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1. Nota introdutria
Esta viagem Guin-Bissau atravs do Direito Penal que vos
proponho, tem por base a minha experincia de dois anos como
coordenador cientfico da Faculdade de Direito de Bissau. Trata-se de
uma das duas instituies de ensino superior existentes naquele pas
e assenta num projecto de cooperao entre a Guin-Bissau e
Portugal, executado, pelo lado portugus, pela Faculdade de Direito
de Lisboa e, alm do ensino do Direito, fornece, por vrias formas,
apoio jurdico s instituies guineenses de administrao da justia.
Produz uma revista, de periodicidade irregular, que se encontra,
como seria de esperar, neste magnfico Instituto.
A Guin-Bissau um pequeno pas da costa ocidental de frica,
situado entre o Senegal e a Guin-Conakry, com cerca de 1 milho de
1 Verso alargada da conferncia proferida no Instituto Max-Planck de Freiburg i. Br. em
17 de Abril de 1996. Quero agradecer muito especialmente ao Prof. Doutor Peter
Hnerfeld, Dr Maria Joo Antunes e ao Dr. Marcus Hoffman todo o estmulo e o apoio
que me deram na preparao deste trabalho.
da inimputabilidade ou da imputabilidade
Defendem a mesma soluo para casos idnticos ocorridos nas antigas colnias
inglesas GLANVILLE WILLIAMS, Homicide and the supernatural, in Law Quartely
Review, 65 (1949), p.491 e ss.; JUSTIN LEWIS, The outlook for a devil in the colonies, in The
Criminal Law Review, 1968, p.661 e ss. correcta a ideia expressa em The cultural defense
in the Criminal Law (notes), cit., p.1297, de que o argumento da "falta de inteno legal",
em tese geral, to inadequado para exprimir a defesa cultural como o argumento da
insanidade mental, porque igualmente degradante e desrespeitador do pluralismo
cultural.
36 Do mesmo modo, JUSTIN LEWIS, ob.cit., p.666 e s.
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confiando que ele se no produziria 37. Penso que a punio tem aqui
sentido.
Uma ltima questo deve agora ser colocada. A soluo
dogmtica que preconizo e que me parece respeitar as
particularidades culturais das comunidades analisadas compatvel
com as exigncias de preveno geral positiva do Direito Penal? No
enfraquece ela a convico geral acerca do valor do bem jurdico vida
e da obrigatoriedade da norma que visa tutel-lo? Penso que no, por
duas razes fundamentais. A primeira, de natureza sociolgica,
consiste no facto de nas comunidades Mancanha, Manjaco e Pepel, o
comportamento praticado, desde que seja conforme s regras
tradicionais, no ser valorado como acto atentatrio da vida e fora
delas, por parte das outras etnias guineenses, no ser um
comportamento estranho s suas tradies culturais, mesmo quando
se trata de etnias que receberam mais tarde a influncia do Islo. A
outra razo interna ao sistema jurdico e prende-se com a relevncia
do princpio da culpa, que fundamenta toda a imputao subjectiva e
tambm aceite no Direito Penal guineense. A satisfao das
exigncias de preveno geral tem de respeitar este princpio sob
pena de se tornar ilegtima e ineficaz. Ilegtima, porque punir algum
que no atribui aos elementos do facto as significaes da lei e, por
isso, no encontra na norma correspondente um estmulo contrrio
ao comportamento lesivo, representa uma violao da dignidade da
pessoa humana, princpio estrutural de qualquer Estado de Direito.
Ineficaz, porque ningum compreender o sentido da aplicao de
uma pena que no tem em conta a situao particular e o mundo da
vida do agente, condies essenciais da imputao subjectiva 38. Na
verdade, a pertena a uma determinada forma de vida contribui
fortemente para a formao da identidade individual e, nessa
Com efeito, segundo o relato, a me estava convencida de que se tratava de um "uc",
pois a criana comia mal, babava-se e tinha outros comportamentos estranhos.
38 Neste sentido, OTTO BACKES, Strafrecht und Lebenswirklichkeit, in Festschrift fr W.
Maihofer zum 70. Geburtstag, ed. Vittorio Klostermann, Frankfurt, 1988, p.56 e ss.
Afirma o autor que "a penetrao na realidade da vida do acusado exigida do ponto de
vista da dogmtica jurdico-penal, porque de outro modo no pode ser comprovada a
culpa". Tambm em The cultural defense and the Criminal Law (notes) cit., p.1299 e ss., se
considera que os princpios de uma justia individualizada e do pluralismo tornam
necessria a considerao jurdico-penal das particularidades culturais do agente.
Acentua a relao entre pertena a um grupo cultural e identidade pessoal numa
perspectiva filosfica, JOSEPH RAZ, ob.cit., p. 178.
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