,
portanto, dentro do prazo de 15 dias assinado em lei. Sobre o tema do crdito relativo
ao recolhimento do tributo na operao anterior, o Plenrio proferiu deciso
considerada a regncia pela Carta de 1969. As linhas mestras delineadas no voto
condutor do julgamento servem reflexo sobre o tema.
Conforme consta do relatrio, a ora recorrente produz e comercializa
herbicidas, para cuja fabricao adquire certos produtos, nos quais incide o Imposto
sobre Circulao de Mercadorias e Servios, o mesmo no acontecendo, em face de
iseno, quanto aos herbicidas j fabricados. A regncia da matria, tendo em conta a
data da impetrao da segurana e o perodo questionado sob o ngulo do crdito,
fez-se pela Constituio anterior que, no inciso II do artigo 23, com a redao
imprimida pela Emenda Constitucional n 23, de 1 de dezembro de 1983, assim
dispunha:
Art. 23 - Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos sobre:
I - (...)
HC 65.922-SP (Anexo)
ordem tributria, quando ser constitudo? Considere a nova sistemtica tributria por
meios eletrnicos (SPED Contbil, SPED Fiscal e Nota Fiscal Eletrnica).
3. H limites constitucionais para a eleio de hipteses sancionadoras? As sanes
tributrias sujeitam-se aos princpios constitucionais tributrios? Analisar
especificamente a aplicabilidade dos princpios da legalidade, irretroatividade, noconfisco, capacidade contributiva, tipicidade, segurana jurdica e anterioridade.
4. A teor do art. 138 do CTN, pergunta-se: i) em que se constitui a denncia
espontnea? ii) qual responsabilidade excluda pela denncia espontnea (multa pelo
no pagamento, multa de mora, juros de mora, condenao criminal)? iii) a denncia
espontnea se constitui mesmo com o pParcelamento do tTributo (analisar o 1 do
art. 155-A do CTN).
5. Determinada operao isenta de imposto por fora de lei. Em procedimento de
fiscalizao, o Auditor Fiscal da Receita Federal identifica alteraes em vrias Notas
Fiscais ao examin-las comparativamente com a contabilidade da empresa A. Nesse
contexto, pergunta-se: houve crime contra a ordem tributria? Em caso positivo,
justifique e identifique em que dispositivo da Lei n 8.137/90 enquadra-se esse fato.
6. O Art. 34 da Lei n 9 249/95 dispe que:
Extingue-se a punibilidade dos crimes definidos na Lei n 8 137, de
27 de dezembro de 1990, e na Lei n 4729, de 14 de junho de 1965,
quando o agente promover o pagamento do tributo ou contribuio
social, inclusive acessrios, antes do recebimento da denncia.
E a Lei n 10.684/03 no Art. 9 2 assim dispe:
Extingue-se a punibilidade dos crimes referidos neste artigo (crimes
contra a ordem tributria) quando a pessoa jurdica relacionada com o
agente efetuar o pagamento integral dos dbitos oriundo de tributo e
contribuio sociais, inclusive acessrios.
J a Lei n 11.941/2009 (REFIS DA CRISE) prescreve:
Art. 68. suspensa a pretenso punitiva do Estado, referente aos
crimes previstos nos arts. 1o e 2 da Lei n 8.137, de 27 de dezembro
de 1990, e nos arts. 168-A e 337-A do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de
dezembro de 1940 - Cdigo Penal, limitada a suspenso aos dbitos
que tiverem sido objeto de concesso de parcelamento, enquanto no
forem rescindidos os parcelamentos de que tratam os arts. 1o a 3o
desta Lei, observado o disposto no art. 69 desta Lei.
Pargrafo nico. A prescrio criminal no corre durante o perodo
de suspenso da pretenso punitiva
.
Art. 69. Extingue-se a punibilidade dos crimes referidos no art. 68
quando a pessoa jurdica relacionada com o agente efetuar o
pagamento integral dos dbitos oriundos de tributos e contribuies
Segunda parte do livro Teoria e prtica das multas tributrias de Sacha Calmon
Navarro Coelho, Rio de Janeiro: Forense, 2003.
Anexo
Superior Tribunal de Justia
HABEAS CORPUS N 65.922 - SP (2006/0194957-7)
RELATOR : MINISTRO GILSON DIPP
IMPETRANTE : FERNANDA C VILLA GONZALEZ GALHEGO
IMPETRADO : TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO
PACIENTE : ALFREDO DE ALCNTARA
EMENTA
CRIMINAL. HC. CRIME CONTRA ORDEM TRIBUTRIA. INCLUSO NO
REGIME DE PARCELAMENTO APS O RECEBIMENTO DA DENNCIA. LEI
N.
10.684/03.
SUSPENSO
DA
PUNIBILIDADE.
REQUISITOS
COMPROVADOS. ORDEM CONCEDIDA.
I . Hiptese na qual o paciente foi denunciado pela suposta prtica de crime contra a
ordem tributria, pois, na condio de scio de empresa, teria suprimido tributos,
mediante fraude fiscalizao tributria, no perodo de janeiro de 1998 a abril de
2000. I I . Evidenciado ter sido o parcelamento do dbito tributrio deferido j na
vigncia da Lei n. 10.684/2003, aplica-se ao caso o disposto no art. 9 do referido
Diploma Legal, afastando-se a incidncia da Lei 9.249/95.
I I I . Embora o mencionado artigo 9 da Lei 10.684/2003 faa aluso apenas a
pessoa jurdica , o art. 1, 3, inciso III traz meno expressa aplicao das
regras do parcelamento s pessoas fsicas.
I V .Comprovado, a partir de prova inequvoca, a insero do dbito tributrio no
programa de parcelamento, torna-se possvel a suspenso da pretenso punitiva
estatal.
V. A extino da punibilidade, com base na Lei 10.684/2003, depende da
demonstrao de pagamento integral da dvida fiscal, que no a hiptese dos autos.
VI.Deve ser determinada a suspenso do curso da ao penal instaurada contra o
paciente, bem como da pretenso punitiva do Estado, durante o perodo em que