MATERIAL DE APOIO

Disciplina: Direito Penal Geral

Professor: Andr Estefam
Aulas: 03 e 04 | Data: 05/02/2015

ANOTAO DE AULA
SUMRIO
PRINCPIO E REGRA
PRINCPIOS BASILARES DO DIREITO PENAL
2. Princpio da legalidade
2.1 Reserva legal
2.2 Anterioridade
2.3 Taxatividade
3. Princpio da culpabilidade
3.1 Princpio da insignificncia ou bagatela
2.1 Reserva legal (lege scripta)
So espcies normativas (art. 59, CF): esse dispositivo enumera diversas espcies legislativas.
Espcies Normativas
EC
LC
LO
LD
Resoluo/decreto
legislativo
MP

Tratar de matria penal

SIM
SIM
SIM
NO
SIM*

Tipificar crimes
NO
SIM
SIM
NO
NO

NO**

NO

Pergunta: cabe MP penal benfica?

** A CF diz que MP no pode tratar de matria penal (art. 62, 1, b CF). Entretanto, a doutrina em sua maioria
entende possvel MP em matria penal, desde que seu contedo seja benfico, pois se admite analogia in bonam
partem. Ex.: o art. 32 da Lei 10.826/03 prev a entrega espontnea, sendo causa extintiva da punibilidade
um exemplo de MP 417/08 convertida em Lei 10.826/03.
Assim, em primeira fase, responda de acordo com que est escrito na CF, ou seja, no haver MP em matria
penal. Contudo, quando o questionamento sobre a MP ocorrer na fase escrita ou fase oral, diga que, em que pese
a literalidade da CF possvel MP benfica em matria penal.
Costume e analogia
Portanto, quando se afirma que h necessidade de lei em sentido formal, isso significa que costume e analogia
NO podem criar ou agravar tipos penais em absoluto. Todavia, o uso dos costumes bem como da analogia
podem ser utilizados em direito penal.

Intensivo Modular Diurno

CARREIRAS JURDICAS
Damsio Educacional

Os COSTUMES podem servir como FONTE DE NORMAS PERMISSIVAS (ex.: trotes acadmicos esse
comportamento no considerado criminoso, mas exerccio regular de direito [art. 23, III, CP]) ou como
ELEMENTO DE INTERPRETAO (ex.: art. 233, CP crime de ato obsceno).
O que analogia?
A analogia mtodo de integrao do ordenamento jurdico que pressupe a existncia de lacuna (hiptese no
prevista no direito). Integrar significa completar.
Na analogia ocorre o preenchimento de lacunas (colmatao), suprindo eventuais omisses. Portanto, na analogia
aplica-se uma norma existente que regula hiptese anloga ao fato concreto lacunoso.
O que se veda a analogia in malam partem, pois esta cria ou agrava. Entretanto, analogia in bonam partem
autorizada, pois resulta em soluo favorvel ao ru.
Ex.: art. 83, CP como fica o condenado primrio com maus antecedentes? Identificada a lacuna (hiptese no
regida pelo art. 83), a soluo exigir o cumprimento de 1/3 da pena, resultando em analogia in bonam partem.
Qual a diferena entre analogia in malam partem e interpretao extensiva?
A analogia mtodo de integrao, enquanto que interpretao extensiva mtodo de intepretao, cuja
finalidade estabelecer o alcance e o sentido de uma norma qualquer. Na analogia, a lei aplicada a um caso
diverso do que ela prev, porm anlogo (semelhante). Na interpretao extensiva, todavia, alarga-se o alcance
do texto, mas regula situao nele contida.
ATENO: interpretao analgica ocorre quando o legislador utiliza uma frmula geral seguida de hipteses
casusticas, que se autolimitam. Ex.: art. 121, 2 (praticar o homicdio mediante traio, emboscada,
dissimulao [hipteses casusticas] ou qualquer outro meio que dificulte ou impossibilite a defesa da vtima
[frmula geral]).
Quando se usa a interpretao extensiva? Usa-se sempre que a lei disse menos do que pretendia (lex minus dixit
quam voluit). Ex.: art. 159, CP (extorso mediante sequestro) e art. 148, CP (sequestro ou crcere privado).
O crcere privado uma forma mais intensa de restrio liberdade de locomoo (ex.: cela). Por outro lado, no
sequestro h restrio da liberdade mais tnue em comparao com o crcere.
E se o sujeito for vtima de EXTORSO MEDIANTE CRCERE PRIVADO? Aplica-se o art. 159, interpretando a
palavra sequestro de forma ampla. A palavra sequestro no art. 159 abrange qualquer limitao de liberdade,
inclusive o crcere.
2.2 Anterioridade (lege praevia)
um dos desdobramentos do princpio da legalidade.
Quanto irretroatividade da lei, h uma exceo prevista pela CF no art. 5, XL e art. 2, CP, que dispe: a lei
penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru (retroatividade benfica da lei penal).

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2.3 Taxatividade (lege certa)

A lei penal deve conter um mandato de certeza.
Trata-se da exigncia de lei penal com CONTEDO DETERMINADO. No adianta recair sano sobre o
comportamento criminoso se a definio desse comportamento elaborada de forma obscura, no permitindo
delimitar o campo de atuao do direito penal.
No Cdigo Penal Alemo (1939) era crime praticar qualquer conduta contra o sentimento sadio do povo
alemo. Assim, diante de uma definio to obscura/genrica quanto essa, evidentemente no se permite
estabelecer o que configura o comportamento como criminoso (ausncia de segurana jurdica).
Como em doutrina denominado o tipo penal obscuro/genrico, o qual no permite estabelecer com preciso o
comportamento incriminado? o tipo penal VAGO (inconstitucional). O princpio da taxatividade conduz na
vedao de tipos penais vagos.
ATENO: NO confundir tipo penal vago com crime vago, bem como no confundir tipo penal vago com tipo
aberto.
Crime vago aquele cujo sujeito passivo (titular do bem jurdico tutelado) um ente sem personalidade jurdica.
Ex.: crimes contra a famlia (famlia no detm personalidade jurdica); sujeito passivo do trfico de drogas (bem
jurdico tutelado = sade pblica; titularidade = coletividade).
Tipo aberto o que contm expresses com significado amplo, mas de contedo determinado. Crimes culposos
so definidos como tipo penal aberto.
Ex.: art. 121, 3, CP se o homicdio culposo. O que homicdio culposo? Matar algum mediante
imprudncia, negligncia e impercia. Quantas hipteses podem gerar homicdio culposo? So inmeras.
Portanto, esse tipo penal ABERTO, abarcando inmeras condutas.

3. Princpio da culpabilidade
O que se entende pelo princpio da culpabilidade? Como podemos enunci-lo?
Por fora desse princpio, no h pena sem culpabilidade nulla poena sine culpa.
O fundamento constitucional o art. 5, LVII, CF (fundamento implcito). Ademais, consultando esse dispositivo,
deparamos com um princpio processual penal chamado em trs designaes:
(i) princpio da presuno de inocncia;
(ii) presuno de no culpabilidade; e
(iii) princpio do estado de inocncia;
Assim, no concurso, qual designao devemos utilizar? Para o concurso da Defensoria Pblica, deve-se adotar a
terminologia PRINCPIO DO ESTADO DE INOCNCIA. Isso porque, argumenta-se que a CF no presume a inocncia

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da pessoa, mas, que h uma declarao da inocncia das pessoas. A CF confere o status de inocncia ao indivduo
enquanto no condenado em sentena criminal transitada em julgado.
No concurso do MP, deve-se utilizar a terminologia presuno de no culpabilidade, pois a CF em momento
algum presume que somos inocentes, apenas ressalvando que culpados no somos enquanto no condenados
em sentena penal condenatria com trnsito em julgado.
Para a magistratura, qualquer designao vlida.
Portanto, para algum ser condenado necessrio ter reconhecida sua culpabilidade. Assim, para se atingir
condenao criminal (impondo pena criminal), deve-se verificar se o indivduo culpado.
Pergunta-se: o que se entende por culpabilidade? O que necessrio para que se imponha a pena? Inicialmente,
entendia-se que a culpabilidade era dolo ou culpa, sob pena da imposio de responsabilidade penal objetiva,
que era vedada.
Era muito comum um instituto chamado versari in re illicita. O que isso? a responsabilidade penal baseada na
mera voluntariedade do ato, independente, portanto, de dolo ou culpa.
Hodiernamente, temos algum resqucio de versari in re illicita? Temos. O art. 3, LCP diz que para efeito de
contraveno basta a voluntariedade do ato, independente de dolo ou culpa (responsabilidade penal objetiva).
Sabemos que a verso inicial da culpabilidade era dolo e culpa. Ento qual a verso atual da culpabilidade (verso
que mais se coaduna com o CP)? Resposta: dolo ou culpa elemento da conduta que integra o fato tpico
(princpio da responsabilidade penal subjetiva).
Destarte, podemos elencar como elementos da culpabilidade: imputabilidade, potencial conscincia da ilicitude e
exigibilidade de conduta diversa (impoex).
No h pena sem culpabilidade. Assim, a imposio da pena exige a presena desses elementos (impoex).
Quais so os princpios derivados ou decorrentes da culpabilidade?
3.1 Princpio da insignificncia ou bagatela
Estabelece que condutas que produzem leses insignificantes ao bem juridicamente protegido so penalmente
atpicas. A insignificncia resulta na atipicidade da conduta.
Imagine que uma emprega domstica subtraia cabeas de alhos da patroa. Percebemos que essa conduta se
encaixa na descrio do crime de furto (art. 155, CP). Ocorre que, diante da insignificncia da leso ao bem
jurdico em comparao ao patrimnio do empregador, conclui-se que tal ato ser considerado atpico.
Ento, pergunta-se: como dizer atpica uma conduta que se amolda ao tipo penal?
necessrio saber que a tipicidade no se esgota na subsuno do ato descrio legal. Portanto, a tipicidade do
comportamento, alm da subsuno norma, requer leso e perigo de leso ao bem jurdico protegido. A relao

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de subsuno da conduta norma preenche a chamada tipicidade formal. Enquanto que a leso ou perigo de
leso ao bem jurdico formam a tipicidade material.
Portanto, a insignificncia resulta na atipicidade material.
O STF tem jurisprudncia consolidada sobre o princpio da insignificncia. Antigamente os Tribunais no a
reconheciam.
Hoje o STF aplica a insignificncia com absoluta certeza, de forma criteriosa. Assim, para o princpio ser aplicado,
deve haver o respeito a quatro vetores, quatro diretrizes. E quais so esses vetores?
Esses vetores foram criados em PROL da sociedade. So eles:
ausncia Periculosidade social
reduzida Reprovabilidade da conduta
mnima Ofensividade do ato
nfima Leso jurdica
A consequncia prtica desse prol efetuar uma anlise criteriosa da conduta.
Para o STF, esse princpio no pode ser aplicado aos reincidentes.
Nesse sentido, pela jurisprudncia do STJ e do STF no se aplica o princpio da insignificncia:
a) a crimes com violncia ou grave ameaa contra a pessoa.
b) ao furto qualificado, pois h elevada reprovabilidade.
c) aos crimes contra a administrao pblica (crimes funcionais). Ex.: peculato, corrupo.
d) a comportamentos tipificados na lei antidrogas, mesmo para aquele sujeito que porta nfima quantidade de
drogas, em razo da relevncia do bem jurdico, qual seja, a sade pblica.
5) Crime de descaminho (art. 334, CP)
Pratica descaminho quem importa para o Brasil um produto permitido, porm no efetua o pagamento dos
impostos necessrios. STF e STJ entendem que se o valor dos tributos e acessrios no ultrapassarem 20 mil reais,
aplica-se o princpio da insignificncia.
No modo particular do professor, o STF peca ao citar a insignificncia como principal fundamento, pois, na
verdade, a fundamentao diversa da exposta. A questo que h uma lei federal que isenta o ajuizamento de
execuo fiscal quando o tributo e acessrios no atingem 20 mil reais.

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Assim, como a execuo fiscal nesse valor no ajuizada, no h sentido criminalizar o ato. Caso contrrio,
haveria a inverso dos papeis, pois o direito penal deve ser a ltima das medidas (ultima ratio) ou seja, o direito
penal deve ser o ltimo instrumento a ser utilizado.
Qual o princpio que afirma ser o direito penal a ultima ratio? o princpio da interveno mnima.
H doutrinadores que dividem o princpio da bagatela em:
(i) bagatela prpria ou insignificncia: resulta na atipicidade material do ato (nfima leso jurdica).
(ii) bagatela imprpria: se d em casos de irrelevncia penal decorrente da desnecessidade da pena, produzindo a
ausncia de culpabilidade.
Essa tese da bagatela imprpria se fundamenta na ideia da TEORIA FUNCIONALISTA DA CULPABILIDADE. Ex.:
violncia domstica contra a mulher. Imagine um agente que agrediu sua mulher e, portanto, foi investigado e
indiciado pelo MP. Posteriormente, a vtima disse que no tinha mais interesse na punio do agente. Ocorre que,
para o STF, crime de leso corporal dolosa simples de ao penal pblica incondicionada (independe de
representao da vtima). Em juzo foi provada a agresso. O ru recorreu. No Tribunal, os desembargadores
entenderam que a imposio da pena era desnecessria, uma vez que a vtima disse que o convvio harmonioso
foi restabelecido. Nessa linha, foi entendido que o ato se transformou em um irrelevante penal, perdendo o
escopo pedaggico da pena. Numa viso funcionalista, o ru deve ser absolvido, porque como a pena
desnecessria, o caso se torna um irrelevante penal.
ATENO: os Tribunais Superiores rechaam a tese da bagatela imprpria nos casos de leso corporal envolvendo
violncia domstica, que caracteriza a grave violao de direitos humanos.

JURISPRUDNCIA
AgRg no REsp 1457973 / MG
Relator (a) Ministro GURGEL DE FARIA (1160)
rgo Julgador - T5 - QUINTA TURMA
Data do Julgamento - 18/11/2014
Data da Publicao/Fonte - DJe 27/11/2014
Ementa
PENAL. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. FURTO QUALIFICADO. CONCURSO DE AGENTES. PRINCPIO
DA INSIGNIFICNCIA. INAPLICABILIDADE.
1. O modus operandi da conduta praticada pelo paciente em concurso de 3 pessoas e dentro do quintal da
residncia da vtima impede a aplicao do princpio da bagatela.

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2. Agravo regimental desprovido.

QUESTO
FCC - 2014 - TRF - 3 REGIO - Analista Judicirio - rea Judiciria
Dentre as ideias estruturantes ou princpios abaixo, todos especialmente importantes ao direito penal brasileiro,
NO tem expressa e literal disposio constitucional o da
a) legalidade. legalidade.
b) proporcionalidade.
c) individualizao.
d) pessoalidade.
e) dignidade humana.

Resposta: alternativa b

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