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PROBLEMAS RELACIONADOS COM O ARRESTO DE NAVIOS

Pelo Bastonrio Mrio Raposo


1. UMA PRIMEIRA QUESTO
1. Dispe o art. 9. do Decreto-Lei 201/98, de 10 de Julho, sob a epgrafe
Arresto e penhora de navios e mercadorias:
1. O navio pode ser arrestado ou penhorado mesmo que se encontre
despachado para viagem.
2. O disposto no numero anterior aplicvel aos gneros ou mercadorias
carregados em navio que se achar nas circunstncias previstas no nmero
anterior
Isto no obstante no art. 1. do diploma, que d a noo de navio, se dizer:
1. Para efeitos do disposto no presente diploma, navio o engenho
flutuante destinado navegao por gua.
2. Fazem parte integrante do navio, alm da mquina principal e das
maquinas auxiliares, todos os aparelhos, aprestos, meios de salvao,
acessrios e mais equipamentos existentes a bordo necessrios sua
operacionalidade.
Anunciara-se, alis, no prembulo do diploma que nele se consagra o
princpio de que o arresto e a penhora de navio e MERCADORIAS podem ser
efectuados mesmo que o navio j se encontre despachado para viagem,
PERFILHANDO-SE ASSIM A SOLUO DA CONVENO () SOBRE O
ARRESTO DE NAVIOS DE MAR () DE 1952.
O que frontalmente inexacto pois na Conveno no se prev (como
bvio) o arresto de mercadorias.
2. Dispunha o art. 491. do Cdigo Comercial (de 1888):
O navio despachado para viagem no pode ser arrestado ou penhorado, a
no ser por dvida contrada para o aprovisionamento dessa mesma viagem
ou para cauo de responsabilidade por abalroao.
nico. O arresto ou a penhora sobre gneros ou mercadorias j carregadas
em navio que se achar nas circunstncias previstas neste artigo, no
autoriza a sua descarga, seno nos termos em que o prprio teria ainda
direito de a exigir, pagando o interessado o frete, as despesas de carga,
descarga e dessarumao, e prestando cauo ao valor da fazenda

Este art. 491., que era susceptvel de alguma maleabilidade exegtica, j


que permitia subentender que os gneros ou mercadorias arrestveis eram
os que pertencessem ao armador, foi, entretanto, revogado pelo aludido
Decreto-Lei 201/98 (art. 33.).
3. O art. 829. do Cdigo de Processo Civil reproduziu no essencial as
solues do art. 491. (o navio despachado para viagem no pode ser
penhorado o que equivalia a dispor que tambm no poderia ser
arrestado: art. 402. do C.P.C.), com a inovao de que as mercadorias j
carregadas em navio despachado para viagem no podem ser penhoradas
(ou arrestadas), salvo se pertencerem a um nico carregador e o navio no
transportar passageiros.
No tocante ao art. 830. o mesmo se passou (n. 1: ainda que o navio j
esteja despachado para viagem, efectuada a penhora de mercadorias
carregadas, pode ser autorizada a sua descarga se o credor satisfizer por
inteiro o frete em dvida, as despesas de carga, estiva, dessarrumao,
sobredemora e descarga ou prestar cauo para pagamento dessas
despesas)(1).
4. O quase inacreditvel que no Decreto-Lei 38/2003, de 8 de Maro,
respeitante ao novo regime da aco executiva, permanece intocado o art.
829. do Cdigo de Processo Civil. Quanto ao art. 830. o mesmo se passa.
E o certo que o legislador no actuou por distrao total, j que neste art.
830. chegou mesmo a fazer uma alterao formal, reforando uma posio
contrria doutrina, s legislaes de todos os pases, Conveno de
1952 (ratificada por Portugal em 1957) e, the last (and) the least,
esforada explicao do nico autor portugus que, ao que saibamos, se
pronunciou sobre o assunto(2).
Ao actuar assim o Ministrio da Justia, em 2003, contradisse frontalmente o
n. 1 do art. 9. do Decreto-Lei n. 201/98, de 10 de Julho, dele prprio
emanado.
Realmente, naquele n. 1 do art. 9. diz-se: o navio pode ser arrestado ou
penhorado mesmo que se encontre despachado para viagem. No Cdigo
de Processo Civil (art. 829., n. 1), antes e depois da reforma de 2003,
declara-se que o navio despachado para viagem no pode ser penhorado
(e, portanto, arrestado).
5. Alis, todo o sistema , nesta rea, confuso e precipitadamente
contraditrio.
sabido que, nos termos do n. 1 do art. 3. da Conveno de Bruxelas de
1952 sobre arresto de navios de mar, a providncia pode ter lugar ainda
mesmo quando o navio arrestado se encontre despachado para viagem.

Tem esta disposio como finalidade excluir a aplicao da norma do sinal


contrrio, ou seja, a que probe o arresto de um navio carregado e
despachado para viagem, constante de alguns ordenamentos internos(3).
A soluo de impedir o arresto de navios despachados para viagem foi a
que prevaleceu durante o sculo XIX e na 1. parte do sculo XX, na esteira
do Cdigo Comercial francs de 1808 (art. 215.).
Poder entender-se, e j se entendeu, que o exerccio do direito ao arresto
pode ser contraindicado por evidentes interesses prementes e relevantes.
Neste sentido pronunciou-se a Cour dAppel de Aix-en-Provence em
10.3.87(4). O arresto servir ento para criar uma presso excessiva e
desproporcionada sobre o devedor. Mas a questo altamente duvidosa e
ser quase impossvel estabelecer a linha de demarcao entre o uso e o
abuso. H que reconhecer que o arresto sempre um meio de presso
sobre o devedor(5).
2. O ARRESTO SOBRE A CARGA
6. o arresto um meio de conservao da garantia patrimonial (arts. 619.
e segs do Cdigo Civil). Efectiva-se atravs da apreenso judicial de bens do
devedor, quando haja justo (e justificado) receio de que este os inutilize ou
venha a ocultar(6).
Obviamente que ser possvel arrestar (ou penhorar) mercadorias
carregadas num navio se for alegado que o proprietrio dessas mercadorias
devedor do requerente do arresto.
O que de todo em todo ser impensvel que o regime (internacional ou
nacional) do arresto de navios de mar se possa aplicar s mercadorias nele
carregadas.
Nenhuma dvida poder haver sobre a no unidade constitutiva ou
pertinencial entre um navio e as coisas que nele so transportadas a partir
de um contrato de transporte celebrado com o armador e no pertencentes,
portanto, a este.
J Ripert salientava, categoricamente:
Quant la saisie des marchandises, elle ne sera de nos jours pratique que
par les cranciers des (chargeurs), larmateur ntant propritaire des
marchandises(7).
Em 24.5.1995 a Cour dAppel de Ruo decidiu exactamente neste sentido.
Manteve esta posio em 20.12.1995(8).

Noutro plano, e aqui compreensivelmente, a Cour de Cassation, em


13.1.1998, julgou que as regras do arresto de navios sero de aplicar aos
combustveis (soutes), porque qualificados como elementos do navio, o
que no acontece com a carga.
O que, insistimos, est completamente fora de causa a integrao do
arresto da carga nas regras especficas do direito martimo(9). Do mesmo
modo no sero arrestveis em conformidade com o Direito Martimo os
destroos dos navios (paves, relitti), no susceptveis de navegar(10).
7. A finalidade natural do arresto a de impedir a sada do navio ou a sua
deslocao ulterior. O credor met le navire la chane. Mas o navio poder
ser vendido ou hipotecado. E at poderia ser dado de fretamento, embora
tal no resultasse economicamente vivel.
Viegas Calada, que foi um notvel maritimista, compreendeu bem a
distino que haveria que estabelecer entre arresto de navio e arresto da
carga. Estava-se ento em 1932.
Dizia ele que o Cdigo Comercial permite o arresto ou penhora sobre
gneros ou mercadorias j carregadas em navio despachado para viagem
(o que no acontecia quando se tratasse do arresto do prprio navio). S
que estes actos no tm como consequncia o embarao do navio.
E prosseguia: quando muito pode acontecer que a carga arrestada tenha
de ser descarregada, se o dono dela ainda tiver direito a exigir essa
descarga, pagando no entanto o frete, as despesas de carga, descarga e
arrumao, prestando alm disso cauo ao valor da fazenda arrestada.
Falava Viegas Calada em credores da carga. E interrogava: Quais as
dvidas que podem determinar o arresto ou penhora na carga do navio?
Sero todas e quaisquer dvidas contra os donos das mercadorias
carregadas, ou sero apenas as dvidas respeitantes a essas mercadorias?.
A resposta estava no primeiro termo da interrogao. Podiam ser arrestadas
todas as dvidas.
A soluo proposta por Viegas Calada era inteiramente comportvel pelo
art. 491. do Cdigo Comercial:

no corpo do artigo trata-se da hiptese do arresto ou penhora de


navio despachado para viagem (como regra no admissvel);

No nico trata-se do arresto ou penhora de mercadorias em navio j


despachado para viagem (admissvel como regra).
O arresto de mercadorias no permitiria entretanto a sua descarga, a no
ser nos termos em que o prprio carregador teria ainda direito a exigila(11).

8. Foi publicado, entretanto, o aludido Decreto-Lei 201/98, cujo art. 9.,


depois de conter, a coberto de uma epgrafe que mistura duas realidades
completamente distintas (o arresto de navios e o arresto de mercadorias),
inclui um n. 1 mais ou menos inofensivo e um n. 2 que, se tomado ao p
da letra (e intuda a inteno do legislador), ostenta a apontada
enormidade de equiparar o arresto do navio ao arresto de mercadorias.
Passamos assim a possuir, neste aspecto, um sistema legal que no existe
em mais nenhuma parte do mundo civilizado (o que significar, mais ou
menos, no resto do mundo).
Isto depois de no art. 1., n. 1, do diploma se ter dito que para efeitos do
presente diploma, navio o engenho flutuante destinado navegao por
gua e do n. 2 do mesmo preceito se ter explicitado que fazem parte
integrante do navio, alm da mquina principal e das mquinas auxiliares,
todos os aparelhos, aprestos, meios de salvao, acessrios e mais
equipamentos existentes a bordo necessrios sua operacionalidade.
No tocante supresso, pelo Decreto-Lei n. 38/2003, de 8 de Maro, do n.
3 do Cdigo de Processo Civil, de dizer que, deixando inclumes os
defeitos do sistema global, ps termo a uma hiptese que no deixaria de
ter alguma razo de ser, ao admitir que mesmo em navio j despachado
para viagem as mercadorias nele carregadas pudessem ser penhoradas (ou
arrestadas) se todas elas pertencessem a um nico carregador e o navio
no transportasse passageiros.
O navio estaria, ento, como que ao servio desse carregador e no
haveria desvantagem de maior na interrupo da viagem(12). Isto, claro
est, se o requerente do arresto fosse credor do dono da carga e adoptadas
que fossem as regras de direito comum.
Isto at porque nos termos do n. 1 do art. 830. do mesmo Cdigo a
descarga da mercadoria poderia ser autorizada se o credor satisfizesse por
inteiro o frete em dvida e as despesas de carga, estiva, desarrumao,
sobredemora e descarga (ou prestasse cauo).
9. Como bvio, o estranho regime portugus s vale inteira margem da
Conveno de 1952 e da que lhe sucedeu, ou seja, a de 1999.
3. QUANDO SE APLICA A CONVENO DE 1952
10. Diz o art. 8. da Conveno de 1952:
1. As disposies da presente Conveno so aplicveis em qualquer dos
Estados Contratantes a todo o navio que arvore a bandeira de um Estado
Contratante.

2. Um navio que arvore a bandeira de um Estado no Contratante pode ser


arrestado num Estado Contratante, em virtude de um dos crditos
enumerados no art. 1. ou de qualquer outro crdito que autorize o arresto
segundo a lei desse Estado.
3. Todavia, qualquer Estado Contratante pode recusar todas ou parte das
vantagens da presente Conveno a qualquer Estado no contratante ou a
qualquer pessoa que data do arresto no tenha a sua residncia habitual
ou o seu principal estabelecimento num Estado Contratante.
4
5.
Subjacente a este preceito est a considerao da lei da bandeira, sendo
irrelevante a nacionalidade do proprietrio do navio, ou a do seu
estabelecimento principal ou domicilio. A lei da bandeira , naturalmente, a
lei do registo. Mas podem surgir a problemas, embora no frequentes(13).
No tocante ao n. 2, surgiram dvidas de entendimento, resultantes da
verso francesa, quando na parte final do preceito fala em cet tat. No
que foi seguida pela verso (oficiosa) portuguesa (nesse Estado). Este
Estado ser o Estado no contratante ou o do forum arresti?
A verso (oficial) inglesa do preceito esbate a maior dvida ao referir
expressamente the law of the Convention State. Ou seja, no se aplicar,
pura e simplesmente, a Conveno se o crdito no constar da closed list do
art. 1..
Quanto ao n. 3 quem poder recusar a aplicao da Conveno a qualquer
Estado no contratante ?
O Juiz da causa onde a questo se suscitar? Sustenta Ccile NavarreLaroche que essa recusa pertence a quem detiver competncia legislativa.
Mas, a ser assim, em que momento poder tal competncia ser exercida?
Sendo certo que tal recusa no figura entre as reservas que podem ser
apostas Conveno quando da ratificao ao da adeso a esta ter-se-
que concluir que o poder ser em qualquer acto legislativo posterior ao
ingresso na Conveno(14).
Alis, o art. 8., n. 2, da Conveno fonte de diversos entendimentos. Por
exemplo, a Corte di Cassazione italiana, em 25.5.1993, decidiu que o credor
de um navio de um Estado no contratante podia requerer o arresto com
base num dos crditos do art. 1. da Conveno. S os demais preceitos
desta no seriam aplicveis pelo tribunal do Estado contratante(15).
11. Dispe o n. 4 deste art. 8. que nenhuma disposio da presente
Conveno modificar ou afectar a lei interna dos Estados Contratantes no
respeitante ao arresto de um navio na jurisdio do Estado cuja bandeira ele
arvora, por pessoa com residncia habitual ou principal estabelecimento
nesse Estado.

Significa isto que o regime da Conveno no se aplica ao arresto em


Portugal de um navio portugus por um residente portugus(16).
Ou seja, a Conveno apenas se aplicar quando um dos trs elementos
(local do arresto, bandeira do navio a arrestar e requerente do arresto) for
estranho ao Estado onde tem lugar o arresto(17).
4. APLICAO DA CONVENO
12. Nos termos da Conveno para que um navio possa ser arrestado
bastar alegar a existncia de um dos crditos constantes da lista
exaustiva, e de aplicao restritiva, do seu art. 1., n. 1. No h que
justificar o receio de perda da garantia patrimonial.
Os acrdos do S.T.J. e da Relao de Lisboa respectivamente de 21.5.1996
(Colectnea-S.T.J., ano IV, II, p. 84) e de 19.3.1998 (Colectnea ano XXIII,
II, p. 96) decidiram, qualquer deles, que h apenas que alegar e que provar
o correspondente crdito martimo.
Segundo a doutrina e a jurisprudncia internacionalmente prevalecentes
bastar a mera alegao, no tendo que ser feita a prova do crdito.
assim em Espanha, na Holanda, em Itlia e na Blgica, sem sombra de
dissonncia(18).
Em Frana, no obstante o peso da generalidade das vozes mais
autorizadas no sentido de ser suficiente a alegao de um crdito (E. du
Pontavice, Rodire, Villeneau, Vialard, etc.), uma ou outra Cour dAppel
ainda adopta posies no concordantes. Assim a de Poitiers (em
13.11.1985) ao exigir a prova de que o crdito martimo tinha um carcter
srio e certo. A Cour de Cassation, em 26.5.1987 (D.M.F., 1987, p. 645)
rectificou o erro. Propendeu para o exacto sentido a Cour dAppel dAix-enProvence em 24.9.1992, mas j divergiu a Cour dAppel de Ruo em
2.4.1992(19).
13. Face lista do n. 1 do art. 1. da Conveno tem sido entendido no
serem crditos martimos os resultantes de prmios de seguros e de
encargos de corretagem(20).
As omisses foram corrigidas na Conveno de 1999 (al-neas q) e r) do n.
1 do art. 1.).
De qualquer modo, crditos martimos h cujo enquadramento na listagem
taxativa e de interpretao restritiva do n. 1 do art. 1. da Conveno de
1952 duvidoso. Subsiste sempre, com efeito, uma certa margem de
interpretao, caso a caso.

Assim, e como exemplo, a Cour dAppel de Ruo decidiu, em 27.4.1990, que


se enquadrava no mbito da closed list da Conveno o arresto de um
navio com base nas operaes de descarga do mesmo navio, por se tratar
de um desembolso do capito por conta do navio (alnea n) do n. 1 do art.
1.)(21).
E a locao de um conjunto de contentores por um armador para a
explorao da sua frota de navios porta-contentores? Entende a Cmara dos
Lordes que sim se a locao for feita para a utilizao de contentores
destinados a ser carregados precisamente no navio que o locador do
contentor pretende arrestar(22). Entretanto um tribunal de Roterdo
autorizou o arresto de todos os contentores locados destinados explorao
dos navios do armador, sem precisar quais(23).
5. QUE NAVIOS PODEM SER ARRESTADOS?
14. Dispe o art. 3. da Conveno:
1. () qualquer autor pode fazer arrestar, tanto o navio a que o crdito se
reporta, como qualquer outro pertencente quele que na data da
constituio do crdito martimo era proprietrio do navio a que este crdito
se refere (excepto nos casos previstos nas alneas o), p) ou q) do n. 1 do
art. 1., ou seja, em casos relativos a questes de propriedade ou a
hipotecas sobre o navio, pois ento apenas pode ser arrestado o navio a que
respeita a reclamao).
2. Reputar-se- terem o mesmo proprietrio os navios cujas quotas-partes
pertenam, em propriedade, mesma ou mesmas pessoas.
3.
4. No caso de fretamento de navio, com transferncia de gesto nutica,
quando s o afretador responder por um crdito martimo relativo a esse
navio, o autor poder fazer arrestar o mesmo navio ou outro pertencente ao
afretador, com observncia das disposies da presente Conveno, mas
nenhum outro navio pertencente ao proprietrio poder ser arrestado por
tal crdito martimo . A precedente alnea aplica-se igualmente a todos os
casos em que pessoa diversa do proprietrio devedora de um crdito
martimo.
15. o n. 1 do preceito de fcil entendimento. Como regra, pode ser
arrestado no apenas o navio a que o crdito se reporta (offending ship)
como qualquer outro do mesmo proprietrio. Exceptuam-se os casos
previstos nas alneas o), p) e q) daquele n. 1. Isto : quando estiver em
causa uma questo relacionada com a propriedade ou com a sua
compropriedade ou, ainda, com uma garantia hipotecria (ou mortgage).
Nestas trs hipteses-tipo poder apenas ser arrestado o navio a que tais
questes disserem respeito.
16. Permite o n. 4 do mesmo art. 3. o arresto de um navio com base num
crdito a que deu causa pessoa diferente do seu proprietrio. Assim, no

caso de uma dvida contrada por um afretador para a qual tinha sido
transferida a gesto nutica(24).
Em decorrncia directa do regime previsto no Decreto-Lei 191/87, de 29 de
Abril, apenas o fretamento em casco nu estaria abrangido por aquele n. 4
do art. 3. o que seria contrrio ao esprito do preceito. S que uma
interpretao rgida e restritiva est hoje praticamente abandonada, como
j acentuava Emmanuel du Pontavice(25).
Neste sentido, diz Francesco Berlingieri que o arresto poder recair sobre
um navio em relao ao qual tenha sido contratado um fretamento em
casco nu (bareboat charter), e mesmo em caso de time charter and, even if
in a more limited number of cases, against a voyage charter(26).
17. A 2. parte do n. 4 do art. 3. suscita outro problema largamente
controvertido. O crdito martimo que permita o arresto dever ser um
crdito privilegiado, ou poder ser um crdito comum?
Parece de reconhecer um direito de arresto incondicionado, sem qualquer
dependncia do carcter privilegiado do crdito.
E neste sentido so de apontar numerosas decises judiciais francesas e
italianas recentes (sobretudo da 2. metade dos anos 90)(27).
E, na realidade, parece que o art. 9. da Conveno no conduz doutrina
que coloca no n. 4 do art. 3. o requisito da natureza privilegiada do
crdito. Bem ao contrrio(28).
18. Suscita o n. 2 do art. 3. (reputar-se- terem o mesmo proprietrio os
navios cujas quotas-partes pertenam, em propriedade, mesma pessoa),
na sua linearidade formal, complexas dvidas de exegese.
Surgiram estas, desde logo, com a proliferao das single ship companies,
que correspondem a uma tcnica jurdica que leva a constituir tantas
sociedades distintas quantos os navios a armar e explorar. Em teoria, cada
Single Ship, tendo patrimnio diverso do das outras, com elas no se poder
confundir. E pelas dvidas de cada um no podero responder as demais.
S que, tendo sobretudo em vista as frotas das grandes empresas de
navegao, repartidas em single ship companies (o que em si mesmo no
uma prtica ilegal(29)) a doutrina e a jurisprudncia francesa levaram a um
ponto extremo a transposio para o D.M. da teoria da aparncia. Os laos
de parentesco entre dois navios so, por vezes, extremamente frgeis. A
teoria no se limita a permitir o arresto de um navio pertencente a uma
single ship com base nas dvidas de um outro navio pertencente a uma
single ship cujos scios so diversos. o caso, apontado por Antoine
Vialard(30), de pelas dvidas de uma sociedade de gesto (management),

que no proprietria de nenhum navio, responderem os navios das single


ship companies que ela gere.
A Cour dAppel de Ruo em 6.1.1994 decidiu que o n. 2 do art. 3. se
ajustava ao caso em que ocorria uma unidade financeira entre as
sociedades proprietrias dos navios e a existncia de administradores
comuns(31).
E a mesma Cour dAppel entendeu, em 14.9.2000, que era vlido o arresto
quando entre as duas sociedades existe uma dependncia financeira to
significativa que de considerar que tm um s patrimnio. No entanto, se
a existncia de um patrimnio real comum continua a ser aceite pela Cour
de Cassation, a coincidncia entre as administraes das sociedades, pelo
menos em parte, no ser suficiente(32).
19. A jurisprudncia inglesa , pois, mais prudente e conservadora do que a
francesa. Com base no n. 21(4) do Supreme Court Act 1981, cuja finalidade
foi, como salientou Lord Diplock, to bring the right of arrest in rem in the
English Courts em consonncia com a Conveno de 1952, podem ser
arrestados os navios alienados simuladamente a outrem, embora mantendo
o anterior proprietrio. As doutrinas construdas com base na realidade
single ship companies no prosperaram(33).
20. No nosso Pas, alm de qualquer outra perspectiva especfica, so de
considerar as sociedades coligadas, expresso que num sentido muito
amplo podemos equiparar de grupos de sociedades(34).
Como se sabe, face ao Cdigo das Sociedades Comerciais de 1986, so trs
os modelos nele previstos: as sociedades em relao de participao, as
sociedades em relao de participaes recprocas e as sociedades em
relao de domnio. Em qualquer das hipteses-tipo mantem-se a
autonomia jurdica das diversas sociedades, permitindo-se uma direco
econmica com independncia jurdica. Como bvio, esta estrutura, com
autonomia jurdica das sociedades componentes do grupo, no s
proporciona vantagens de natureza fiscal, como sinergias de organizao,
como e isso que agora releva diversifica os riscos.
6. O ARRESTO INJUSTIFICADO
21. Tem vindo a ocorrer como que uma banalizao do arresto, como se
este no correspondesse a uma providncia agressiva, para mais decretada
sem audincia da parte contrria. A imobilizao do navio ou os encargos
(cada vez mais onerosos) da prestao de cauo por parte do arrestado
sero, como o revela a realidade, de elevado montante.
E patente que podero advir, em caso de um arresto injustificado,
indevidos prejuzos para o armador.

Desde logo, como j assinalava Ripert, il peut tre condamn indemniser


les chargeurs au cas de retard dans larrive ou de non arrive de la
marchandise, car cette saisie nest pas pour l armateur un cas de force
majeure(35).
Para alm deste dano (que, como os demais, ter que ser alegado e
provado, embora sumariamente) podero existir outros.
Assim outros prejuzos econmicos, como os directamente decorrentes da
imobilizao do navio. Tais prejuzos ascendero quase sempre a alguns
milhares de dlares por dia, sobretudo se o navio j estiver armado e
despachado para viagem(36).
A pertinncia da responsabilizao do requerente do arresto pelo prejuzo
no patrimonial tem sido apenas considerada quando afecta a reputao no
mercado do armador. Mas no ser ento um prejuzo quase-patrimonial?
O beneficirio da indemnizao tanto pode ser o proprietrio como o
afretador que detenha a gesto do navio, nos termos j anteriormente
explicitados. Este direito est de modo concludente consagrado na
Conveno de 1999, mas resulta j do sistema da Conveno de 1952,
congregado com os princpios gerais de direito.
22. Dispe, realmente, o art. 6. da Conveno de 1952 que todas as
questes relativas responsabilidade do autor, por prejuzos causados pelo
arresto ou por despesas de cauo ou de garantia, prestados para o
levantar ou impedir, sero reguladas pela lei do Estado Contratante em cuja
jurisdio o arresto for efectuado ou pedido.
Ora estabelece o art. 621. do Cdigo Civil (port.) que se o arresto for
julgado injustificado ou caducar, o requerente responsvel pelos danos
causados ao arrestado, quando no tenha agido com a prudncia normal.
Como referimos j, essa responsabilizao funciona como que o
boomerang do arresto e contribuir, decisivamente, para levar o
arrestante a pensar duas vezes antes de requerer to drstica
providncia.
Os tribunais competentes para estabelecer as regras substantivas e de
processo quanto a um arresto decretado em Portugal so, nesta rea (cit.
art. 6. da Conveno), os portugueses, isto , os tribunais martimos.
A competncia para impor a prestao de uma cauo ao requerente do
arresto cabe ao juiz: o requerente do arresto obrigado a prestar cauo,
se esta lhe for exigida pelo tribunal (art. 620. do Cdigo Civil).
Parece, entretanto, evidente que, embora dificilmente o critrio do tribunal
seja sindicvel, o tribunal tem um verdadeiro direito-dever de exigir uma

cauo ao requerente do arresto quando este no possua quaisquer bens


em Portugal ou esteja domiciliado em pases aos quais a justia portuguesa
dificilmente poder aceder. Sabido como que o arresto sempre, directa
ou indirectamente, uma forma de presso sobre o arrestado o arresto
poder ser requerido, a coberto da extrema facilidade que a Conveno
confere ao credor martimo, como uma verdadeira chantagem em relao
ao arrestado. E o requerente do arresto que no preste cauo, goza da
privilegiada situao da dar e fugir.
23. Como refere Castro Mendes(37):
Normalmente s causa de indemnizao (e multa) a litigncia de m f,
dolosa, como se v do art. 456., n. 20 (do Cdigo de Processo Civil). Neste
caso basta a actuao infundada por negligncia para dar origem a
indemnizao.
Concludente era a posio de Rodire:
Un pareil systme ne peut tre valable que par la menace de lourdes
indemnits em cas dabus du droit de saisir () Si lon exige pour la
mainleve une caution solide, IL FAUDRAIT COMMENCER PAR EN DEMANDER
UNE AU DEMANDEUR DE SAISIE(38).
E, realmente, na Conferncia do CMI que teve lugar em Npoles para a
preparao de uma nova Conveno (a de 1999) algumas Associaes
Nacionais com peso no shipping, como designadamente as escandinavas,
propuseram, insistentemente, que a futura Conveno contivesse um
preceito expresso que impusesse ao tribunal condicionar o arresto prvia
prestao de uma garantia por possveis danos(39).
O certo, no entanto, que a Conveno de 1999, embora reforando a
necessidade de cauo, no chegou ao ponto de a tornar obrigatria.
Entretanto, ao que informa Berlingieri(40), em trs da legislaes
escandinavas (Dinamarca, Finlndia e Sucia) h sempre que prestar
cauo. O mesmo acontece na Alemanha, Espanha e Nigria. Na Blgica,
Crocia, Frana, Grcia, Itlia e Noruega a obrigatoriedade de prestao de
cauo prvia , como entre ns, deixada ao critrio do tribunal.
No tocante ao fundamento da responsabilizao, na Inglaterra, Blgica e
Itlia h lugar a ressarcimento em caso de m f ou negligncia grave
(mala fides ou gross negligence). Mas na Dinamarca, em Espanha e na
Alemanha bastar que o arresto venha a ser julgado injustificado. Em Frana
ter que se concluir que o arrestante procedeu com abuso de direito (41).

24. No que toca a Portugal a jurisprudncia tem-se revelado extremamente


benvola e facilitante em relao ao requerente do arresto, pondo de lado
as realidades actuais e, desde logo, um certo passado legislativo(42).

Notas:
(1) A Lei n. 35/86, de 4 de Setembro (Tribunais Martimos), no teria que
tomar uma posio autnoma sobre o sistema substantivo e processual
institudo. Limitou-se a estabelecer que requerido arresto ou outro
procedimento cautelar que tenha por objecto navio, embarcao, outro
engenho flutuante ou respectivas cargas e bancas ou outros valores
pertinentes ao navio, a secretaria passar logo guias para o pagamento do
preparo inicial () n. 1 do art. 12..
(2) Mrio Raposo, O NOVO CDIGO DE PROCESSO CIVIL E O DIREITO
MARTIMO, em Estudos sobre o Novo Direito Martimo, Coimbra Editora,
1999, maxime pp. 118-120.
(3) Belm Mora Capitn, EL EMBARGO PREVENTIVO DE BUQUES, Bosch ed.,
Barcelona, 2000, p. 258. Curiosamente, no direito italiano, a al. d) do art.
645. do Cdigo da Navegao de 1942 nunca foi alterada. E assim no
podem a ser arrestados os navios pronti a partire o in corso di
navigazione, o que talvez se deve ao facto de a Itlia s ter ratificado a
Conveno em 1979 (Mrio Raposo, ob. cit., p. 119). Entretanto, embora as
leis positivas no contemplem por via de regra a hiptese de o arresto recair
num navio in the course of navigation parece que isso de admitir (por ex.
Francesco Berlingieri, ARREST OF SHIPS, 3. ed., L.L.P. ed., Londres, 2000, p.
140). , entretanto, necessrio que o navio se encontre nas guas
territoriais do Estado da jurisdio do tribunal que decretar o arresto. A
questo poder, entretanto, ser controvertida, designadamente com base
no art. 28., 2 e 3, da Conveno do Direito do Mar de 1982.
(4) Em Le Droit Maritime franais (D.M.F.) 1988, pp. 545 e segs.
(5) Ccile Navarre-Laroche, LA SAISIE CONSERVATOIRE DES NAVIRES EN
DROIT FRANAIS, Moreux ed., Paris, 2001, p. 317.
(6) Antunes Varela, DAS OBRIGAES EM GERAL, II, 4. ed., Almedina, 1990,
pp. 451-453.
(7) DROIT MARITIME, 4. ed., 1. vol., Rousseau ed., 1950, p. 795. Em nota,
refere Ripert que certas legislaes tm regras especificas sobre o arresto
de mercadorias pour les cranciers des chargeurs. Este o caso da
portuguesa. Prossegue Ripert: Cette saisie des marchandises en cours de

route offre un grand intrt pour permettre la revendication en cas de faillite


du destinataire. Le droit anglais consacre tout particulirement le right to
stop in transitu (cit. p. 795, em nota). S que este direito tem uma
natureza diversa da do arresto. No um direito sobre o carregador nem
sobre o armador. um direito do carregador (the original shipper) em
caso de insolvncia do destinatrio. No se trata da resoluo do contrato,
mas do congelamento das mercadorias by the seller (Payne & Ivamys,
CARRIAGE OF GOODS BY SEA, 13. ed., Butterworths ed., Londres, 1989, p.
125). Mas, fundamentalmente, o que o carregador pretende evitar que o
comprador (destinatrio) no lhe possa pagar. Est-se em pleno domnio da
compra e venda (law of sale).
(8) D.M.F., respectivamente, 1996, p. 717 e 1997, p. 20. Cfr. ainda Antoine
Vialard, LA SAISIE CONSERVATOIRE DES NAVIRES AFFRETS, na cit. D.M.F.,
1994, pp. 305 e segs., maxime p. 313.
(9) Martine Remond-Gouilloud, DROIT MARITIME, 2. ed., Pedone ed, 1993,
pp. 179. On aura garde () de confondre avec la saisie du navire la saisie
de la cargaison. Cette dernire ne fait lobjet daucune disposition spciale,
sauf quant aux immunits reconnus aux cargaisons dEtat (). Pour le reste,
elle relve du droit commun.
(10) Quanto s epaves ou relitti cfr. Ccile Navarre-Laroche, ob. cit., p. 12
(que cita Pierre Bonassies e Emmanuel du Pontavice) e Lefebvre dOvidio
Pescatore Leopoldo Tullio, MANUALE DE DIRITTO DELLA NAVIGAZIONE, 9.
ed., Giuffr ed, 2000, p. 261. Para Lefebvre dOvidio Pescatore e Tullio no
so arrestveis, em termos de Direito Martimo, os navios que, embora
podendo navegar, esto afectados a uma instalao fixa (restaurante ou
hotel, por ex.). Berlingieri (ARREST OF SHIPS, 3. ed., cit., p. 15) entende, no
entanto, que so susceptveis de arresto martimodrilling platforms, storage
tanks, floating factories, floating dry-docks, floating hotels, barges and
dredges. O que relevar o registo da embarcao como tal. Da que
mesmo uma pave possa ser arrestada em termos de D.M. se ainda
continuar registada como navio. Frontalmente contra era Emmanuel du
Pontavice, LE STATUT DES NAVIRES, Litec ed, Paris, 1976, pp. 11 e segs. Cfr.
ainda Ren Rodire, DROIT MARITIME. LE NAVIRE, ed. Dalloz, Paris, 1980, p.
255.
(11) Viegas Calada, DAS CAUES MARTIMAS, 1932, Lisboa, p. 111.
(12) de depreender do art. 491. do Cdigo Comercial (revogado pelo
Decreto-Lei n. 201/98) que em navio no despachado para viagem o
arresto da carga tem consequncias anlogas s que teria se estivesse em
qualquer outro local. Em navio despachado para viagem, o arresto da carga
pode ser feito, mesmo depois de publicada a apontada legislao de 1998 e
de 2003. O requerente do arresto poder pedir autorizao para a
descarregar, nos termos do n. 1 do actual art. 830. do Cdigo de Processo

Civil. A quem cabe dar essa autorizao? Supomos que ao Juiz do Tribunal
Martimo. Martine Remond-Gouilloud (ob. cit., p. 179) entende que o
capito, para evitar a imobilizao do navio em decorrncia do arresto da
carga, poder faz-la descarregar e consign-la em depsito.
(13) Beln Mora Capitn, ob. cit., p. 69. De qualquer modo, com sublinha F.
Berlingieri (ARREST OF SHIPS cit, p. 16), the scope of application of the
Convention is established on the basis of the flag of the ship. The flag is
the symbol of the nationality. E the nationality of a ship is that of the State
in whose register of ships the ship is entered. Certo que o navio pode ter
um registo duplo (dual registration). Mas essa e outras so situaes a
encarar caso por caso.
(14) Ob. cit., p. 32. No mesmo sentido, Antoine Vialard, LA SAISIE
CONSERVATOIRE DU NAVIRE POUR DETTES DE LAFFRTEUR TEMPS, em
D.M.F., 1985, p. 582. Entretanto, Antoine Vialard parece ter alterado a sua
primitiva posio, atribuindo agora ao Juiz competncia para a recusa.
(15) Cfr. Maurizio Orione, BREVE RASSEGNA DI ORIENTAMENTI
GIURISPRUDENZIALE SUL ALCUNI ASPETTI DEL SEQUESTRO CONSERVATIVO,
em Il Diritto Marittimo, 1995, pp. 1076-1086.
(16) Antoine Vialard, DROIT MARITIME, ed. Puf, Paris, 1997, p. 315.
(17) No se atribui relevo residncia habitual ou principal do arrestado. A
razo de ser deste desinteresse resulta de o arresto ter como o alvo o
prprio navio. , de certo modo, uma actio in rem, por efeito da forte
influncia do direito ingls na estrutura da Conveno. Cfr. Ccile NavarreLaroche, ob. cit., p. 34.
(18) Relativamente Blgica, por exemplo, cfr. Lo Delwaide, SAISIE
CONSERVATOIRE DES NAVIRES DE MER EN BELGIQUE, em D.M.F., 1984, p.
249. A alegao de um crdito martimo contido na listagem do art. 1., n.
1, da Conveno suficiente. Mas a alegao de um crdito inverosmil
(invraisemblable) no aceitar. Cfr. ainda do mesmo autor CHRONIQUE
DE DROIT MARITIME BELGE (III 1983/88), tambm em D.M.F., 1990,
maxime p. 123.
(19) Cfr., com anotao de Yves Tassel, em D.M.F., 1993, p. 245 e Pierre
Bonassies, D.M.F., 1994, p. 84.
(20) Em contrapartida, Rodire cita uma deciso de um tribunal belga
considerando como crdito martimo o fornecimento de uma quantidade
normal de cigarros para a tripulao, s deixando de o ser se a quantidade
fr anormal (DROIT MARITIME. LE NAVIRE cit, p. 248, em nota).
(21) D.M.F., 1992, p. 362.

(22) Lloyds Law Report, 1998, p. 193.


(23) Taco Van der Valk, CLAIMS FOR CONTAINER HIRE RECOVERABLE IN THE
NETHERLANDS, na mesma LLR de 6.9.1995.
(24) Cfr. mais detalhadas consideraes em Antoine Vialard, LA SAISIE DES
NAVIRES POUR DETTES DE LAFFRTEUR TEMPS, em D.M.F., 1985, p. 579 e
cit. est. de 1994.
(25) LE STATUT DES NAVIRES cit., p. 352. Le crancier dun affreteur
temps peut saisir le navire. Du Pontavice suscita, entretanto, o problema
inverso: em caso de fretamento with demise of the ship os credores do
fretador podem requerer arresto sobre o navio que ele, fretador, deu de
fretamento? A resposta parece estar na origem da dvida: ser afirmativa se
ela tiver sido contrada com referncia (em proveito, hoc sensu) do navio
arrestado.
(26) ARREST OF SHIPS, 3. ed. cit., p. 131. Mas o navio sobre que recaia o
arresto ser apenas o que deu causa ao crdito, e nenhum outro do
proprietrio desse navio. O que poder ser arrestado ser outro navio
pertencente ao afretador.
(27) Cfr., no entanto, Berlingieri, ANCORA SUL SEQUESTRO DI NAVE NON
APPARTENENTE AL DEBITORE, em Il Diritto Marittimo, 1999, pp. 439 e segs.
O estudo constitui a anotao deciso do Tribunal de Veneza de 5.6.1998,
que, em sntese, estabelece: o art. 3., n. 4, da Conveno () deve ser
interpretado luz do art. 9. e, por conseguinte, no pode ser consentido o
arresto de um navio para garantia de um crdito sobre o afretador a tempo
no dotado de privilgio.
(28) O certo porm que continuam a surgir decises em sentido oposto.
Assim a do Tribunal de Ravena de 23.3.2000, em Il Diritto Marittimo, 2002,
p. 1372. Mas, ao que se v da anotao (no assinada) desta Revista sem
fundamentao vlida.
(29) Isabelle Corbier, LA NOTION JURIDIQUE DARMATEUR, ed. Puf, 1999, p.
115. Lembra Isabelle Corbier que na Gr-Bretanha se distingue
tradicionalmente entre as sociedades proprietrias de navios que surgem
como registered owners, as que so true owners e as que se podero
identificar como sendo as beneficial owners. Essencialmente, o que ser de
indagar a concretizao de uma fraude ou, pelo menos, de um expediente
enganatrio (pp. 131-132).
(30) DROIT MARITIME cit., p. 317.
(31) D.M.F., 1994, p. 559, com anotao de Yves Tassel.

(32) Cour de Cassation, 3.1.1998, em D.M.F., 1999, p. 123. Em Espanha as


decises so, por vezes, contraditrias. Assim, a Audincia Provincial de
Barcelona considerou, em 27.11.2001, que a circunstncia de dois navios,
registados em nome de diferentes proprietrios, terem a mesma gesto, era
insuficiente para justificar o arresto dos dois. Mas o mesmo Tribunal, em
16.5.2002, julgou que um navio pode ser arrestado por crditos
relacionados com outro navio pertencente a uma diferente sociedade,
quando as duas sociedades tm os mesmos presidentes e vice-presidentes
e so geridos pela mesma administrao (em Il Diritto Marittimo, 2003, p.
69).
(33) Berlingieri, SISTER SHIPS E NAVI APPARENTS, em Il Diritto Marittimo,
1998, pp. 315 e segs., maxime p. 332-335.
(34) Maria da Graa Trigo, GRUPOS DE SOCIEDADES, em O Direito, 1991, pp.
41 e segs. e Antnio Pereira de Almeida, SOCIEDADES COMERCIAIS, 3. ed.,
2003, pp. 439 e segs.
(35) Ob. cit., p. 804. Esta advertncia de Ripert revela bem a sua posio
que a geral de que o arresto martimo no pode incidir sobre a carga.
evidente que esta pode ser autonomamente arrestada nos termos gerais de
direito civil e de direito processual civil. Exceptuar-se- deste regime,
segundo Simon Baughen (SHIPPING LAW, Cavendish ed., Londres, 1998, p.
287), o credito do salvador, que constitui um maritime lien, que poder dar
lugar ao arresto martimo do navio, da carga e do frete (arts. 20., n. 1, e
21., n. 2, da Conveno de 1989 sobre Salvao). Entretanto, Berlingieri
(ARREST OF SHIPS cit., p. 80) pronuncia-se pela negativa.
(36) O armador, tendencialmente, ter de continuar a suportar os salrios e
encargos sociais da tripulao enquanto se mantiver o arresto. Cfr. Ccile
Navarre-Laroche, LA SAISIE CONSERVATOIRE DES NAVIRES cit., p. 217.
(37) DIREITO PROCESSUAL CIVIL, lies de 1967-68, p. 91, em nota
(38) DROIT MARITIME. LE NAVIRE, cit. pp. 248-249.
(39) Jos Lus Gabaldn Garcia, LA REVISIN DEL CONVENIO
INTERNACIONAL SOBRE EMBARGO PREVENTIVO DE BUQUES, no Anurio de
Derecho Martimo, XIV, 1997, maxime p. 110.
(40) ARREST OF SHIPS cit., pp. 192 e segs.
(41) Berlingieri, id., id. Cfr., quanto ao direito espanhol, Gabaldn Garcia, ob.
cit, p. 140.

(42) Alberto dos Reis, CPC ANOTADO, II, 3. ed., 1949, p. 29. O arresto no
poder ser efectuado sem que o requerente assine termo da
responsabilidade por perdas e danos, se afinal for julgado insubsistente a
providncia, por ter havido da sua parte, intencionalmente, ocultao da
verdade ou assero contrria a ela. Pode tambm o juiz, quando o
entender conveniente, fazer depender o arresto da prestao de cauo por
parte do requerente (art. 411. do Cd. Proc. Civil de 1939).

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