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1.-RESEA HISTORICA
El arbitraje institucional vio su desarrollo el pasado siglo, relacionado directamente con la
las transacciones comerciales internacionales, para responder a las demandas de los
operadores del comercio que deseaban obtener una solucin de los eventuales conflictos
fuera de los tribunales ordinarios, al margen del territorio de las partes y por personas de
reconocida solvencia y experiencia en los temas objeto de controversia.
Las instituciones internacionales para el arbitraje comercial internacional ms importantes
son la Cmara de Comercio Internacional (CCI), la London Court of International
Arbitration (LCIA) y la American Arbitration Association (AAA).
Vemos pues que en la dcada de los 90s, el Per se caracteriz por impulsar y promover
la utilizacin del arbitraje por parte del Estado, como medio alternativo de solucin de
controversias respecto al Poder Judicial, en algunos casos incluso de manera obligatoria.
De otro lado, sabemos que existen dos tipos o clases de arbitraje: el ad hoc y el
institucional. Mucho se ha escrito sobre ambos tipos de arbitraje y opinado sobre sus
ventajas y desventajas. Reflexionaremos a lo largo de
1.1.-VIGENCIA EN EL PERU
DECRETO LEGISLATIVO QUE NORMA EL ARBITRAJE DECRETO LEGISLATIVO N
1071
DECRETO LEGISLATIVO QUE NORMA EL ARBITRAJE TTULO I DISPOSICIONES
GENERALES
Artculo 7.- Arbitraje ad hoc e institucional.
1. El arbitraje puede ser ad hoc o institucional, segn sea conducido por el tribunal arbitral
directamente u organizado y administrado por una institucin arbitral.
2. Las instituciones arbitrales constituidas en el pas deben ser personas jurdicas, con o
sin fines de lucro. Cuando se trate de instituciones pblicas, con funciones arbitrales
previstas o incorporadas en sus normas reguladoras debern inscribirse ante el Ministerio
de Justicia.
3. En caso de falta de designacin de una institucin arbitral, se entender que el arbitraje
es ad hoc. La misma regla se aplica cuando exista designacin que sea incompatible o
contradictoria entre dos o ms instituciones, o cuando se haga referencia a una institucin
arbitral inexistente, o cuando la institucin no acepte el encargo, salvo pacto distinto de
las partes.
2.-RESUMEN
En trminos generales, podemos definir al arbitraje institucional como aquel que es
organizado y administrado por una institucin arbitral, y al arbitraje ad hoc como aquel que
es administrado por los propios rbitros de acuerdo a las reglas procedimentales que se
establezcan de conformidad con la Ley de Arbitraje. Sin embargo, esta diferencia,
aparentemente simple, implica una serie de consecuencias importantes (ventajas y
desventajas) para cualquier arbitraje, pero especialmente para aquellos en los que el
Estado participa.
El lugar donde se desarrolla el arbitraje o sede arbitral puede entenderse de diferentes
maneras: en sentido estricto est referido al lugar geogrfico y jurisdiccional en donde se
realizar el proceso y, por lo tanto, la ubicacin determinar las normas aplicables. Por
otro lado, puede ser entendido como el lugar en donde se organizar y desarrollar el
proceso llevando a cabo las actuaciones arbitrales fsicamente, as como la presentacin
de escritos y custodia del expediente. En este caso se habla muchas veces de sedes adhoc y de sedes institucionales.
En estas lneas nos vamos a referir a la segunda de las interpretaciones sobre el lugar en
que se lleva el arbitraje ad-hoc y el arbitraje institucional.
Como regla general, son las partes las que determinan cuando acuerdan llevar su
diferendo a arbitraje, si es que este ser administrado por una institucin arbitral que se
encargue de su organizacin en donde los rbitros se limiten a la conduccin del proceso,
denominndose arbitraje institucional o administrado; o si deciden que sean los mismos
rbitros quienes organicen y conduzcan el proceso, en dicho caso nos encontraremos
ante el denominado arbitraje ad-hoc.
Las ventajas del arbitraje para resolver controversias sobre los procedimientos judiciales
son conocidas ampliamente: la rapidez, menor coste econmico, flexibilidad del
procedimiento,
confidencialidad,
especializacin
de
los
rbitros,
etc.
Quien acude al arbitraje puede decidir: acceder al arbitraje institucional o acceder al
arbitraje "ad hoc". En el primer caso, las partes designan a una institucin arbitral para
que administre el arbitraje. Las instituciones arbitrales tienen dictadas reglas y
procedimientos preestablecidos. En el segundo, el arbitraje "ad hoc" o no administrado
por ninguna institucin, se elige para un arbitraje determinado, el cual es administrado por
los propios rbitros.
Antes de comenzar, recordamos que una de las piedras angulares sobre la que se asienta
el arbitraje es la voluntad de las partes. Si se decantan por el arbitraje ad hoc, el
procedimiento se regir por una clusula a favor de un rbitro o tribunal arbitral
predeterminado. Si lo hacen por institucional, ser administrado por una entidad arbitral
o una corte de arbitraje conforme a su propio reglamento.
El primero es bastante habitual en los arbitrajes internacionales. En cambio, el arbitraje
institucional en los ltimos aos ha cobrado protagonismo en los internos o domsticos.
Una de las grandes diferencias entre uno y otro, es que en el arbitraje ad hoc las partes y
el rbitro deben pactar qu procedimiento van a seguir, mientras que en el institucional ya
se ha establecido a travs de su ordenanza procesal (a no ser que las partes, de comn
acuerdo, opten por modificarlo).
Ser dicho reglamento el que, en caso de que surja un litigio, gestionar el procedimiento:
los requisitos para presentar la demanda y contestacin a la demanda; la designacin de
los rbitros; los plazos procesales; el plazo para la prctica de la prueba, las conclusiones
y el dictamen del laudo que pondr fin al arbitraje).
Los reglamentos tambin regulan la posibilidad de pedir prueba anticipada, medidas
cautelares y otras cuestiones de relevancia. De ah la importancia de conocer bien el
contenido del reglamento y el funcionamiento de una institucin arbitral antes de aceptar
la clusula.
Otra distincin entre uno y otro radica en los costes. Las instituciones publican sus tarifas
y los honorarios de los rbitros; mientras que en el ad hoc, es el rbitro o el tribunal el que
establece la cuanta de dichos honorarios.
3.-CONCEPTOS
Arbitraje Ad-hoc
Hay dos tipos de arbitraje. El arbitraje institucional y el arbitraje ad hoc.
El arbitraje ad hoc, es en el cual no existe ninguna institucin que administre el sistema:
son las propias partes las que suministran las normas sobre las que deben actuar y todo
lo necesario para que el arbitraje proceda.
As les proveen de los mecanismos de eleccin de los rbitros, indican el lugar, el idioma,
los procedimientos a aplicar, mtodos de coercin en caso de incumplimiento, plazo para
establecer el laudo y los recursos pertinentes que cabras contra el laudo.
La desventaja en este tipo de arbitraje est en que no habiendo intervenido una entidad
que preste el servicio administre el sistema e intermedie entre las partes, cualquier
diferencia que surja entre ellas ser resuelta en sede judicial. Si las partes no se ponen de
acuerdo, sobre el rbitro tercero, si se produce una recusacin contra un rbitro, se debe
reemplazar, si procede remplazar al rbitro: por renuncia, fallecimiento o irresponsabilidad
al ejercer el cargo.
Arbitraje Institucional
El arbitraje institucional se sustancia conforme al reglamento de arbitraje de la institucin
elegida, y con la asistencia de la misma.
Por otro lado, el arbitraje institucional por su parte es en el cual intermedia entre los
rbitros una entidad especializada que administra y organiza el trmite y presta servicios
tiles para resolver la controversia.
Se rige por un reglamento al que se someten las partes, sin embargo se valen de
instrumentos cada vez ms giles, de modo de adecuar las reglas de las necesidades de
los usuarios surgiendo reglamentos de "arbitraje comn" u otras variantes como "arbitraje
acelerado". Para optimizar la duracin del proceso de gran importancia para el tiempo
como factor fundamental.
Al recurrir al arbitraje institucional por circunstancias especficas. Este aporta la doble
confianza de que se puede confiar no solo en el reglamento del centro o institucin arbitral
elegidos, sino tambin en el personal de dicho centro para que lleve a cabo un
seguimiento de los expedientes, de forma ms o menos exhaustiva.
La eleccin de la institucin arbitral depende de criterios relacionados, inter alia, con la
nacionalidad de las partes, el tipo de actividad empresarial, los problemas de ejecucin y
ciertos factores regionales y polticos, sin olvidar el grado de administracin y supervisin
del expediente, como ya se ha mencionado.
Tambin hay otras formas Standard, para pactar el arbitraje, a travs de modelos de
convenio arbitral y todos los servicios de rutina para posibilitar su arbitraje, como recibir y
modificar las demandas, fijar los honorarios de los rbitros y peritos, elegir los rbitros,
resolver recusaciones contra ellos, sustituirlos por vacancia o renuncia, fijar la sede del
arbitraje o el idioma en que se tramitarn las actuaciones y en general todo lo relacionado
al proceso de arbitraje.
CULES SON LAS VENTAJAS Y
ADMINISTRADO Y LAS DEL AD HOC?
LAS
DESVENTAJAS
DEL
ARBITRAJE
SUPERVISION
ARBITRAJE INSTITUCIONAL.- Los rbitros, las partes, sus abogados y representantes
tienen que seguir una lnea de conducta acorde con el Cdigo de tica del Centro, el cual
es supervisado por el Consejo Superior.
ARBITRAJE AD HOC.- No hay un rgano imparcial ni una institucin que supervise las
conductas y cumplimiento de principios ticos.
DECISIONES ADMINISTRATIVAS
ARBITRAJE INSTITUCIONAL.- Las designaciones residuales de rbitros, las decisiones
sobre las recusaciones de los rbitros y las decisiones sobre los honorarios y los gastos
arbitrales estn a cargo del Consejo Superior de Arbitraje.
ARBITRAJE AD HOC.- No existe un rgano administrativo que tome decisiones directas
sobre las designaciones residuales, las recusaciones y los costos arbitrales. Las partes
deben recurrir a las Cmaras de Comercio para resolver estas situaciones y en otros
casos, las decisiones son retenidas por los propios rbitros.
VENTAJAS DEL ARBITRAJE AD HOC
e) Parte administrativa.
Las instituciones arbitrales asumen la responsabilidad de la parte administrativa e incluso
de secretara a los rbitros, tales como recibir los escritos de demanda y las
contestaciones de las partes, fijar plazos para el procedimiento arbitral, conceder un plazo
para dictar el laudo, etc.
f) Asistencia logstica a las partes y a los rbitros.
Las instituciones arbitrales suelen poner a disposicin de los rbitros y de las partes locales apropiados, medios audiovisuales y de reproduccin de documentos y personal
auxiliar profesionalizado para las audiencias y para la prctica de pruebas.
g) Asesora y supervisin de los rbitros.
Algunas instituciones arbitrales participan activamente en la supervisin del arbitraje y de
su buen funcionamiento, de gran ayuda para las partes y en especial para los rbitros.
6.-CONCLUSIONES
En lneas generales, tanto las sedes institucionales como las ad-hoc, deben brindar un
ambiente amigable para las partes, quienes deben percibir con claridad la diferencia de
acudir a un juzgado, demostrando una operatividad funcional amable, rpida y eficiente.
El desarrollo de la institucin arbitral en nuestro pas ha ocasionado que los operadores
de dicho mecanismo alternativo de solucin de controversias vayan implementando y
perfeccionando cada vez ms su aplicacin. De este modo, entre muchos de sus
requisitos, el de la sede arbitral o lugar del arbitraje es un elemento de suma importancia
que ha empezado a tomarse en cuenta y se viene especializando para as mejorar la
aplicacin del sistema.
Si bien la libertad de eleccin de los rbitros en el arbitraje es una de las caractersticas
ms notoria de este mecanismo de solucin de controversias, en el caso especfico del
arbitraje en las contrataciones del Estado, se han establecido una serie de exigencias y
requisitos para la designacin de rbitros, algunos de ellos aplicables a todos los tipos de
arbitraje, mientras que otros estn referidos slo a alguno de ellos.
Por otro lado, la intervencin del OSCE en las designaciones de rbitros, en los supuestos
normativamente establecidos, para arbitrajes ad hoc, SNA-OSCE y algunos supuestos
excepcionales, es residual a la voluntad de las partes, y actualmente se realiza conforme
al procedimiento y la metodologa establecida en la Directiva N 019-2012-OSCE/CD, con
las modificaciones incorporadas por la Resolucin N 373-2013-OSCE/PRE del 31 de
octubre de 2013