Você está na página 1de 178

Parte I Direito da Filiao

Captulo I Constituio do Vnculo da Filiao

Seco I Noo e Modalidades de Filiao


1. Noo de Filiao
I- Em sentido restrito, filiao uma espcie de relao de parentesco, definindo-se
como a relao juridicamente estabelecida entre as pessoas que procriam e as que foram
geradas (arts 1796 ss C. Civil)
- Em sentido amplo, filiao corresponde quer a relao jurdica familiar constituda
pela procriao, quer a relao que, no tendo origem no fenmeno de procriao,
produza efeitos jurdicos similares (filiao constituda por sentena de adopo)
- Efeitos do vnculo de adopo plena praticamente no se distinguem das do vnculo de
filiao biolgica estabelecida
- adoptado o conceito amplo de filiao (ex. art. 60/1 C. Civil)
- Vantagens do recurso a este conceito:
a ele que a CRP se refere
Ambos os tipos (procriao e adopo) submetem-se ao princpio do superior
interesse da criana
Adopo tratada a par com a filiao biolgica (deve-se associar ao poder
paternal)
II-

Direito da Famlia
III- Na sociedade actual, a criana tornou-se uma preocupao fundamental, o que
justifica muita da presente relevncia de um sector do Direito que dominado pelo
princpio do superior interesse do menor
- O Direito da Filiao assenta numa concepo filiocntrica:
Art. 1875/2 C. Civil: conflitos entre pais sobre o nome do menor so decididos
pelo juiz de harmonia com o interesse do filho
Art. 1878 C. Civil: poder paternal exercido no interesse dos filhos
Art. 1905 C. Civil: nos casos de divrcio, a deciso do tribunal sobre o exerccio
do poder paternal tem que se adequar ao interesse do menor
Art. 36/6 CRP: admite que os filhos sejam separados dos pais se estes no
cumprirem os seus deveres fundamentais para com aqueles
Art. 1974 C. Civil: adopo tem como finalidade o interesse superior da
criana
Art. 1990/3: impede a reviso da sentena de adopo quando os interesses do
adoptado possam ser consideravelmente afectados, salvo se razes invocadas
imperiosamente o exigirem
Art. 2002-C C. Civil: admite a revogao da adopo restrita quando esta se
torne, por qualquer causa, inconveniente para os interesses do adoptado
-Interesse superior um conceito que inclui um ncleo, correspondente estabilidade
das condies de vida da criana, das suas relaes afectivas e do seu ambiente fsico e
social, o que implica a existncia de um ambiente familiar normal (art. 69/2 CRP) e o
seu integral e harmonioso desenvolvimento fsico, intelectual e moral
- Na lgica do interesse superior do menos se insere a tendencial biparentalidade (o ideal
que a criana tenha um pai e uma me)
- Assim se compreende a averiguao oficiosa da paternidade, a regra do exerccio
conjunto do poder paternal ou a preferncia pela adopo plena conjunta em detrimento
da adopo plena singular

2. Modalidades de Filiao
2.1. Filiao Biolgica
- Filiao biolgica (ou filiao em sentido estrito) aquela que decorre do fenmeno da
procriao, identificando-se com o parentesco de 1 grau da linha recta, que uma
relao familiar nominada (art. 1578 C. Civil)
-A constituio deste vnculo tem eficcia retroactiva, produzindo efeitos entre os
sujeitos desde a data do nascimento do filho (art.1797/2 C. Civil)
- Subdivide-se em filiao decorrente de procriao por acto sexual e filiao decorrente
de procriao medicamente assistida (PMA)
2.2.

Filiao Adoptiva

- A filiao adoptiva aquela que, independentemente dos laos de sangue, se constitui


por uma sentena proferida no mbito do processo de adopo (art.1973/1 C. Civil)

Direito da Famlia
- Corresponde a uma relao familiar nominada, a adopo (art. 1586 C. Civil)
- A constituio do vnculo de adopo no tem carcter retroactivo
2.3. Filiao por Consentimento No Adoptivo
- Filiao por consentimento no adoptivo constitui-se mediante o consentimento da
parte que ir assumir a posio jurdica de pai, independentemente dos laos de sangue e
sem que tenha havido uma sentena de adopo
- Relao familiar inominada (ex. art.1839/3 C. Civil)
- Reveste carcter retroactivo

3. Critrio Biolgico e Critrio Social ou Afectivo


I- A filiao biolgica a principal modalidade de filiao, ao passo que a filiao
adoptiva e por consentimento no adoptivo so modalidades subsidirias
- A constituio da filiao adoptiva dificultada pela exigncia de um conjunto de
requisitos
- Quanto filiao por consentimento no adoptivo, estando estreitamente associada
procriao medicamente assistida, um a modalidade limitada, por um lado, porque o
acto sexual continua a ser causa largamente predominante dos nascimentos e, por outro
lado, porque, no seio da prpria procriao medicamente assistida, razes ticas e outras,
tm levado defesa de uma utilizao excepcional dos processos heterlogos
relativamente aos homlogos
- O critrio geral determinante para a constituio do vnculo da filiao biolgico
II- A prevalncia do critrio biolgico no estabelecimento da filiao decorre da forma
como a lei contrape a filiao em sentido estrito adopo, do que se prescreve quanto
ao estabelecimento da maternidade e, sobretudo, da liberdade probatria que
reconhecida no mbito das aces de filiao
- Art.1586 C. Civil distingue a adopo da filiao natural com base nos laos de
sangue
- Art.1801 C. Civil: nas aces relativas filiao so admitidos como meios de prova
os exames de sangue e quaisquer outros mtodos cientificamente comprovados (esta
abertura da lei ao uso de mtodos cientficos tida como a expresso mais ldima do
princpio da verdade biolgica)
- S que at h pouco tem prevalecido uma opinio que, rejeitando a recolha coerciva de
sangue, restringe o alcance do art. 1801 C. Civil
- Agora muitos outros vestgios chegam sem se pr em causa o direito fundamental de
integridade fsica da pessoa que a eles se tenha de submeter
- A fora do critrio biolgico no estabelecimento da filiao funda-se genericamente no
direito identidade pessoal (do filho) e no direito ao desenvolvimento da personalidade
(dos pais) Art. 26/1 CRP
- Dependendo o poder paternal da constituio do vnculo de filiao, de esperar um
melhor desempenho das responsabilidades parentais por parte daqueles que so os pais
genticos
- Biologismo no constitui um valor absoluto

Direito da Famlia
- Em diversos aspectos, o legislador afastou-se do princpio da vertente biolgica (ex.
arts 1817, 1873 e 1842 C. Civil)
- As excepes regra do biologismo no sistema de estabelecimento da filiao acabam
por ser mais circunscritas, uma vez que paira uma forte suspeita de inconstitucionalidade
sobre as normas legais que sujeitam as aces de filiao a prazos de caducidade
- O actual movimento de aprofundamento do critrio biolgico no domnio da
constituio da filiao em sentido estrito coexiste com o avano das modalidades
subsidirias de filiao que so tributrias de um critrio social (o da inteno ou
projecto parental)

Seco II Estabelecimento da Filiao, no Caso de Procriao


Atravs de Acto Sexual

4. A distino Entre Estabelecimento da Maternidade e Estabelecimento


da Paternidade
- Art. 1796 C. Civil distingue entre estabelecimento da filiao quanto me
(estabelecimento da maternidade) e estabelecimento da filiao quanto ao pai
(estabelecimento da paternidade)
- A filiao materna resulta do facto do nascimento e estabelece-se nos termos dos arts.
1803 a 1825 C. Civil (por declarao de maternidade ou reconhecimento judicial)
- A paternidade presume-se me relao ao marido da me e, nos casos de filiao fora do
casamento, estabelece-se pelo reconhecimento
- Sistema da filiao: a maternidade jurdica resulta do facto do nascimento, regra que
tem em vista a situao comum, em que a me gentica e a me de gestao so uma e a
mesma pessoa (ligao biolgica do filho me)
- Quanto ao estabelecimento da paternidade seguiu-se o sistema de presuno, para os
filhos nascidos dentro do casamento, e o sistema do reconhecimento ou do decreto, para
os demais
- Regime geral portugus de estabelecimento de filiao parte do princpio de que mais
fcil fazer prova da maternidade do que da paternidade

5. Estabelecimento da Maternidade
5.1. Enunciado de Modos de Estabelecimento da Maternidade
- Dois modos de estabelecimento da maternidade: declarao de maternidade e
reconhecimento judicial

Direito da Famlia
- Averiguao oficiosa no constitui um modo de estabelecer a maternidade, mas uma
actividade imposta por lei com o objectivo de conduzir a tal estabelecimento dos um dos
2 nicos modos possveis

5.2.Declarao de Maternidade
I- A declarao de maternidade o modo normal de estabelecer a maternidade (art.
1803 C. Civil) e consiste numa indicao da maternidade que tanto pode ser efectuada
pela me como por terceiro
- Art. 124/1 CRC obsta ao registo da declarao de maternidade em contradio com a
filiao resultante de acto de registo anterior
- Indicao da maternidade efectuada pela prpria me corresponde declarao da
maternidade em sentido estrito
- A lei usa a expresso no sentido mais amplo, abrangendo tambm a indicao da
maternidade feita por terceiro (arts. 1804/2 e 1805/1 e 2 C. Civil)
- A declarao de maternidade faz-se por meno desta no registo de nascimento do filho
(meno de maternidade: art.1803 C. Civil)
II- A declarao de maternidade est normalmente conexa com a declarao de
nascimento: declarante do nascimento deve identificar a me do registando (art. 112/1
CRC art. 1803/1 C. Civil)
- Nascimento um facto sujeito obrigatoriamente a registo (art. 1/1 a) CRC)
- Nascimento deve ser declarado nos 20 dias imediatos, numa conservatria do registo
civil, ou, at ao momento em que a parturiente receba alta da unidade de sade (art.96/1
CRC)
- Nascimento deve ainda ser declarado na unidade de sade para onde a parturiente tenha
sido transferida, desde que seja possvel declarar o nascimento at ao momento em que a
parturiente receba alta (art. 96/2 CRC)
- Art 97/1 CRC: obrigao de declarar o nascimento cabe a:
Pais ou outros representantes legais do menor ou quem por eles seja, para o
efeito, mandatado por escrito particular;
Parente capaz mais prximo que tenha conhecimento do nascimento;
Director ou administrador ou outro funcionrio por eles designado da unidade de
sade onde ocorreu o parto ou na qual foi participado o nascimento.
- Se o nascimento tiver ocorrido h mais de um ano, a respectiva declarao s pode ser
prestada por qualquer dos pais, por quem tiver o registando a seu cargo ou pelo prprio
interessado se for maior de 14 anos (art. 99/1 CRC)
III- Se o nascimento declarado tiver ocorrido h menos de um ano, a maternidade
(indicada por uma das pessoas com competncia do art. 97/1 CRC) considera-se
estabelecida (art. 1804/1 C. Civil e art. 113/1 CRC)

Direito da Famlia
IV- Quando o nascimento declarado tiver ocorrido h um ano ou mais, a maternidade
indicada considera-se estabelecida se for a me a declarante, se estiver presente no acto
do registo ou nele representada por procurador com poderes especiais ou se for exibida
prova da declarao de maternidade feita pela me em escritura, testamento ou termo
lavrado em juzo (art. 114/1 CRC e art. 1805/1 C. Civil)
- No se verificando nenhum destes casos, a pessoa indicada como me ser notificada
pessoalmente para, no prazo de 15 dias, vir declarar se confirma em auto a maternidade,
sob a cominao de o filho ser havido como seu (arts. 114/2 CRC e 1805/2 C. Civil)
- Se a pretensa me negar a maternidade ou no puder ser notificada, a meno da
maternidade fica sem efeito (art.1805/3 C. Civil)
- Se confirmar a maternidade ou, se tendo sido notificada, nada declarar, a maternidade
considera-se estabelecida
V- Quando o registo de nascimento omisso quanto maternidade a me pode fazer a
todo o tempo a declarao de maternidade e qualquer pessoa com competncia para fazer
a declarao de nascimento tem a faculdade de identificar a me do registado (art. 1806
C. Civil) aplica-se o disposto quanto aos nascimentos ocorridos h menos de um ano
- A declarao de maternidade no pode ser efectuada se se tratar de filho nascido ou
concebido na constncia do matrimnio e existir perfilhao por pessoa diferente do
marido (art. 1806/1, 2 parte C. Civil), hiptese em que resta o caminho do
reconhecimento judicial
- Arts 125 a 129 CRC: registo da declarao de maternidade que no conste do assento
de nascimento, o funcionrio do registo civil lavra um assento de declarao de
maternidade que deve observar os requisitos especiais do art. 126 CRC
- J a declarao de maternidade feita por escritura pblica, testamento ou termo em
juzo registada, por averbamento, ao assento de nascimento do filho (art.129 CRC)
VI- A me no perfilha, declara maternidade
- A declarao de maternidade em sentido estrito a figura homloga da perfilhao
- A declarao de maternidade uma declarao de cincia, enquanto que a perfilhao
uma declarao de conscincia
- Art.1807 C. Civil prev a impugnao da maternidade estabelecida com base em
declarao somente quando a maternidade indicada no for a verdadeira (declarao
uma mera comunicao)
VII- A declarao de maternidade efectuada pela prpria me no tem um regime legal
especfico comparvel em extenso ao da perfilhao (arts. 1848/2 e 1849 - 1863 C.
Civil)
- Certas normas da perfilhao no se adequam declarao de maternidade (ex. art.
1855 e parte do art.1854 C. Civil)
- Outras normas so conformes lgica da declarao de maternidade (arts. 1848/2,
1852 e 1858 C. Civil)
- Menos clara a posio a tomar quanto s normas da perfilhao sobre capacidade
(arts. 1850 e 1861 C. Civil), filho pr-falecido (art. 1856 C. Civil), filho maior (art.
5

Direito da Famlia
1857 C. Civil), erro-vcio ou coaco moral (art. 1860 C. Civil) e investigao judicial
pendente (art. 1863 C. Civil)
- Regime de perfilhao aplicvel declarao de maternidade nos aspectos em que
no esteja marcado pelo convencimento da filiao e pela vontade de exteriorizar esse
convencimento
- So inaplicveis declarao de maternidade as regras dos arts. 1850, 1860 e 1861
C. Civil (capacidade e vcios da formao da vontade), por estarem associadas
perfilhao enquanto declarao de conscincia
- O disposto nos arts. 1856, 1857 e 1863 C. Civil so analogicamente aplicveis
5.3. Reconhecimento Judicial da Maternidade
I- O reconhecimento judicial ocorre atravs de uma aco autnoma (especialmente
intentada para o efeito) de investigao da maternidade ou de declarao da maternidade
- O tribunal deve comunicar a qualquer conservatria do registo civil a deciso que
reconhecer a maternidade, para que seja feito o averbamento da filiao estabelecida
(art.78 CRC)
- No admissvel o reconhecimento judicial de maternidade em contrrio da que conste
no registo de nascimento (art. 1815 C. Civil); ( indispensvel a impugnao prvia da
maternidade registada)
- A aco de investigao de maternidade pode ser:
Comum: incide apenas no plano do estabelecimento da maternidade
Especial: destina-se a reconhecer a maternidade de filho nascido ou concebido na
constncia do nascimento da pretensa me (art. 1822 C. Civil) e tem
repercusses no domnio do estabelecimento da paternidade
II- A aco comum de investigao da maternidade deve ser intentada pelo filho contra a
pretensa me (arts. 1814 e 1819 C. Civil)
- Art. 1818 C. Civil estende a legitimidade activa ao cnjuge no separado de pessoas e
bens aos descendentes do filho e admite que eles prossigam na aco, se o filho a tiver
intentado e falecer na pendncia da causa
- Art. 1819/1 C. Civil prev que, se a pretensa me tiver falecido, a aco deve ser
proposta contra o cnjuge sobrevivo no separado de pessoas e bens e tambm, numa
situao de litisconsrcio necessrio passivo (art. 28 CPC), sucessivamente, contra os
descendentes, ascendentes ou irmos (nas falta de todas estas pessoas, a aco tem de ser
instaurada contra um curador especialmente nomeado para se opor pretenso do
investigante)
- Art.1819/2 C. Civil consagra um listisconsrcio voluntrio passivo (art. 27 CPC):
havendo herdeiros ou legatrios cujos direitos sejam atingidos pela procedncia da
aco, esta no produzir efeitos contra eles se no tiverem sido tambm demandados
- permitida a coligao de vrios investigantes em relao mesma pretensa me (art.
1820 C. Civil)

Direito da Famlia
- Na aco de investigao, o autor deve provar que o filho nasceu da pretensa me (art.
1816/1 C. Civil)
- O autor beneficia de 2 presunes de maternidade (art. 1816/2 C. Civil):
Quando o filho houver sido reputado e tratado como tal pela pretensa me e
reputado como filho tambm pelo pblico (posse de estado)
Quando exista carta ou outro escrito no qual a pretensa me declare
inequivocamente a maternidade
- Ambas as presunes so ilidveis mediante contraprova (art. 1816/3 C. Civil)
- Art. 1817 C. Civil regula os prazos para a propositura da aco de investigao de
maternidade
- Art. 1817/2 a 5 C. Civil alargam o prazo geram
- Art. 1817/6 C. Civil acrescenta que incumbe ao ru a prova da cessao voluntria do
tratamento como filho no ano anterior propositura da aco (o preceito pretende onerar
o ru com a prova de que a pretensa me no tratou o investigante como filho no ano
anterior propositura da aco)
- Para o Prof. Jorge Duarte Pinheiro, a propositura da aco de investigao de
maternidade fora dos prazos do art. 1817 C. Civil impede a obteno pelo autor de
benefcios sucessrios com base na filiao pretendida (e no no prprio estabelecimento
da maternidade)
- O filho menor, interdito ou inabilitado tem direito a alimentos provisrios desde a
proposio da aco de investigao de maternidade, contando que o tribunal considere
provvel o reconhecimento da maternidade (art. 1821 C. Civil)
- Se a aco de investigao for julgada improcedente, no sero restitudas as
importncias recebidas pelo filho a ttulo de alimentos provisrios (art. 2007/2 C. Civil)
III- Art. 1822 C. Civil contm regras especficas de legitimidade para a aco especial
de investigao de maternidade:
Deve ser intentada tambm contra o marido da pretensa me (e, se existir
perfilhao, ainda contra o perfilhante)
Durante a menoridade do filho, a aco pode ser intentada pelo marido da
pretensa me (contra me, filho, e se o houver, perfilhante)
- Em caso de falecimento do autor ou dos rus da aco especial de investigao de
maternidade, aplica-se, com as necessrias adaptaes, o disposto nos arts. 1818 e 1819
C. Civil (art. 1825 C. Civil)
- Na aco especial de investigao de maternidade, pode ser impugnada a presuno de
paternidade do marido da me (art. 1823/1 C. Civil)
- Se existir perfilhao por pessoa diferente do marido da me, a perfilhao s
prevalecer se for afastada a presuno pater is est (art. 1823/2 C. Civil)
IV- Art. 1824 C. Civil destina-se a suprir a impossibilidade de a me declarar a
maternidade por se tratar de filho nascido ou concebido na constncia do matrimnio e

Direito da Famlia
existir perfilhao por pessoa diferente do marido (aco intentada pela me contra o
filho e o marido)
- Em caso de falecimento do autor ou dos rus na aco, aplica-se, com as necessrias
adaptaes, o disposto nos arts. 1818 e 1819 C. Civil (art. 1825 C. Civil)
- Aplica-se aco de declarao de maternidade o regime especfico da aco especial
de investigao de paternidade (art. 1824/2 C. Civil)
- A lei no limita temporalmente a propositura da aco de declarao de maternidade
5.4. A Averiguao Oficiosa da Maternidade
I- A averiguao oficiosa da maternidade no constitui um modo de estabelecimento da
maternidade, mas uma actividade imposta por lei com o objectivo de conduzir a tal
estabelecimento por um dos 2 modos possveis (declarao de maternidade ou
reconhecimento judicial)
II- Sempre que a maternidade no esteja mencionada no registo de nascimento, deve o
funcionrio remeter ao tribunal certido integral do registo acompanhada de cpia do
auto de declaraes, havendo-as (arts. 115/1 e 116 CRC)
-A remessa no tem lugar se, existindo perfilhao, o conservador se certificar de que o
pai e a pretensa me so parentes ou afins em linha recta ou parentes no 2 grau da linha
colateral (art. 115/2 CRC)
-Na sequncia da remessa, ser aberto um processo de averiguao oficiosa da
maternidade (art. 1808/1 C. Civil) no tribunal competente, que o tribunal da famlia
(art. 115/1 j) LOFTJ) ou o tribunal comum
- A instruo do processo, de carcter secreto (art. 1812 C. Civil e art.203 OTM),
incumbe a um magistrado do Ministrio Pblico, que , na OTM, designado pela
expresso curador (art.202/1 OTM)
- O curador deve proceder s diligncias necessrias para identificar a pretensa me e,
havendo indicaes da respectiva identidade, deve ouvi-la em declaraes, que sero
reduzidas a auto (art. 1808/2 e art. 202/1 OTM)
- Se a pretensa me confirmar a maternidade (art. 1808/3 e art. 117 CRC), ser lavrado
termo e remetida certido para averbamento ao assento de nascimento do filho (processo
termina e maternidade estabelece-se por declarao)
- Se no confirmara maternidade, finda a instruo, o curador emitir parecer sobre a
viabilidade da aco de investigao de maternidade (art. 204 OTM)
- Aps o parecer, o processo concluso ao juiz, para despacho final (art. 205/1 OTM)
- Existindo provas seguras quem abonem a viabilidade da aco de investigao contra
certa mulher, o juiz ordenar a remessa do processo ao magistrado do Ministrio Pblico
junto do tribunal competente, a fim de a aco ser proposta (art. 1808/4 C. Civil)
- Antes de decidir, o juiz pode efectuar as diligncias que tenha por convenientes (art.
205/2 OTM)
-Processo tambm ser arquivado se durante a instruo se vier a apurar que, existindo
perfilhao, o pai e a pretensa me so parentes ou afins em linha recta ou parentes no 2

Direito da Famlia
grau da linha colateral (art. 1809 a) C. Civil), ou se tiverem decorrido 2 anos sobre a
data do nascimento (art.1809 b) C. Civil)
- O despacho de arquivamento admite recurso restrito matria de direito, que s pode
ser interposto pelo curador (arts. 205/3 e 206 OTM)
III- Aps o trnsito em julgado do despacho de remessa, cabe ao magistrado do
Ministrio Publico intentar uma aco oficiosa de investigao de maternidade, que pode
ser comum incide apenas no plano do estabelecimento da maternidade
- A aco especial destina-se a reconhecer a maternidade de filha nascido ou concebido
na constncia do matrimnio da pretensa me (art. 1810 C. Civil) e tem repercusses no
domnio do estabelecimento da paternidade
- Art. 1810 C. Civil: a aco oficiosa especial de investigao da maternidade est
sujeita s regras da aco (no oficiosa) especial de investigao de maternidade, sem
prejuzo do disposto no art. 1809 b) C. Civil
- Art. 1810C. Civil ressalva a aplicao da al. b) e no da al. a) do art. 1809 C. Civil,
pelo que, a contrario, admissvel a aco oficiosa especial se, existindo perfilhao, a
pretensa me e o perfilhante forem parentes ou afins em linha recta ou parentes no 2
grau da linha colateral
- Sendo procedente a aco oficiosa de investigao da maternidade, comum ou especial,
a maternidade estabeleceu-se por reconhecimento judicial
- O tribunal deve comunicar a qualquer conservatria do registo civil a deciso, para que
seja feito o averbamento da filiao legalmente constituda (art. 78 CRC)
- Sendo a aco oficiosa improcedente, nada obsta a que seja intentada nova aco se
investigao de maternidade, ainda que fundada nos mesmos factos (art. 1813 C. Civil)

6. Estabelecimento da Paternidade
6.1. Enunciado de Modos de Estabelecimento da Paternidade
- Art.1796/2 C. Civil: a paternidade se presume em relao do marido da me e nos
casos de filiao fora do casamento, se estabelece pelo reconhecimento
- Presuno de paternidade regulada nos arts. 1826-1846 C. Civil
- Pressupe que a me se encontre casada no momento do nascimento ou da concepo
(modo normal de estabelecer a paternidade)
- O reconhecimento de paternidade o objecto dos arts. 1847-1873 C. Civil
-Art.1847 C. Civil: reconhecimento da paternidade efectua-se por perfilhao ou
reconhecimento voluntrio; e reconhecimento judicial ou deciso judicial em aco de
investigao
- A perfilhao o modo mais comum de estabelecer a paternidade dos filhos nascidos
ou concebidos fora do matrimnio
6.2.Distino Entre Filiao Dentro e Fora do Casamento

Direito da Famlia

I- A presuno pater is est (art.1826/1 C. Civil) constitui um modo mais fcil de


estabelecer a paternidade que se aplica exclusivamente ao filho de uma me casada
-Art. 1871 C. Civil consagra presunes quanto paternidade do filho de me no
casada, mas tais presunes no constituem modos de estabelecer a paternidade
- Apesar de os testes de ADN permitirem um resultado praticamente certo sobre a
paternidade biolgica, no desejvel, na perspectiva dos interesses da criana, que se
introduza um factor adicional de indefinio, ainda que temporrio, quanto filiao dos
filhos de mes casadas, fazendo depender o estabelecimento da paternidade de uma
vontade de perfilhar ou do sucesso de uma aco de investigao
II- No nos parece que a diferenciao feita pela lei colida com a Constituio, nem que
seja possvel estender a presuno de paternidade unio de facto
- Uma extenso legal no ser razovel seno for acompanhada de uma alterao das
regras respeitantes constituio e extino da unio de facto
- Prof. Jorge Miranda: a proibio de discriminao, consagrada no art. 36/4 CRP, no
impede em absoluto a admissibilidade de especificidades materialmente fundadas em
relao ao regime aplicvel aos filhos nascidos fora do casamento
- Funcionamento da presuno pressupe o registo do vnculo que une a me ao
pretenso pai, bem como a certeza quanto ao momento da constituio e extino desse
vnculo
- No direito portugus, a unio de facto no est sujeita a registo e a informalidade que
preside sua constituio e extino no oferece garantias de segurana quanto ao incio
e ao termo da ligao
6.3. O Momento da Concepo
- Presume-se que filho concebido na constncia do matrimnio tem como pai o marido
da me (art. 1826/1 C. Civil)
- Vrias presunes de paternidade tm como referncia temporal o perodo legal de
concepo
-Art. 1798 C. Civil: presume que o momento da concepo ocorre nos primeiros 120
dias dos 300 que precedem o nascimento
- Duas presunes:
Concepo verificou-se em qualquer dos primeiros 120 dias dos 300 que
anteriores ao seu nascimento (presuno omni meliores momento)
Gestao no foi superior a 300 nem inferior a 180 dias
- Presunes so ilidveis pelo art. 1800 C. Civil, que admite aco judicial destinada a
fixar a data provvel da concepo dentro do perodo referido no art. 1798 C. Civil, ou a
provar que o perodo de gestao do filho foi inferior a 180 dias ou superior a 300
- Prazo de concepo previsto no art. 1798 C. Civil susceptvel de ser reduzido se
dentro dos 300 dias anteriores ao nascimento do filho tiver sido interrompida ou
completada outra gravidez

10

Direito da Famlia
- Nesta hiptese de gravidez anterior, no so considerados para a determinao do
momento da concepo os dias que tiverem decorrido at interrupo da gravidez ou ao
parto (art. 1799/1 C. Civil)
- A prova da interrupo de outra gravidez (no havendo registo do facto) s pode ser
feita em aco especialmente intentada para esse fim, por qualquer interessado ou pelo
Ministrio Pblico
6.4. A Presuno de Paternidade
I- Art. 1826/1 C. Civil: filho nascido ou concebido na constncia do matrimnio da me
tem com o pai o marido da me
- Art. 1827 C Civil: presuno de paternidade abrange os casamentos anulados ou
declarados nulos, desde que tenham sido registados
- mbito da presuno de paternidade banalizado pela durao do casamento
- Art. 1826/2 C. Civil determina que o momento da dissoluo do casamento o do
trnsito em julgado da respectiva sentena; e o casamento catlico nulo ou dissolvido por
dispensa s se considera extinto a partir do registo da sentena pelas autoridades
eclesisticas
- Arts.1826/2 e 1827 C. Civil:
Nos casamentos civis anulados, a presuno pater is est vigora at ao trnsito
em julgado da sentena de anulao
Nos casamentos catlicos, a presuno vigora at ao registo civil da sentena de
declarao de nulidade
- A delimitao da presuno de paternidade no tem em conta os avanos registados nos
campos da procriao medicamente assistida
II- A paternidade presumida tem de constar obrigatoriamente do registo do nascimento,
no sendo admitidas menes que as contrariem, salvo o disposto nos arts. 1828 e 1832
C. Civil (art. 1835/1 C. Civil)
- Se o registo do casamento dos pais s vier a ser efectuado depois do registo do
nascimento, e deste no constar a paternidade do marido da me, a paternidade ser
mencionada oficiosamente (art. 1835/2 C. Civil)
- A presuno abarca a hiptese de concepo antenupcial, anterior ao casamento
- A regra pater is est apresenta a natureza de presuno legal juris tantum, sendo
ilidvel por impugnao judicial (art.1838 C. Civil)
III- Cessao da presuno de paternidade: arts. 1828, 1829 e 1832 C. Civil
- Art. 1828 C. Civil: a presuno cessa relativamente ao filho concebido antes do
casamento, se a me ou o marido declararem no acto do registo do nascimento que o
marido no o pai
- Art. 1829/1 C. Civil, relativo aos filhos concebidos depois de finda a coabitao: a
presuno de paternidade cessa se o nascimento do filho ocorrer passados 300 dias
depois de finda a coabitao nos termos do art. 1829/2 C. Civil

11

Direito da Famlia
- Art. 1829/2 C. Civil enumera as situaes em que se considera finda a coabitao dos
cnjuges
- Guilherme de Oliveira aplica analogicamente o art. 1829 C. Civil a sentenas que,
tendo sido proferidas fora do processo de divrcio ou de separao, fixem o termo da
coabitao (Antunes Varela e Pires de Lima rejeitam esse alargamento)
- A referncia data da primeira conferncia ficou parcialmente prejudicada pelas
alteraes que o DL n272/2001, de 13 de Outubro, introduziu no plano da separao e
do divrcio por mtuo consentimento (desapareceu a chamada primeira conferncia,
razo pela qual se deve entender que releva agora a data daquela que agora a nica
conferncia)
- Elenco do art. 1829/2 C. Civil no taxativo: obviamente considera-se finda a
coabitao dos cnjuges na data da morte do marido
- Presuno de paternidade que cessou por fora do art.1829 C. Civil pode reiniciar-se
ou renascer
- No reincio, a presuno recupera ipso jure os seus efeitos (para o futuro)
- No renascimento, a presuno restabelecida atravs de uma deciso judicial
Quando o incio do perodo legal da concepo for anterior ao trnsito em julgado do
despacho ou da sentena proferidos nas aces de divrcio ou de separao de pessoas e
bens, o art. 1831/1 C. Civil, estatui eu a presuno de paternidade renasce se, em aco
intentada por um dos cnjuges ou pelo filho, se provar que no perodo legal da
concepo existiram relaes entre cnjuges
- Se existir perfilhao do filho, ter de ser demandado o perfilhante na aco (art.
1831/3 C. Civil)
- Entende-se que o filho beneficia de posse de estado relativamente a ambos os cnjuges,
na ocasio de nascimento, se ento tiver sido reputado e tratado como filho por ambos os
cnjuges e se, cumulativamente, tiver sido reputado como filho de ambos os cnjuges
nas relaes sociais, especialmente nas respectivas famlias (art. 1831/2 C. Civil)
- Art. 1832/2 C. Civil: a presuno de paternidade cessa se a mulher casada fizer a
declarao de nascimento com a indicao de que o filho no do marido
- imediatamente admissvel a perfilhao (art. 1832/3 C. Civil)
- A presuno que cessou pode renascer, nos termos do art. 1831/1 C. Civil (art. 1832/6
C. Civil)
IV- Havendo bigamia ou casamento sucessivo da me com desrespeito pelo prazo
internupcial, surge um conflito de presunes de paternidade, que resolvido pelo art.
1834/1 C. Civil: prevalece a presuno de que o pai o segundo marido
- Se for impugnada com sucesso a paternidade do segundo marido, o art. 1834/2 C.
Civil prev que renasce a presuno relativa ao anterior marido da me
6.5. A Perfilhao
I- A perfilhao o acto pelo qual um pessoa (do sexo masculino) declara livremente
que um ser vivo de espcie humana seu filho

12

Direito da Famlia
- Caracteriza-se por ser pessoal, livre, solene e irrevogvel
- Acto pessoal: tem que ser feita pelo prprio pai ou por intermdio de procurador com
poderes especiais (art. 1849 C. Civil)
- Acto livre: confirmado pela previso de anulabilidade da perfilhao viciada por
coao moral (art. 1860/1 C. Civil)
- Acto no facultativo: pai biolgico tem o dever jurdico de perfilhar (a no observncia
desse dever susceptvel de originar uma obrigao de indemnizar perante o filho)
- Acto solene: apenas pode revestir uma das formas indicadas no art. 1853 C. Civil ou a
forma de declarao prestada perante o funcionrio de unidade de sade no momento do
registo do nascimento
- Perfilhao que contrarie a paternidade constante do registo de nascimento ser vlida
desde que seja feita por testamento, escritura pblica ou termo lavrado em juzo (mas a
sua eficcia depende do cancelamento do registo daquela paternidade: art. 1848/2 C.
Civil)
- Qualquer que seja a forma que tenha revestido, a perfilhao irrevogvel (art. 1858
C. Civil)
II- A perfilhao tem de corresponder verdade (art. 1859/1 C. Civil)
- Requisitos relativos ao perfilhante:
Capacidade
S tm capacidade para perfilhar os indivduos com mais de 16 anos se
no estiverem interditos por anomalia psquica ou no ou no forem
notoriamente dementes (art.1601 b) C. Civil) no momento da perfilhao
(art. 1850/1 C. Civil)
Menores de 16 e 17 anos, interditos por causa distinta de anomalia
psquica e inabilitados no necessitam, para perfilhar, de autorizao dos
pais, tutores ou curadores (art.1850/2 C. Civil)
Menores de 16 e 17 anos, no emancipados, s podem perfilhar por
formas distintas do testamento (arts. 1853 e 2189 C. Civil)
Consentimento
Tem de ser puro e simples
Condies, termos e clusulas que limitem ou modifiquem os efeitos que
so atribudos perfilhao por lei tm-se por no escritos (art.1852 C.
Civil)
Consentimento no deve estar viciado por coaco moral nem por erro
sobre circunstncias quem tenham contribudo decisivamente para o
convencimento da paternidade (art. 1860/1 e 2 C. Civil)
- Requisitos da perfilhao relativos ao perfilhando
Ausncia de outra paternidade estabelecida
No admitida a perfilhao em contrrio da paternidade que conste do
registo de nascimento enquanto este no for rectificado, declarado nulo ou
cancelado (art. 1848/1 C. Civil)

13

Direito da Famlia
A perfilhao que contrarie a filiao registada ser vlida desde que seja
feita por testamento, escritura pblica ou termo lavrado em juzo, ficando
apenas a sua eficcia dependente do cancelamento do registo daquela
paternidade (art. 1848/2 C. Civil)
Concepo do perfilhando
Art. 1855 C. Civil: a perfilhao s vlida se for posterior concepo
e o perfilhante identificar a me
Perfilhao post mortem s produz efeitos em favor dos seus descendentes
(art. 1856 C. Civil)
Existncia do perfilhando
Art. 1854 C. Civil dispe que a perfilhao pode ser feita a todo o tempo,
antes ou depois do nascimento do filho ou depois da morte deste
Assentimento do perfilhando maior ou emancipado ou dos descendentes do
perfilhando que sejam maiores ou emancipados
S produz efeitos se o filho ou os seus descendentes, ou, tratando-se de
interditos, os respectivos representantes, derem o seu assentimento
(art.1857/1 C. Civil)
Assentimento pode ser dado antes ou depois da perfilhao, ainda que o
perfilhante tenha falecido
Na falta de um prazo, compreende-se que o art. 1857/4 C. Civil, confira a
qualquer interessado que tenha conhecimento da perfilhao o direito de
requerer judicialmente a notificao pessoal do perfilhando, dos seus
descendentes ou dos seus representantes legais parar declararem, no prazo
de 30 dias , se do o seu assentimento perfilhao (silncio vale como
assentimento)
- No constitui requisito da perfilhao o registo de maternidade do perfilhando (art.
1851 C. Civil)
- No h quaisquer obstculos perfilhao de filhos incestuosos
- Os filhos adulterinos de homem casado so livremente perfilhveis
- Os filhos adulterinos de mulher casada s so eficazmente perfilhveis depois da iliso
da presuno de paternidade e do cancelamento do registo feito com base nela
III- Perfilhao no pode ser invocada enquanto no for lavrado o respectivo registo (art.
2/1 b) CRC)
- Se a perfilhao for feita perante o funcionrio do registo civil regista-se por meio de
assento de nascimento do filho (arts. 130/1 e 125 CRC)
- Disciplina especial para o registo de perfilhao realizada por testamento, escritura
pblica ou termo lavrado em juzo averbada ao assento de nascimento do filho (arts.
130/1 e 129 CRC)
- A perfilhao feita em unidade de sade competente inscrita no assento de
nascimento

14

Direito da Famlia
- Disciplina especial para o registo de perfilhao que carea de assentimento (Art.
1857/2 a), 3 e 4; arts 130/2, 131 e 133 CRC) e para o registo do perfilhao de
nascituro (art.132 CRC)
- Registo da perfilhao considerado secreto at ser dado o assentimento necessrio e,
sem prejuzo do disposto no art. 1857/4 C. Civil, s pode ser invocado para instruo do
processo preliminar de casamento ou em aco de nulidade ou anulao do casamento
- Logo que seja dado o assentimento, lavra-se oficiosamente o respectivo averbamento
- O assento de perfilhao do nascituro, que s pode ser lavrado se for posterior
concepo e o perfilhante identificar a me, alm dos requisitos gerais, deve conter a
indicao do nome completo, data de nascimento, estado, naturalidade, residncia
habitual e filiao da me do perfilhado, poca da perfilhao e data provvel do parto
IV- A perfilhao tem a natureza de um acto jurdico no negocial, integrado por uma
declarao de conscincia
- um simples acto jurdico: estabelecimento da perfilhao produz-se por fora da lei,
independentemente de ter sido ou no querido pelo perfilhante (Pedro Albuquerque e
Oliveira e Silva pronunciam-se pelo carcter negocial da perfilhao)
- A expresso declarao de conscincia utilizada para exprimir o carcter hbrido
da perfilhao, figura a meio caminho entre uma declarao de cincia e uma declarao
negocial (Menezes Cordeiro enquadra a perfilhao na categoria dos actos quasenegociais
6.6. O Reconhecimento Judicial da Paternidade
I- Realiza-se atravs de uma aco autnoma de investigao de paternidade
- Tribunal que reconhecera paternidade deve comunicar a deciso a qualquer
conservatria do registo civil, para que seja feito o averbamento da filiao estabelecida
(art. 78 CRC)
- A aco de investigao de paternidade no pode ser proposta enquanto a maternidade
no se achar estabelecida, a no ser que seja pedido conjuntamente o reconhecimento da
paternidade e da maternidade (art. 1869 C. Civil)
- No admissvel o reconhecimento judicial da paternidade em contrrio da que conste
do registo de nascimento enquanto este no for rectificado, declarado nulo ou anulado
(art. 1848/1 C. Civil)
- A aco de investigao de paternidade deve ser intentada pelo filho contra o pretenso
pai (arts. 1869, 1873 e 1819 C. Civil)
- conferida legitimidade me menor para intentar a aco em representao do filho
sem necessidade de autorizao dos pais, sendo, porm, representada em juzo por
curador especial nomeado pelo tribunal (art. 1870 C. Civil)
- Art. 1872 C. Civil permite a coligao de investigantes filhos da mesma me, em
relao ao mesmo pretenso pai
- Art. 31-B CPC admite o litisconsrcio passivo alternativo na aco de investigao de
paternidade: o filho que tiver dvidas fundamentadas sobre a identidade do verdadeiro

15

Direito da Famlia
progenitor pode formular subsidiariamente o mesmo pedido contra o ru diverso do que
demandado
- Nos restantes aspectos da legitimidade, aplicvel investigao de paternidade, com
as necessrias adaptaes o disposto para a aco de investigao de maternidade (art.
1818 e 1819 C. Civil)
III- Causa de pedir a procriao biolgica do filho pelo ru
- Prova da procriao pode ser feita alternativamente, com base em:
Testes de ADN (art. 1801 C. Civil)
Presunes legais ilididas pelo ru (art. 1871 C. Civil)
Demonstraes de que o pretenso pai teve relaes sexuais com a me durante o
perodo de legal concepo e que dessas relaes resultou o nascimento do
investigante (coabitao causal)
- Invocada uma das presunes, recai sobre o investigado o nus de a ilidir, levantando
dvidas srias sobre a paternidade que lhe imputada (art. 1871/2 C. Civil)
- Art. 1871/1 C. Civil enumera presunes legais de paternidade
Posse de estado
Quando o filho houver sido reputado e tratado como tal pelo pretenso pai
e reputado como filho tambm pelo pblico (art. 1871/1 a) C. Civil)
3 Requisitos:
Nomen- Reputao como pai pelo pretenso pai (convico ntima
por parte do investigado, de que pai do investigante)
Tractus- Tratamento como filho pelo pretenso pai (prtica dos
actos de assistncia que os pais normalmente costumam dispensar
aos filhos, incluindo os cuidados, carinho, amparo, proteco e
solicitude prprios de um pai)
Fama- Reputao como filho do pretenso pai pelo pblico
(convico, por parte das pessoas que conhecem o investigante e o
investigado, de que este pai daquele)
Declarao inequvoca de paternidade pelo pretenso pai
Quando exista carta ou outro escrito no qual o pretenso pai declare
inequivocamente a paternidade (art. 1871/1 b) C. Civil)
Unio de facto e concubinato duradouro entre a me e o pretenso pai
Quando durante o perodo legal da concepo, tenha existido comunho
duradoura de vida em situaes anlogas s dos cnjuges ou concubinato
duradouro entre a me e o pretenso pai, durante o perodo legal da
concepo (art. 1871/1 c) C. Civil)
Na unio de facto h comunho sexual e comunho de habitao
No concubinato duradouro, no h comunho de habitao, verificando-se
apenas um relacionamento sexual estvel
Enquanto facto que funda a presuno, a unio de facto heterossexual tem
de ser duradoura, mas no precisa de existir h mais de 2 anos
Seduo da me pelo pretenso pai (art.1871/1 d) C. Civil)

16

Direito da Famlia
Existncia de relaes sexuais entre o pretenso pai e a me, durante o perodo
legal de concepo (art. 1871/1 e) C. Civil)
Veio aumentar as possibilidades de sucesso da pretenso do investigante
Se a exceptio plurium concubentium (mltiplos parceiros) levantar
dvidas srias sobre a paternidade do investigado, a aco poder
proceder, se o investigante conseguir afastar ou daqueles que juntamente
com o pretenso pai tiveram relaes sexuais com a me do investigante (
ex. anlises ADN)
- As presunes legais de paternidade do art. 1871/1 C. Civil tm uma natureza diversa
da presuno pater is est: estas invertem o nus da prova na aco de investigao da
paternidade e so ilidveis mediante contraprova (art. 1871/2 C. Civil); presuno pater
is est estabelece a paternidade e s ilidvel mediante aco judicial de impugnao (art.
1838 C. Civil)
IV- A aco de investigao de paternidade s pode ser proposta durante a menoridade
do investigante ou nos 2 primeiros anos posteriores sua menoridade ou emancipao
(arts. 1817/1 ex vi 1873 C. Civil)
- O acrdo do Tribunal Constitucional n 23/2006, de 10 de Janeiro, declarou a
inconstitucionalidade, com fora obrigatria geral, da norma constante do art. 1817/1 ex
vi 1873 C. Civil, na medida em que prev, para a caducidade do direito de investigar a
paternidade, um prazo de 2 anos, a partir da maioridade do investigante, por violao das
disposies conjugadas dos arts. 26/1, 36/1 e 18/2 CRP
- Art. 1817/1 C. Civil, ao excluir totalmente a possibilidade de reconhecimento judicial
da paternidade, a partir dos 2 primeiros anos posteriores maioridade do investigante,
acarreta uma afectao do contedo essencial dos direitos fundamentais identidade
pessoal e a constituir famlia
- O dito acrdo consolida uma viragem jurisprudencial que se iniciou com o acrdo do
TC 486/2004
- Acrdo do TC 99/88, de 28 de Abril concluiu que o dito artigo no violava a CRP
- TC sustentou a sua deciso com o argumento de que, em geral, o estabelecimento de
prazos para a propositura de aco de investigao no restringe o contedo do exerccio
do direito fundamental ao conhecimento e ao reconhecimento da paternidade (direito
resultante dos direitos integridade moral e identidade pessoal, previstos nos arts.
25/1 e 26/1 CRP, respectivamente, ou s do direito identidade pessoal),
correspondendo a uma simples condio de exerccio, ou que, independentemente de
constituir uma restrio ou um mero condicionamento ao exerccio, no se traduz num
limite substancial contrrio ao princpio constitucional da proporcionalidade
- Mudana da oppinio juris exposta pelo acrdo do TC 23/2006 justifica-se por se
verificar uma progressiva, mas segura e significativa, alterao dos dados do problema,
constitucionalmente relevantes, a favor do filho e da imprescritibilidade da aco;
designadamente com o impulso cientfico e social para o conhecimento das origens, os
desenvolvimentos da gentica e a generalizao dos testes cientficos de muito elevada
fiabilidade

17

Direito da Famlia
- O acrdo de 2006 identifica como justificaes para a excluso do direito de
investigar a paternidade depois dos 20 anos de idade do pretenso filho:
Risco da incerteza das provas
Valor da segurana jurdica do alegado pai e dos seus herdeiros
Perigo de se estimular a cala s heranas
- Estes so as mesmas razes genericamente apontadas para a previso de obstculos
temporais a uma aco de reconhecimento judicial da maternidade ou paternidade
- Prof. Jorge Duarte Pinheiro considera que j no razovel a imposio de prazos para
a investigao da paternidade ou maternidade (testes de ADN)
- Soluo: havendo um meio processual que permitisse determinar a paternidade ou
maternidade sem introduzir consequncias no plano dos direitos e deveres familiares,
ficaria certamente garantido o direito ao conhecimento e ao reconhecimento da filiao,
que se inscreve nos direitos de identidade pessoal e no direito de constituir famlia
- A investigao da paternidade ou maternidade dificilmente assegurar o direito do
alegado filho a ter uma vida familiar com o pretenso progenitor
- A caducidade da investigao da paternidade ou da maternidade obsta ao exerccio de
direitos familiares, de direitos emergentes da ligao familiar, como o direito a alimentos
de fonte legal ( a que corresponde, no lado passivo, o dever paternal de sustento ou
assistncia), to cuidadosamente protegido pelo legislador
V- A principal razo que determinou a soluo do art. 1817/1 C. Civil foi evitar o uso
da aco de investigao unicamente para alcanar benefcios sucessrios
- Os prazos do art. 1817 C. Civil devem ser observados se o investigante quiser obter
benefcios sucessrios do vnculo de filiao
- A propositura da aco fora dos prazos do art. 1817 C. Civil no obsta ao
estabelecimento da filiao, sendo assegurado sempre, o exerccio do direito identidade
pessoal e do direito a constituir famlia
- Art. 1817 C. Civil conserva um sentido til (dissuadir a caa herana) e traduz uma
concretizao da figura do abuso de direito
- Concluso: Art. 1817 C. Civil, no seu todo, aplicvel directamente maternidade e,
por fora do art. 1873 C. Civil, paternidade, susceptvel de uma interpretao
conforme Constituio: a proposio de uma aco de investigao fora dos prazos
nele previstos no impede a obteno de uma sentena que estabelea a filiao,
obstando somente relevncia do reconhecimento da posio de filho na sucesso legal
VI- O filho menor, interdito ou inabilitado tem direito a alimentos provisrios desde a
proposio da aco, contanto que o tribunal considere provvel o reconhecimento da
paternidade (art. 1821 ex vi 1873 C. Civil)
- Art. 1884/1 C. Civil, o pai no unido pelo matrimnio me do filho obrigado,
desde a data do estabelecimento de paternidade, a prestar-lhe alimentos relativos ao
perodo de gravidez e ao primeiro ano de vida do filho, sem prejuzo das indemnizaes
a que por lei ela tenha direito

18

Direito da Famlia
- A me pode pedir os alimentos na aco de investigao de paternidade e tem direito a
alimentos provisrios se a aco foi proposta antes do termo do perodo de um ano de
vida do filho, desde que o tribunal considere provvel o reconhecimento da paternidade
(art. 1884/2 C. Civil)
- Se a aco de investigao de paternidade for julgada improcedente, no sero
restitudas as importncias recebidas, pelo filho ou pela me, a ttulo de alimentos
provisrios (art. 2007/2 C. Civil)
6.7. A Averiguao Oficiosa da Paternidade
III- Sempre que seja lavrado o registo de nascimento de menos apenas com a maternidade
estabelecida ou sempre que seja eliminada a meno da paternidade dele constante, deve
o conservador remeter ao tribunal certido integral do registo, a fim de se averiguar
oficiosamente a identidade do pai (art.1864 C. Civil e art. 121/1 e 2 CRC)
- A remessa no tem lugar se, conhecido o nome do pretenso pai, o conservador se
certificar de que este e a me so parentes ou afins em linha recta ou parentes no 2 grau
da linha colateral (art. 121/3 CRC)
- Recebida a certido pelo tribunal, inicia-se a instruo do processo de averiguao
oficiosa da paternidade, que tem carcter secreto (arts. 1812 e 1868 C. Civil) e incumbe
ao curador (art. 202/1 OTM)
- O curador deve proceder s diligncias necessrias para identificar o pretenso pai e,
havendo indicao da respectiva identidade, deve ouvi-lo em declaraes que sero
reduzidas a auto (art. 1865/1 e 2 C. Civil e art. 202/1 OTM)
- Se o pretenso progenitor confirmar a paternidade, ser lavrado termo d perfilhao
(arts. 207 OTM e art. 1865/3 C. Civil)
- Se o pretenso progenitor no confirmar a paternidade, o tribunal proceder s
diligncias necessrias para averiguar a viabilidade da aco de investigao de
paternidade (art. 1865/4 C. Civil)
- As declaraes prestadas pelo pretenso pai que no confirmou a paternidade, durante o
processo de averiguao oficiosa, no implicam presuno de paternidade nem
constituem sequer princpio de prova (arts. 1811 e 1868 C. Civil)
- Se o juiz concluir pela existncia de provas seguras da paternidade, ordenar a remessa
do processo ao magistrado do Ministrio Pblico junto do tribunal competente (um
tribunal comum), a fim de ser intentada a aco de investigao (art. 1865/5 e art.
205/1 OTM)
- O processo ser arquivado se durante a instruo se vier a apurar que a me e o
pretenso pai so parentes ou afins em linha recta ou parentes no 2 grau da linha colateral
(art. 1866 a) C. Civil), ou se tiverem decorrido 2 anos sobre a data do nascimento (art.
1866 b) C. Civil)
- O despacho de arquivamento admite recurso restrito matria de direito, que s pode
ser interposto pelo curador (arts. 205/3 e 206 OTM)

19

Direito da Famlia

III- Aps o trnsito em julgado do despacho de remessa, cabe ao ministrio Pblico


intentar uma aco oficiosa comum de investigao de paternidade
- Apesar de ser regulada no art. 1867 C. Civil, a investigao com base em processo
crime no precedida pelo processo de averiguao oficiosa, nem est, por conseguinte,
dependente de um despacho final de viabilidade
- aco oficiosa de investigao de paternidade com base em processo crime no se
aplica os arts. 1864 e 1865 C. Civil, nem as normas do CRC e da OTM que esto
conexas com tais artigos
- A investigao com base em processo crime intentada quando em processo crime se
considere provada a cpula em termos de constituir fundamento para a investigao da
paternidade e se mostre que a ofendida teve um filho em condies de o perodo legal da
concepo abranger a poca do crime (art. 1867 C. Civil) (a aco pode ser instaurada
mesmo que tenham decorrido 2 anos sobre a data do nascimento)
- O tribunal comunicar a deciso a qualquer conservatria do registo civil, para que seja
feito o averbamento da filiao legalmente constituda (art. 78 CRC)
- Sendo a aco oficiosa improcedente, nada obsta a que seja intentada nova aco de
investigao de paternidade, ainda que fundada nos mesmos factos (arts. 1813 e 1868
C. Civil)

Seco III- Constituio da Adopo


7. Noo e Modalidades de Adopo
7.1. Noo de Adopo
I- Art. 1586 C. Civil deixa de fora a adopo restrita
- Prof. Jorge Duarte Pinheiro prope o seguinte conceito: vnculo constitudo por
sentena judicial, proferida no mbito de um processo especialmente instaurado para o
efeito, que, independentemente dos laos de sangue, cria direitos e deveres paternofiliais
(sem sentido lato) entre 2 pessoas
II7.2.Modalidades de Adopo
III- Art. 1977/1 C. Civil distingue entre adopo plena e restrita

20

Direito da Famlia
- Adopo plena implica a integrao total e exclusiva do adoptado na famlia do
adoptante: adoptado adquire a situao de filho do adoptante, extinguindo-se as relaes
entre o adoptado e a sua famlia biolgica (art. 1986/1 C. Civil)
- Se um dos cnjuges adoptar o filho do outro mantm-se as relaes entre o adoptado e
o cnjuge do adoptante e os respectivos parentes (art. 1986/2 C. Civil), soluo que
analogicamente aplicvel unio de facto heterossexual protegida (art. 7 LUF)
- Adopo restrita traduz-se na atribuio do poder paternal ao adoptante, conservandose, no restante, a generalidade dos laos entre o adoptado e a sua famlia natural (arts.
1994 e 1997 C. Civil)
III- Quanto ao nmero de adoptantes, deve distinguir-se entre adopo conjunta (feita
simultaneamente por 2 pessoas) e adopo singular (feita por 1 s pessoa)

8. Requisitos da Adopo Interna


8.1. Enunciado de Requisitos
- O vnculo de adopo constitudo por sentena judicial (art. 1973/1 C. Civil)
8.2. Requisitos Quanto ao Adoptando
-So requisitos de:
Convenincia do vnculo
No subsistncia de adopo anterior
Idade mxima
Consentimento
I- Convenincia: a adopo s ser decretada quando apresente reais vantagens para o
adoptando (art. 1974/1 C. Civil)
II- No subsistncia de adopo anterior (art. 1975 C. Civil)
- Enquanto subsistir uma adopo no pode outra constituir-se quanto ao mesmo
adoptado, excepto se os adoptantes forem casados um com o outro
III- Idade mxima (art. 1980/2 C. Civil)
- Adoptando deve ter menos de 15 anos de idade data da petio judicial de adopo
- Poder, no entanto, ser adoptado quem, a essa data, tenha menos de 18 anos e no se
encontre emancipado quando, desde idade no superior a 15 anos, tenha sido confiado
aos adoptantes ou a um deles ou quando for filho do cnjuge do adoptante
IV- Consentimento (arts. 1981/1 a) e 1993/1 C. Civil)

21

Direito da Famlia
- necessrio o consentimento do adoptando com mais de 12 anos (tribunal pode
dispensar o consentimento do adoptando, se ele estiver privado do uso das faculdades
mentais ou se, por qualquer outra razo, houver grave dificuldade em o ouvir arts.
1981/3 a) e 1993/1 C. Civil)
8.3. Requisitos Quanto ao Adoptante
- Requisitos:
Vontade de adoptar
Motivos legtimos
Idoneidade
Idade mnima
Idade mxima
- No caso da adopo conjunta, a lei prev ainda requisitos quanto ligao entre
adoptantes e quanto durao dessa ligao
I- Vontade a adoptar: a falta do consentimento do adoptante fundamento de extino
retroactiva da adopo (arts. 1990/1 a) e 1993/1 C. Civil)
II- Vontade de adoptar deve fundar-se em motivos legtimos (art. 1974/1 C. Civil)
III- Adoptante deve ter idoneidade para criar e educar o adoptando (art. 1973/2 C. Civil,
quando se alude ao mbito do inqurito destinado a instruir o processo de adopo)
IV- Idade mnima, em regra de 25 anos, salvo no caso da adopo plena singular, em
que tende a ser exigvel idade no inferior a 30 anos (art. 1979/1 e 2, e 1992/1 C. Civil)
- Se se tratar de adopo plena singular de filho do cnjuge, volta a ser suficiente ter
mais de 25 anos
V- Idade mxima para adoptar de 60 anos, salvo de o adoptando for filho do cnjuge
(arts. 1979/3 e 5, e 1992/2 C. Civil)
VI- Adopo conjunta: ambos os cnjuges tm de estar ligado spor uma unio conjugal,
ou por uma unio de facto heterossexual protegida, h mais de 4 anos (arts. 1979/1 e art.
7 LUF)
- Aos homossexuais resta a adopo singular
- O requisito do prazo vale como elemento comprovativo de uma certa estabilidade do
relacionamento entre os candidatos
VII8.4.Requisitos Quanto Relao Entre o Adoptando e o Adoptante

22

Direito da Famlia
- 2 Requisitos:
Probabilidade de estabelecimento de um vnculo semelhante ao da filiao
biolgica
Necessidade de um perodo em que o adoptando tenha estado previamente ao
cuidado do adoptante
I- Art. 1974/1 C. Civil: seja razovel supor que entre o adoptante e o adoptando se
estabelecer um vnculo semelhante ao da filiao
- Assim, afigura-se questionvel a adopo de um irmo pelo outro, de um neto por av
ou de um membro de uma unio de facto pelo outro
II- Exceptuando os filhos do cnjuge do adoptante, s podem ser adoptados os menores
que tenham sido confiados ao adoptante mediante confiana administrativa, confiana
judicial ou medida de promoo e proteco de confiana a pessoa seleccionada para a
adopo (art. 1980/1 C. Civil ex vi art. 1974 C. Civil)
- A confiana administrativa resulta de deciso do organismo de segurana social que
entregue o menor, com idade superior a 6 semanas, ao candidato a adoptante, ou
conforme a permanncia do menor a seu cargo (art. 8/2 DL n185/93, de 22 de Maio)
- A confiana judicial atribuda pelo tribunal, nos termos do art. 1978/1 C. Civil, a
requerimento das pessoas e entidades mencionadas no arts 1978/5 e 6 C. Civil
- O tribunal, confia o menor a casal, pessoa singular ou instituio quando no existam
ou se encontrem seriamente comprometidos os vnculos afectivos prprios da filiao,
pela verificao objectiva de qualquer das seguintes situaes:
Se o menor for filho de pais incgnitos ou falecidos
Se tiver havido consentimento prvio para adopo
Se os pais tiverem abandonado o menor
Se os pais, por aco ou omisso, mesmo que por manifesta incapacidade devida
a razes de doena mental, puseram em perigo grave a segurana, sade,
formao, educao ou desenvolvimento do menor
Se os pais do menor acolhido por um particular ou por uma instituio particular
tiverem revelado manifesto desinteresse pelo filho, em termos d comprometer
seriamente a qualidade e a continuidade daqueles vnculos, durante, pelo menos,
os 3 meses que precederam o pedido de confiana
- Na verificao das situaes em apreo, o tribunal deve atender prioritariamente aos
direitos e interesses do menor (art. 1978/2 C. Civil)
- A confiana com fundamento em qualquer situao, exceptuando o caso de
consentimento prvio para adopo, no pode ser decidida se o menor se encontrar a
viver com ascendente, colateral at ao 3 grau ou tutor e a seu caro, salvo se aqueles
familiares ou o tutor puserem em perigo, de forma grave, a segurana, sade, formao
moral ou educao, ou se o tribunal concluir que a situao no adequada a assegurar
suficientemente o interesse do menor (art. 1978/4 C. Civil)

23

Direito da Famlia
- A medida de confiana a pessoa seleccionada para a adopo ou a instituio com vista
a futura adopo, tambm decretada pelo tribunal (art. 38 Lei de Proteco) e aplica-se
nos casos do art. 1978 C. Civil
- Art. 1974/2 C. Civil no fixa um perodo mnimo para o adoptando estar ao cuidado do
adoptante
- Esse prazo coincide com o perodo de pr-adopo, pelo que no deve ser superior a 6
meses (arts. 9/1 e 2, e, 10/1 DL n 185/93, de 22 de Maio
III- No caso de adopo plena, prev-se que, em princpio, a diferena de idades entre o
adoptante e o adoptando no seja superior a 50 anos (art. 1979/3, 4 e 5 C. Civil)
- Art. 1976 C. Civil, se entre adoptante e adoptando existir um vnculo de tutela ou de
administrao legal de bens: o tutor ou administrao legal de bens s pode adoptar o
menor depois de aprovadas as contas da tutela ou da administrao de bens e saldada a
sua responsabilidade

8.5. Requisitos da Adopo Quanto a Terceiros


I- Requisitos quanto aos familiares do adoptante
Que a adopo no envolva sacrifcio injusto para os outros filhos do adoptante
(art.1974/1 C. Civil)
Juiz dever ouvir os filhos do adoptante com mais de 12 anos (arts. 1984
a) e 1993/1 C. Civil)
Consentimento do cnjuge do adoptante no separado de pessoas e bens (art.
1981/1 b) e 1993/1 C. Civil)
II- Requisitos quanto aos parentes e ao tutor do adoptando
Consentimento para adopo
Art. 1981/1 c) e d) C. Civil: dos pais do adoptando, ou do ascendente,
colateral at ao 3 grau ou do tutor quando, tendo falecido os pais do
adoptando, tenha este a seu cargo e com ele viva
Consentimento tem que ser prestado perante o juiz e pode ser dado
independentemente da instaurao d processo de adopo e sem
identificao do adoptante (arts. 1982/1 e 2, e 1993/1 C. Civil)
Consentimento irrevogvel (art. 1983 C. Civil)
Consentimento caduca se, no prazo de 3 anos, o menos no tiver sido
adoptado nem confirmado mediante confiana administrativa, judicial ou
medida de promoo e proteco de confiana a pessoa ou instituio
com vista a futura adopo (arts. 1983 e 1993/1 C. Civil)
Audio de alguns parentes do adoptando cujo consentimento para a adopo no
necessrio (arts. 1984 e 1993/1 C. Civil)

24

Direito da Famlia
8.6. Requisitos da Adopo Quanto a Terceiros (cont.): O Consentimento dos
Pais do Adoptando
I- Exige-se o consentimento para adopo, por parte dos pais do adoptando (art. 1981/1
c) C. Civil
- Consentimento da me para adopo no pode ser prestado antes de decorridas 6
semanas aps o parto (arts. 1982/3 e 1993/1 C. Civil)
II- No se pode dizer que o direito portugus tenha seguido um sistema voluntrio, pois a
lei prev um conjunto de situaes em que tal consentimento no exigido (arts. 1981/3
e 1993/1 C. Civil)
8.7. Observaes Finais

9. O Processo de Adopo Interna


I- Processo de adopo secreto (art. 173-B OTM)
II- Processo de adopo inicia-se com a apresentao da candidatura a adoptante perante
um organismo de segurana social (art.5/1 DL n 185/93, de 22 de Maio)
- O organismo de segurana social procede ao estudo da pretenso do candidato a
adoptante no prazo de 6 meses (estudo de personalidade, sade, idoneidade para criar e
educar o menor, situao familiar e econmica do candidato e as razes determinantes do
pedido de adopo art. 6/1 e 2 DL n185/93, de 22 de Maio)
- Concludo o estudo, o organismo de segurana social profere deciso fundamentada
sobre a pretenso e notifica-a ao interessado, que pode recorrer para tribunal (art. 6/3 e
7 DL n 185/93, de 22 de Maio)
- Se a deciso for favorvel ao candidato, este toma o menor a seu cargo, com vista a
futura adopo, mediante confiana judicial ou medida de promoo e proteco de
confiana a pessoa seleccionada para adopo
- No caso de confiana administrativa, o organismo de segurana social deve comunicar,
em 5 dias, ao Ministrio Pblico a deciso relativa confiana administrativa e os
respectivos fundamentos, e efectuar as comunicaes necessrias conservatria do
registo civil, para efeitos de preservao do segredo de identidade previsto no art. 1985
C. Civil (art. 8/6 a) e b) DL n 185/93, de 22 de Maio)
- A confiana judicial decidida pelo tribunal de famlia e de menores (art. 146 c)
OTM)
- A medida de promoo e proteco de confiana a pessoa seleccionada para a adopo
decretada no mbito de um processo judicial de promoo dos direitos e proteco das

25

Direito da Famlia
crianas e jovens em perigo (arts. 100 ss Lei de Proteco), dura at ser decretada a
adopo (art. 62-A/1 e 2 Lei de Proteco)
- A deciso de confiana judicial e a aplicao da medida de promoo e proteco de
confiana a pessoa seleccionada para a adopo implicam a suspenso dos processos de
averiguao oficiosa de maternidade e paternidade do menor (art. 173-F OTM) e a
inibio dos pais biolgicos do exerccio do poder paterna (art. 1978-A C. Civil)
- Decidida a confiana administrativa, a confiana judicial ou a confiana a pessoa
seleccionada para a adopo, inicia-se o perodo de pr-adopo durante um perodo no
superior a 6 meses e realizao do inqurito referido no art. 1973/2 C. Civil (art. 9/1
DL n 185/93, de 22 de Maio)
- No caso de o adoptando ser filho do cnjuge do adoptante, o perodo de pr-adopo
no pode exceder os 3 meses, comeando a seguir comunicao da candidatura (art.
13/1 DL n 185/93, de 22 de Maio)
- Quando considere verificadas as condies para ser requerida a adopo, ou decorrido
o perodo de pr-adopo, o organismo de segurana social elabora, em 30 dias, o
relatrio do inqurito (art. 9/2 DL n185/93, de 22 de Maio)
- Organismo da segurana social deve notificar o candidato a adoptante do resultado do
inqurito, fornecendo-lhe cpia do relatrio (art. 9/3 DL n 185/93, de 22 de Maio)
- Aps a notificao ou terminado o prazo de elaborao do relatrio, o candidato pode
apresentar uma petio de adopo (art. 10/1 DL n 185/93, de 22 de Maio), com a qual
se inicia a fase propriamente judicial do processo de adopo
III- O processo judicial de adopo corresponde a um processo tutelar cvel da
competncia do tribunal de famlia (art.115/1 c) LOFTJ), onde o haja, ou ao tribunal
comum
- Os procedimentos legais visando a averiguao e a investigao da maternidade ou
paternidade no revestem carcter de prejudicialidade face ao processo de adopo e
respectivos procedimentos preliminares, bem como face ao processo de promoo e
proteco de confiana (art. 173-F/1 OTM)
- O processo de adopo, bem como os processos relativos ao consentimento prvio e
confiana judicial, so de natureza urgente, correndo em frias judiciais (art. 173-D
OTM)
- Junto o relatrio do inqurito, o juiz decretar a adopo, se estiverem reunidos s
respectivos pressupostos legais
- A adopo decretada, sujeita a registo civil obrigatrio (art. 1/1 c) CRC) averbada ao
assento de nascimento (art. 69/1 d) CRC)
- A adopo plena pode ser integrada no texto de assento a que tenha sido averbada,
mediante a realizao de novo assento de nascimento (art. 123/1 CRC)

10. Particularidades da Adopo Plena


10.1.

A Proibio de Constituio e Prova do Vnculo de Filiao Biolgica


26

Direito da Famlia

I- Art. 1987: depois de decretada a adopo plena no possvel estabelecer a filiao


natural do adoptado nem fazer a prova dessa filiao fora do processo preliminar de
casamento
II- A prova da filiao biolgica daquele que foi adoptado plenamente admissvel na
aco de nulidade ou anulao do casamento, intentada com fundamento num dos
impedimentos do art. 1602 a), b) e c) C. Civil
- Art. 1987 C. Civil tem de ser alvo de interpretao restritiva
- Art. 1603/1 C. Civil aplica-se na totalidade filiao biolgica daquele que foi
adoptado plenamente
III- Na opinio de Guilherme de Oliveira, a proibio da constituio e prova do vnculo
de filiao biolgica, aps a criao do vnculo de adopo plena, impedindo a
investigao da maternidade ou paternidade pelo adoptado, no se justifica inteiramente
com base no princpio da proteco da adopo (art. 36/7 CRP), pelo que parece
configurar uma restrio desproporcional dos direitos fundamentais identidade pessoal
e constituio da famlia (arts. 26/1, 36/1 e 18/2 CRP)
10.2. O Segredo da Identidade
I- Identidade do adoptante no pode ser revelada aos pais biolgicos do adoptado, salvo
se aquele declarar expressamente que no se ope a essa revelao (art. 1985/1, com
concretizaes no art. 214/2 e 3 CRC, e no art. 173-C OTM)
- A regra destina-se a proteger os pais adoptivos de interferncias dos pais biolgicos
II- Art.1985/2 C. Civil: a identidade dos pais biolgicos no revelada nem ao adoptado
nem ao adoptante, apenas quando aqueles se tenham oposto, mediante declarao
expressa, a que a sua identidade seja revelada ao adoptante.
-Embora a letra do art. 1985/2 C. Civil aluda ao adoptante e no ao adoptado, a soluo
extensvel a este, porque a finalidade da norma seria frustrada se o segredo de
identidade dos pais originrios pudesse ser quebrado a pedido do filho, embora isso v
contra os direitos fundamentais identidade pessoal e gentica do ser humano (art. 26/1
e 3 CRP)
- A filiao biolgica do adoptado sempre mencionada nas certides destinadas a
instruir processos de casamento (art. 213/3 CRC)

11.

A Adopo Internacional

- Conveno de Haia entrou em vigor, no nosso territrio, em 2004


11.1.

A Adopo Internacional de Menores Residentes em Portugal

27

Direito da Famlia
I- A adopo internacional est subordinada ao princpio da subsidiariedade: a colocao
de menores no estrangeiro s permitida quando seja invivel a adopo em Portugal
(art. 15 DL n 185/93, de 22 de Maio), desde que se verifiquem cumulativamente os
requisitos enumerados no art. 16 DL n 185/93, de 22 de Maio)
II- Deciso estrangeira que decrete a adopo de menor nacional tem que ser revista em
Portugal, a pedido dos adoptantes, no prazo de 3 meses a contar do trnsito de julgado,
ou a requerimento do Ministrio Pblico, uma vez excedido esse prazo (art. 22 DL n
185/93, de 22 de Maio)
11.2.

A Adopo Internacional de Menores Residentes no Estrangeiro

- A adopo internacional de menores residentes no estrangeiro est sujeita a um


procedimento que rejeita a adopo independente ou privada e implica a interveno de
autoridades de 2 Estados: o Estado de residncia do menor e o Estado de residncia do
adoptante (arts. 23 ss DL 185/93, de 22 de Maio)
- O procedimento da adopo internacional duplica o nmero de entidades que apreciam
a pretenso do adoptante e que acompanham o processo de adopo
- Se a adopo internacional de menores residentes no estrangeiro tiver sido decretada no
pas de origem do menor, a deciso estrangeira ter de ser objecto de reviso em
Portugal, a pedido dos adoptantes, no prazo de 3 meses a contar da data do trnsito em
julgado, ou, posteriormente, a requerimento da autoridade central portuguesa (art. 26
DL n 185/93, de 22 de Maio)

Seco IV Estabelecimento da Filiao, No Caso de Procriao


Medicamente Assistida
12. A Procriao Medicamente Assistida
12.1.

Noo de Procriao Medicamente Assistida

I- PMA agrupa o conjunto de tcnicas destinadas formao de um embrio humano


sem a interveno do acto sexual
II- Os processos de procriao sexuada pressupe o recurso a 2 componentes genticos,
um de uma pessoa do sexo masculino e outro componente de uma pessoa do sexo
feminino (espermatozide e vulo)
- Processos de procriao assexuada so aqueles que podem ser efectuados com o
recurso apenas a um componente gentico de uma pessoa do sexo feminino como do
sexo masculino (clonagem reprodutiva humana)

28

Direito da Famlia
- A Lei n 32/2006, de 26 de Julho (LPMA) probe a clonagem reprodutiva humana (art.
7/1 LPMA), prevendo no art. 36 LPM, pena de priso de 1 a 5 anos para quem
transferir para o tero embrio obtido atravs da tcnica de ncleo, salvo quando essa
transferncia seja necessria aplicao das tcnicas d PMA sexuada, e para quem
proceder transferncia de embrio obtido atravs da ciso de embries
12.2. Tcnicas de Procriao Medicamente Assistida
I- Processos de PMA sexuada:

Inseminao artificial (IA)

Fertilizao in vitro seguida da transferncia de embries para o tero


(FIVETE)

Transferncia intratubria de gmetas (GIFT), zigotos (ZIFT) ou embries


(TET)

Injeco intracitoplasmtica de esperma ou espermatozides (ICSI)


- DGPI (diagonstico genticode pr-implantao) no em si mesmo uma tcnica de
PMA, destinando-se a seleccionar os embries que sero implantados no tero da
mulher, atravs do recurso a tcnicas de PMA
II- IA e GIFT so tcnicas de procriao assistida in vitro
- FIVETE, ZIFT, TET e ICSI so tcnicas de fecundao in vitro
III- PMA homloga: quando os espermatozides e os ovcitos provm do prprio casal
- PMA heterloga: quando os espermatozides e os ovcitos no provm do prprio
casal, havendo recurso a um dador
- A procriao heterloga pode s-lo parcial ou totalmente, consoante as clulas
reprodutoras provenham de um dos membros do casal, ou de nenhum deles
12.3. Enunciado de Questes Suscitadas Pela Procriao Medicamente
Assistida
12.4. A Legislao Sobre Procriao Medicame nte Assistida
I- S foi publicada em Portugal uma legislao geral sobre PMA em 2006
- Lei n 32/2006, de 26 de Julho (LPMA) criou uma entidade estratgica em matria d
PMA (o Conselho Nacional de Procriao Medicamente Assistida)
II-LPMA no suficiente para resolver todos os problemas, at porque estamos numa
rea que se encontra em constante evoluo
- H e haver sempre lacunas no campo da procriao assistida
- O processo de integrao de lacunas a norma que o prprio intrprete criaria, se
houvesse de legislar dentro do esprito do sistema (art. 10/3 C. Civil)
29

Direito da Famlia
- A prpria validade da LPMA est condicionada pela sua conformidade com os
princpios fundamentais constantes da Constituio, tendo a interpretao da lei que ser
feita em harmonia com tais princpios
III- Princpios fundamentais do sistema jurdico aplicveis PMA

Princpio da dignidade humana (art.67/2 e) CRP)

Direito a constituir famlia em condies de plena igualdade (abarca o direito


de procriar e o direito de constituir um vnculo de filiao)

Situaes em que h constituio da filiao sem que tenha havido procriao


por acto sexual exige-se uma declarao de vontade da pessoa que vir a ser
juridicamente o pai (art. 1839/3 C. Civil)

No pai jurdico o mero dador de gmetas, zigotos ou embries, porque


atravs da dao ele no manifesta a vontade de assumir um projecto parental

Princpio de igualdade (art. 13/1 CRP) obsta discriminao com base no


facto de se ter nascido em resultado da utilizao das tcnicas de PMA

Direito identidade pessoal e garantia de identidade gentica do ser humano


(art.26/1 e 3 CRP)

12.5. Motivos Legtimos de Recurso Procriao Medicamente Assistida


I- No h um direito a escolher livremente entre a procriao mediante acto sexual e a
procriao assistida
- O princpio da dignidade da pessoa humana, adverso instrumentalizao do ser
humano e da sua faculdade reprodutiva, ope-se utilizao da procriao assistida
como uma processo normal, incondicionalmente alternativo procriao atravs de
relaes sexuais
- Art. 4/1 LPMA estabelece que as tcnicas de PMA so um mtodo subsidirio, e no
alternativo, de procriao
- Carcter subsidirio da procriao assistida no impede o seu uso para evitar o
aparecimento e o desenvolvimento de anomalias genticas, nem para evitar a transmisso
do vrus de doenas graves (ex. sida)
- A esterilidade no deve ser o nico motivo legtimo de recurso PMA
- Art.4/2 LPMA admite a utilizao de tcnicas de PMA mediante diagnstico de
infertilidade ou ainda, sendo caso disso, para tratamento de doena grave ou do risco de
transmisso de doenas de origem gentica, infecciosa ou outras
II- Art. 14 da Conveno para a Proteco dos Direitos do Homem e da Dignidade do
Ser Humanos face s Aplicaes da Biologia e da Medicina exclui a utilizao de
tcnicas de PMA para escolher o sexo da criana a nascer, salvo para evitar graves
doenas hereditrias ligadas ao sexo
- Art. 7 LPMA prev que as tcnicas de PMA no podem ser utilizadas para conseguir
escolher caractersticas no mdicas do nascituro, designadamente o sexo (art. 7/2

30

Direito da Famlia
LPMA), salvo nos casos em que haja risco elevado de doena gentica ligada ao sexo, e
para a qual no seja ainda possvel a deteco directa por diagnstico pr-natal ou
diagnstico gentico pr-implantao, ou quando seja ponderosa a necessidade de obter
grupo HLA (human leukocyte antigen) compatvel para efeitos de tratamento de doena
grave (art. 7/3 LPMA)
12.6. Os Beneficirios do acesso Procriao Assistida
I- No sentido do acesso das mulheres ss procriao assistida, diz-se que o direito de
procriar reconhecido a todos e no somente queles que so casados ou vivem em
unio de facto, que a lei prev a adopo singular e que existem famlias monoparentais
- A biparentalidade exprime uma caracterstica do que socialmente se entende que deve
ser a famlia composta por filhos menores
- No momento de decidir acerca da constituio do vnculo adoptivo, estamos perante
uma criana que existe e que carece de pais (se ela no pode ter 2, que tenha, pelo
menos, um)
- No momento de decidir acerca da procriao assistida, a criana ainda no existe; deste
modo, custa a aceitar que se afectem recursos mdicos, mais ou menos escassos, num
contexto em que se desencadeiam ponderosas questes ticas e jurdicas que se no
cingem ao problema da mono- ou biparentalidade, com vista concepo deliberada de
uma criana que, quando nascer, ter somente um pai efectivo
IIIII-O crculo de beneficirios do acesso procriao assistida composto por pessoas
casadas ou pessoas que, sendo de sexo diferente, vivam em unio de facto
- No entanto, uma unio heterossexual no parece ser suficiente
- A deciso de procriar reveste-se de um alcance que no est aqum da deciso de
adoptar plenamente
- Os requisitos formulados na adopo plena conjunta, quanto aos adoptantes (durao
da ligao h mais de 4 anos e idade mnima de 25 anos), e destinados assegurar a
realizao do superior interesse da criana, deviam ser aplicados ao acesso procriao
assistida, quanto aos beneficirios
- Outra , porm, a posio da LPMA, que permite a utilizao de tcnicas de PMA em
favor de casais integrados por pessoas de sexo diferente que tenham, pelo menos, 18
anos de idade, desde que estejam unidas pelo matrimnio e no se encontrem separadas
de pessoas e bens, ou separadas de facto, ou desde que elas vivam em unio de facto h
pelo menos 2 anos (art. 6 LPMA)
IV- Restries no acesso PMA de mulheres ss e de casais do mesmo sexo no so
absolutas: podem ceder em nome do princpio in dbio pr embrio

31

Direito da Famlia
V- Art.6/2 LPMA, impede a utilizao das tcnicas de PMA em benefcio de quem se
encontre interdito ou inabilitado por anomalia psquica
- Preceito no acautela a situao dos indivduos que, no estando interditos nem
inabilitados, sofram de demncia notria (de qualquer modo, supomos que o acesso
PMA lhes est vedado, por analogia com o disposto no art. 1850/1 C. Civil)
12.7. A Admissibilidade dos Processos Heterlogos
I - Vrias vozes se tm insurgido contra a procriao com gmetas de terceiros,
explicando que ela implica uma quebra da unidade procriativa do casal, uma
interferncia de terceiro, do dador, patente na existncia da prpria criana, que acabaria
por destruir a relao do casal (violariam o princpio constitucional da proteco da
famlia)
- O mencionado efeito negativo da procriao de um tipo heterlogo no inevitvel, varia
de caso para caso
II- No entanto, h um ideal de coincidncia entre a biologia e a filiao
- Isto aponta para o carcter subsidirio dos processos heterlogos no que toca aos
processos homlogos
- LMPA aceita tambm uma utilizao subsidiria da PMA heterloga, mas de uma
forma mais limitada: o emprego de espermatozides, ovcitos ou embries de terceiros
dadores permitido apenas quando, face aos conhecimentos mdico-cientficos
objectivamente disponveis, no possa obter-se gravidez atravs do recurso a qualquer
outra tcnica que utilize os gmetas dos beneficirios (arts. 10/1, 19/1, 27 e 47
LMPA)
III- A admissibilidade subsidiria dos processos heterlogos suscita 2 problemas: o da
contrapartida econmica da dao de esperma, ovcitos ou embries, e o do anonimato
do dador
- LMPA probe a compra ou venda de vulos, smen, embries ou de qualquer material
biolgico decorrente da aplicao de tcnicas de PMA (art. 18 LPMA)
- No clculo da retribuio exigvel, os centros autorizados a ministrar tcnicas de PMA
no podem atribuir qualquer valor ao material gentico nem aos embries doados (art.
17/1 LMPA)
12.8. O Anonimato do Dador
I- Sem o anonimato, haveria uma reduo do nmero de dadores de gmetas
- O conhecimento da identidade do dador, por parte da pessoa nascida graas dao,
acabaria por prejudicar a relao de filiao legalmente constituda
- Segredo da identidade do dador afigura-se bastante mais razovel de que o segredo da
identidade dos pais biolgicos perante o adoptado

32

Direito da Famlia
- Abstraindo do impacto que a identificao dos dadores tenha sobre o universo de
daes, muito problemtica a defesa da constitucionalidade do anonimato do dador
- A pessoa nascida graas dao tem direito sua identidade pessoal gentica (art.
26/3 CRP), o que inclui o direito conhecer a pessoa que lhe transmitiu os genes
(relevncia aparentemente superior a uma expectativa legtima do dador)
- Anonimato do dador nunca pode ser absoluto
- preciso garantir que a pessoa nascida mediante o recurso a tcnica heterloga de
procriao medicamente assistida no venha, futuramente, a casar com a pessoa que fez
a dao ou com os descendentes do dador
- H um forte interesse pblico contrrio ao casamento consanguneo (art. 1603 e
1986/1 in fine C. Civil)
II- Art. 15 LPMA: instituda a regra do sigilo sobre a identidade de qualquer dos
participantes nos processos de PMA (n 1), que, no que toca ao dador, comporta somente
2 excepes
N4: podem ser obtidas informaes sobre a identidade do dador por ponderosas
reconhecidas por sentena judicial
N3
- Aparentemente, as pessoas nascidas e, consequncia de PMA heterloga que estejam
interessadas em contrair matrimnio podem requerer ao mencionado Conselho que as
informe se h ou no uma ligao gentica entre os nubentes que obste ao casamento
- Art. 15/3 LPMA: a proteco do interesse pblico de no celebrao de casamento
consanguneo incumbe exclusivamente a uma das partes que pretende contrair
matrimnio, a qual, dada a extenso da regra do sigilo ao prprio acto de PMA (art.
15/1 e 5 LPMA), pode nem sequer saber que nasceu em consequncia de processo de
PMA heterloga
- No se contando o conservador do registo civil entre aqueles que podem ter acesso aos
dados relativos PMA, depara-se, subitamente, com um sinal que relativiza a proibio
ancestral do incesto
12.9. A Maternidade de Substituio
III- Maternidade de substituio consiste num fenmeno de gestao para outrem
- Art.8/1 LMPA define a maternidade de substituio como qualquer situao em que a
mulher se disponha a suportar uma gravidez por conta de outrem e a entregar a criana
aps o parto, renunciando aos poderes e deveres prprios da maternidade
- Definio mais neutra: na maternidade de substituio, uma mulher dispe-se a
suportar uma gravidez por conta de outrem e a entregar a criana aps o parto a outra
mulher, reconhecendo a esta a qualidade de me
- A maternidade de substituio implica normalmente 3 fases:
Negociao

33

Direito da Famlia
Celebrao do acordo
Cumprimento do que foi estipulado
- Em regra, a participao masculina traduz-se num consentimento que, no que respeita
ao marido ou companheiro da me de recepo, encerra uma vontade de assumir a
paternidade jurdica da futura criana, e que, no que toca ao marido ou companheiro da
me de gestao, se concretiza no compromisso da entrega da criana me de recepo
e no reconhecimento de que esta , para todos os efeitos legais, a me, e de que o prprio
companheiro ou marido da me de gestao no pai
- Na perspectiva da me de gestao, a fase do cumprimento desdobra-se em 4 subfases:
Concepo ou implantao de embrio
Gravidez
Parto
Entrega da criana me de recepo com o reconhecimento de que esta titular
das situaes jurdicas maternais
III- Classificaes:
Resulte de prtica de acto sexual ou do recurso a uma tcnica de PMA
vulo pode pertencer me de gestao, me de recepo ou a uma terceira
mulher
Se o vulo pertencer me de gestao, fala-se em maternidade de
substituio gentica
Se no pertencer me de gestao est-se perante uma maternidade de
substituio puramente gestacional
Existncia, ou no, de contrapartidas patrimoniais para a me de gestao (a
ttulo oneroso ou gratuito)
Intrafamiliar e extrafamiliar (conforme haja ou no uma ligao familiar entre a
me de gestao e a me de recepo)
IV- Tipicamente celebrado, por escrito, um acordo mediante o qual uma das partes
assume perante a outra 3 obrigaes principais:
Iniciar e completar uma gravidez
Entregar me de recepo a criana resultante da gestao
Reconhecer a me de recepo como me jurdica, abstendo-se da reivindicao
de quaisquer direitos parentais sobre o menor
- natural que a me de recepo se vincule a pagar as despesas com o parto, bem como
aquelas que so inerentes aplicao das tcnicas da PMA ou estejam relacionadas com
a sade da mulher grvida e do nascituro
- O acordo pode incluir a assuno pela me de gestao de comportamentos durante a
gravidez
-O contrato de maternidade de substituio no um contrato de alienao de uma
criana (no transmite a propriedade de uma coisa e a obrigao de entrega da mesma
arts. 879 e 954 C. Civil)
34

Direito da Famlia
- A maternidade de substituio no se confunde com um contrato de aluguer ou
comodato do tero (uma das partes obriga-se a proporcionar outra o uso temporrio de
uma coisa, e o corpo no uma coisa)
- maternidade de substituio parece adequar-se melhor a qualificao de contrato de
prestao de servio atpico (em que o servio prestado consiste numa gestao por conta
de outrem)
V- No sistema anglo-ameicano, h uma oscilao entre a permisso e a proibio
- No sistema romano-germnico predomina a orientao contrria figura da me
portadora
- O direito ingls admite a maternidade de substituio a ttulo gratuito, mas no aquela
que praticada a ttulo oneroso
-No direito norte-americano, a soluo varia de Estado para Estado
- Art. 8 do Uniform Parentage Act norte-americano prope a admissibilidade do
contrato de gestao, mas faz depender a vinculatividade do acordo de uma
homologao judicial, estabelecendo um paralelo com o processo de adopo; ao
contrato de maternidade de substituio no homologado negada relevncia na
determinao da filiao, sem prejuzo de os pais de recepo poderem ser
responsabilizados pelo sustento da criana na sequncia do parto da me de gestao
- No sistema romano-germnico, a maternidade portadora expressamente proibida pela
legislao espanhola, francesa, italiana e alem
- No Brasil prevalece a opinio contrria admissibilidade da maternidade de
substituio
- Em Portugal, o art. 8/1 LPMA determina a nulidade dos negcios jurdicos, gratuitos
ou onerosos, de maternidade de substituio
- Validade da lei ordinria depende da sua conformidade constitucional, sendo inevitvel
uma apreciao do tema com base nos princpios de direito da personalidade e de direito
da filiao que esto inscritos na CRP
- Argumentos a favor da maternidade de substituio:
Cria vida humana (princpio do favorecimento da vida humana art. 24 CRP)
Assegura o direito de procriar em situaes de igualdade (art. 36 CRP)
Est de harmonia com o princpio da autonomia privada
Negcios jurdicos so nulos se contrariarem a ordem pblica ou os bons
costumes (art. 280/1 C. Civil)
Entre ns, ntida a repulsa pelo contrato de gestao a ttulo oneroso
(atenta contra o valor da dignidade humana)
A falta de uma contrapartida econmica para a me de gestao que
indica altrusmo na sua atitude, leva os autores a defenderem a plena
validade do contrato nos casos em que a me de recepo seja me
gentica
- Embora preveja a invalidade de todos os negcios de maternidade de substituio,
incluindo expressamente os gratuitos, a LPMA no deixa de atender especificidade da

35

Direito da Famlia
gestao no remunerada: art.39 LPMA s estabelece sanes penais para a
maternidade de substituio a ttulo oneroso
- Prof. Guilherme Oliveira h muito que se pronuncia pela invalidade dos contratos
gratuitos de gestao por conta de outrem, apresentando fundamentalmente 2 motivos:
Ao estipularem a entrega da criana que venha a nascer a algum que no a
me de gestao, tais contratos violam o princpio da taxatividade dos meios de
regular o destino dos menores, que um dos princpios bsicos da
regulamentao estados de famlia
Consentimento da me de gestao quanto entrega da criana, sendo prestado
antes da concepo, ofende o art. 1982/3 C. Civil (que prev que o
consentimento para adopo s pode ser dado pela me do adoptando decorridas
6 semanas aps o parto), aplicvel analogicamente ao consentimento estruturante
do contrato de gestao
- Para o Prof. Jorge Duarte Pinheiro estes 2 motivos no so decisivos pois na
eventualidade de coincidncia entre a me de gentica e a me de recepo, discutvel
quer a existncia de uma violao das regras legais de regulao do destino dos menores,
dado o predomnio do critrio biolgico do estabelecimento da filiao, quer uma
aplicao analgica do regime da prestao do consentimento da me do adoptando
prestao do consentimento da me de gestao, j que o regime da adopo pressupe
que os adoptantes no sejam simultaneamente progenitores biolgicos
- Seja como for, o contrato de gestao a ttulo gratuito no pode deixar de ser sempre
nulo, por impor a uma das partes que ela suporte uma gestao integral necessariamente
perturbadora da condio da mulher
- Em suma: encontra inteira justificao constitucional a soluo da LPMA (do princpio
da dignidade humana extrai-se a inadmissibilidade da maternidade de substituio)
- O contrato nulo e o art. 289/1 C. Civil, associa nulidade a obrigao de restituio
de tudo o que tiver sido prestado
- Mas, se devem ser restitudas as quantias pagas a ttulo de retribuio pelo servio de
gestao por conta de outrem, isto no significa que me de gestao seja
absolutamente vedado o direito a uma compensao pelas despesas e danos decorrentes
da celebrao e cumprimento de um contrato nulo, se estiverem preenchidos os
requisitos da responsabilidade civil pr-contratual (art. 227 C. Civil) e no houver
motivo para excluir a indemnizao com base em culpa da lesada (art. 570 C. Civil)
12.10.

A Procriao Assistida Post Mortem

I- primeira vista, a resposta deve ser negativa, tendo em conta a biparentalidade


tendencial, no meramente gentica, que funda o nosso sistema de filiao, em que
obsta, alis, ao acesso procriao das pessoas que no estejam casadas nem vivam em
unio de facto

36

Direito da Famlia
II- A LPMA estabelece que, aps a morte do marido ou do homem que vivia em unio
de facto, no lcito mulher ser inseminada com smen do falecido, ainda que este haja
consentido na inseminao (art. 22 LPMA)
- A proibio estende-se fertilizao in vitro posterior morte do membro do casal
beneficirio que depositou o seu smen ou ovcitos (art. 26 LPMA) e utilizao post
mortem de outras tcnicas de PMA (art. 4 LPMA)
12.11.

O Destino dos Embries Excedentrios

I- A soluo depende do estatuto que for reconhecido ou concedido ao embrio humano


- Se se entender que o embrio no passa de um mero aglomerado de clulas humanas,
no chocar a possibilidade de ser destrudo ou usado para fins de investigao cientfica
- Se se considerar que o embrio um ente vivo da espcie humana que ir ser uma
pessoa, ento o nico destino configurvel ser a sua afectao a um projecto parental
II- Na dvida, de seguir a soluo que mais protege e dignifica o embrio (pro
embrio)
- Na falta de afectao ao projecto parental do casal originariamente beneficirio,
afigura-se desejvel a implantao do embrio num membro de outro casal
heterossexual, desde que seja legalmente combatido o risco de a possibilidade de
adopo embrionria estimular a tendncia para criar embries excedentrios
- Na ausncia de casais heterossexuais interessados na recepo do embrio, este poder
ser implantado numa pessoa s ou num dos membros de casal homossexual feminino
III- A LPMA consagra o princpio geral de que apenas deve ser criado o nmero
considerado necessrio para o xito do processo de fertilizao in vitro, de acordo com a
boa prtica clnica e os princpios do consentimento informado (Art. 24/1 C. Civil)
- Art. 25 LPMA regula o destino dos embries excedentrios
Devem ser criopreservados, com o propsito de serem transferidos para o casal
de beneficirios originrios no prazo de 3 anos (n 1 e 4)
Decorrido o prazo de 3 anos, podem ser utilizados em favor de outrem, com o
consentimento dos beneficirios originrios (n3)
Somente se prev a transferncia embrionria para um casal infrtil (n2)
Embries que no tiverem a possibilidade de ser envolvidos num projecto
parental so susceptveis de serem utilizados para fins de investigao cientfica,
nos termos do art. 9 LPMA (n5)
- Art.22/3 LPMA: lcita a transferncia de embrio para o membro do casal de
beneficirios originrios, aps morte do membro masculino, destinada a permitir a
realizao de um projecto parental claramente estabelecido por escrito antes do
falecimento do pai, decorrido que seja o prazo considerado ajustado adequada
ponderao da deciso

37

Direito da Famlia

13. O Estabelecimento da Filiao, Nos Casos de Procriao Medicamente


Assistida Homloga e Parcialmente Heterloga
13.1. O Estabelecimento da Filiao, Na Procriao Medicamente Assistida
Homloga
I- No se considera juridicamente fixada a filiao entre o filho e o membro do casal que
no tenha consentido no uso da tcnica de PMA
- A filiao estabelecida, nos termos gerais, relativamente ao membro do casal que
tenha consentido no usa da tcnica de procriao
II- Se houver procriao post mortem especificamente consentida pelo membro
masculino do casal que faleceu, a filiao ser estabelecida por reconhecimento judicial,
nos termos gerais, a no ser que se trate de implantao de embrio produzido antes do
falecimento de pessoa casada com a me. Caso em que se aplica a presuno pater ir est
(art. 1826 C. Civil)
- A nvel sucessrio, quanto a embrio concebido post mortem (debate do art. 2033 C.
Civil):
Pamplona Corte-Real e Tiago Duarte: interpretao extensiva que engloba, no
dito artigo, os concepturos nascidos por inseminao post mortem
Oliveira Ascenso e Jorge Duarte Pinheiro: s entram na sucesso os embries
concebidos post mortem se tiverem nascido nos 300 dias subsequentes abertura
da sucesso
- Art.23 LPMA prev especificamente que, se aps a morte do marido ou homem com
quem via em unio de facto, a mulher for inseminada com smen do falecido, a criana
que vier a nascer havida como filha do falecido, salvo quando, data da inseminao, a
mulher esteja casada ou viva h pelo menos 2 anos em unio de facto com homem, que,
nos termos do art. 14 LPMA, tenha dado o seu consentimento para tal acto
- Com o intuito de evitar situaes de orfandade, a ressalva atribui a paternidade ao
marido ou companheiro vivo no momento da inseminao, o que representa uma
concretizao de filiao por consentimento adoptivo
III- Se houver maternidade de substituio puramente gestacional com clulas
reprodutoras inteiramente provenientes do casal de recepo, a filiao deveria ser
estabelecida em relao aos seus membros, de harmonia com as regras gerais
- Art. 8/3 LPMA: a mulher que suportar uma gravidez de substituio havida, para
todos os efeitos legais, como me da criana que vier a nascer
- Se as partes do contrato de maternidade de substituio queriam que a qualidade
jurdica de me coubesse me de recepo, a nulidade impede a relevncia da vontade
que manifestaram

38

Direito da Famlia
- O critrio biolgico decisivo: para todos os efeitos, seria de supor que o filho nasceu
da me gentica e no da me de gestao
- De jure condendo afigura-se questionvel a soluo da LPMA, que imputa sempre
me de gestao a maternidade jurdica de uma criana nascida na sequncia de um
contrato de maternidade de substituio
- Nos casos de maternidade de substituio exclusivamente gestacional, atribuir me
portadora a qualidade legal de me pode representar um factor de criao de uma
situao de risco para a criana, dada a escassa motivao da me forada para a
prestao de cuidados parentais
- Nada impede que a me de substituio, descontente com a sua qualidade de me
jurdica, decida livremente d-la em adopo me de recepo, prestando o
consentimento adequado para o efeito (decorridas 6 semanas aps o parto)
13.2.

O Estabelecimento da Filiao, Na Procria o Medicamente

Assistida Parcialmente Heterloga


I- Havendo procriao assistida parcialmente heterloga, a filiao ser estabelecida em
relao ao beneficirio que tiver contribudo com as respectivas clulas reprodutoras, nos
termos das regras gerais sobre o estabelecimento da filiao, ainda que o uso da tcnica
de procriao no tenha sido conforme s regras e aos princpios do ordenamento
jurdico
II- Na hiptese de procriao assistida em benefcio de uma s pessoa realizada com
recurso s respectivas clulas reprodutoras, a filiao ser estabelecida em relao a ela,
nos termos gerais, e unicamente em relao a ela (o dador no ser tido como pai)
- Na hiptese de PMA em benefcio de casal homossexual em que um dos membros
tenha contribudo com clulas reprodutoras, a filiao ser estabelecia apenas quanto a
este

Seco V Constituio da Filiao Por Consentimento No Adoptivo


14. Noo de Filiao Por consentimento No Adoptiv o
I- O vnculo de filiao por consentimento no adoptivo a modalidade de filiao que
no biolgica nem adoptiva
- Demarca-se da filiao biolgica, por ser independente de laos de sangue
- Demarca-se da filiao adoptiva, por se no constituir mediante sentena de adopo,
apesar de pressupor tambm a vontade daquele que vir a assumir uma posio
juridicamente equivalente de progenitor
II- Anlise doutrinria do art. 1839/3 C. Civil: ao proibir a impugnao de paternidade
com fundamento em inseminao artificial ao cnjuge que nela consentiu, a disposio

39

Direito da Famlia
legal atribui a paternidade ao marido da me que foi sujeita a inseminao, mesmo que o
esperma seja de terceiro, o que representa um afastamento do critrio biolgico da
filiao, e sem que o vnculo de filiao tenha sido constitudo por sentena, como
acontece na adopo
- Parte da doutrina ope-se a esta interpretao, alegando que se est perante uma
simples proibio do venire contra factum proprium (Castro Mendes, Teixeira de Sousa,
Pereira Coelho, Oliveira Ascenso, Antunes Varela)
- Deste modo, o filho resultante da inseminao poder impugnar a paternidade do
marido da me, porque ele no est entre as pessoas que consentiram no acto de
procriao assistida
- Art. 1839/3 C. Civil uma inerncia da definitividade virtual dos chamados estados de
famlia: a interdio da impugnao da paternidade estende-se, portanto, a todas as
pessoas referidas no art. 1839/1 C. Civil, incluindo o filho nascido do acto de PMA, e ao
prprio Ministrio Pblico (art. 1841/1 C. Civil)
- Com maior facilidade se inscreve no esprito do Direito da Filiao o propsito de uma
definio clara e estvel do vnculo da filiao do que a preocupao circunscrita de
manter tal vnculo s para reprovar o comportamento contraditrio de uma certa pessoa
- H um interesse pblico forte na constituio do vnculo de filiao, em especial
relativamente ao filho menor, que justifica, por vezes, a relevncia pura e simples da
vontade de ser pai
- Na procriao assistida heterloga, no razovel insistir no critrio biolgico,
atribuindo ou impondo situaes jurdicas paternais a algum que um mero dador de
material gentico
- O vnculo de filiao deve ser, em alternativa, constitudo em relao ao beneficirio da
PMA que no contribuiu, para o processo, com as suas clulas reprodutoras, desde que
ele tenha consentido validamente na formao desse vnculo
III- O consentimento para a constituio da filiao no adoptiva pressupe uma dupla
inteno
Inteno dirigida admisso da procriao heterloga
Inteno ulterior de constituio do vnculo de filiao
- A utilizao das tcnicas de PMA no pode ser feita sem o consentimento livre e
esclarecido dos beneficirios, prestado de forma expressa e por escrito, perante o mdico
responsvel (art. 14/1 LPMA)
- Aps informao escrita prvia de todos os benefcios e riscos conhecidos resultantes
da utilizao das tcnicas de PMA, bem como das suas implicaes ticas, sociais e
jurdicas (art. 14/2 LPMA)
- O consentimento dos beneficirios livremente revogvel por qualquer deles at ao
incio dos processos teraputicos de PMA (art. 14/4 LPMA)
IV- O vnculo de filiao por consentimento no adoptivo constitui-se, em geral,
relativamente ao beneficirio de procriao assistida, total ou parcialmente heterloga,
que no tenha contribudo para o nascimento com as suas clulas reprodutoras, por
40

Direito da Famlia
declarao de maternidade, presuno de paternidade, perfilhao ou reconhecimento
judicial
- Na ausncia de um mecanismo legal autnomo de constituio do vnculo de filiao
por consentimento no adoptivo, aplicam-se, com as devidas adaptaes, sempre, os
modos de estabelecimento da filiao

15.

Concretizaes de Filiao Por Consentimento No Adoptivo

I- Art. 1839/3 C. Civil corresponde a uma concretizao clssica da filiao por


consentimento no adoptivo
II- Outras concretizaes legais da filiao por consentimento no adoptivo esto
previstas nos
Art. 20 LPMA
Refere-se determinao de paternidade no caso de nascimento resultante
de inseminao artificial heterloga, distinguindo entre a situao do
homem casado e a do homem que vive em unio de facto com a mulher
inseminada
Sendo a mulher inseminada casada, presume-se a paternidade do marido
(Art. 20/1 LPMA)
A paternidade presumida pode ser impugnada pelo marido se for provado
que no houve consentimento (vlido) ou que o filho no nasceu da
inseminao para que o consentimento foi prestado (art. 20/5 LPMA)
Se a mulher viva em unio de facto com pessoa do sexo oposto e o
companheiro tiver consentido na inseminao, a criana havida como
filha do membro masculino da unio de facto (art. 20/1 LPMA)
Na interpretao de Jorge Duarte Pinheiro, o vnculo de paternidade vir a
ser constitudo por perfilhao, por presuno atpica assente no
documento de prestao do consentimento inseminao ou por
reconhecimento judicial
Se o unido de facto reconhecer a sua paternidade por uma das formas
mencionadas no art. 1853 C. Civil, est-se perante uma perfilhao
Se o unido de facto se tiver limitado a consentir na inseminao da
companheira, presume-se paternidade daquele se for exibido no acto de
registo do nascimento o documento comprovativo de que o mesmo
prestou o seu consentimento, nos termos do art. 14 LPMA (art.20/1, 2 e
3 LPMA)
O vnculo de paternidade constitudo por perfilhao ou presuno de
paternidade pode ser impugnado pelo membro masculino da unio de
facto se for provado que no houve consentimento (vlido) ou que o filho
no nasceu da inseminao para que o consentimento foi prestado (art.
20/5 LPMA)

41

Direito da Famlia
Na falta de perfilhao pelo unido de facto ou de documento que sirva de
base presuno atpica de paternidade, o art. 20/4 LPMA dispe que se
lavra o registo de nascimento apenas com a maternidade estabelecida,
caso em que, com as necessrias adaptaes, se aplica o disposto nos arts.
1864 a 1866 C. Civil, apenas com vista a determinar a existncia de
consentimento srio, livre e esclarecido, prestado por qualquer meio,
inseminao e consequente estabelecimento da paternidade de quem
prestou o consentimento
Art. 23/2 LPMA
Prev um caso de filiao por consentimento no adoptivo decorrente de
inseminao post mortem
- Mas as hipteses de filiao por consentimento no adoptivo so mais numerosas
Art. 20 LPMA aplica-se, com as devidas adaptaes, fertilizao in vitro com
recurso a smen ou ovcitos de dador (art. 27 LPMA)
Art. 23/2 LPMA aplica-se, com as devidas adaptaes fertilizao in vitro com
recurso a smen ou ovcitos de quem veio a falecer (art. 26 LPMA)
Arts. 20 e 23/2 LPMA aplicam-se, com as devidas adaptaes, ICSI, GIFT,
ZIFT, TET, e a outras tcnicas laboratoriais de manipulao gamtica ou
embrionria equivalente ou subsidirias (art. 47 LPMA)
- A relao de filiao por consentimento no adoptivo pode surgir na sequncia do
recurso a qualquer tcnica de PMA heterloga (e no apenas inseminao heterloga) e
traduzir-se num vnculo de paternidade ou/e maternidade
- Sendo necessrio efectuar o reconhecimento judicial da paternidade ou maternidade do
beneficirio da procriao assistida que no contribui com os seus gmetas, o autor da
aco pode invocar as presunes legais dos arts. 1816/1 e 1871/1 C. Civil, ou provar
que o pretenso pai/me tinha a dupla inteno que corresponde constituio por filiao
por consentimento no adoptivo
- Havendo adopo embrionria ou transferncia de embries excedentrios com
origem noutro casal, a filiao pode constituir-se em relao ao casal heterossexual
adoptante ou beneficirio da transferncia, ou unicamente em relao pessoa que
recebeu o embrio, se o beneficirio tiver sido uma mulher s ou um membro de casal
homossexual feminino
- No caso de maternidade de substituio em que nem a me de recepo nem a me de
gestao tenha contribudo com o vulo, entendemos que a filiao se deveria constituir
quanto me de recepo (a me gentica uma mera dadora do material biolgico e a
me de gestao limita-se a agir como simples dadora de um servio)
III- O vnculo de paternidade que tenha sido constitudo relativamente ao marido que
consentiu no adultrio da mulher no representa um caso de filiao por consentimento
no adoptivo
- A filiao presumida do marido da me impugnvel

42

Direito da Famlia
- A paternidade do filho adulterino ser estabelecida relativamente ao pai biolgico, nos
termos gerais
Captulo II Efeitos da Filiao

Seco I Generalidades
16.

As Condies de Eficcia da Filiao

- Em princpio, a filiao no produz efeitos enquanto no tiver sido legalmente


constituda e registada
16.1.

A Constituio Legal do Vnculo

I- A filiao, qualquer que se a sua modalidade, tem que se encontrar legalmente


constituda (art. 1797/1 C. Civil)
II- H excepes regra da ineficcia da filiao que no chegou a ser legal mente
constituda (art. 1603 C. Civil)
16.2. O Registo
I- Para que opere a generalidade dos efeitos da filiao, no basta a constituio do
vnculo; preciso tambm o registo
- Em regra, qualquer 1 das 3 modalidades de filiao s pode ser invocada depois de
registada (arts. 1/1 b) e c), e 2 CRC)
II- Excepes: impedimentos dirimentes relativos (art. 1603 C. Civil); prova da prpria
filiao para constituio do vnculo

17.
17.1.

O Momento de Produo dos Efeitos da Filiao


O Momento de Produo dos Efeitos da Filiao Biolgica

- A filiao biolgica legalmente estabelecida produz efeitos desde o momento do


nascimento do filho (art. 1797/2 C. Civil)
17.2. O Momento de Produo dos Efeitos da Filiao Adoptiva
- A adopo constitui-se ex novo por sentena (art. 1973/1 C. Civil), pelo que os efeitos
da filiao adoptiva produzem-se a partir do trnsito em julgado da deciso judicial
43

Direito da Famlia
- Isto no obsta a que, antes da adopo, o menor possa ser colocado guarda da pessoa
que se candidatou a adoptante
17.3.

O Momento de Produo dos Efeitos da Filiao Por Consentimento

No Adoptivo
- A filiao por consentimento no adoptivo produz efeitos desde o momento do
nascimento do filho (aplica-se analogicamente o art. 1797/2 C. Civil)
- Assim, reconhece-se a semelhana entre a filiao biolgica e a filiao por
consentimento no adoptivo (art. 1839/3 C. Civil)

18.

O Princpio da No Distino Quanto aos Efeitos da Filiao

18.1.

Proibio da No Discriminao dos Filhos Nascidos Fora do


Casamento

- Art. 36/4 CRP


18.2. Proibio da No Discriminao dos Filhos Nascidos Em Resultado da
Utilizao de Tcnicas de Procriao Medicamente Assistida
- Art. 13/1 CRP
- Arts. 3 e 25/5 LPMA
18.3.

Tendencial Sujeio das Outras Modalidades de Filiao ao Regime de

Eficcia Previsto Para a Filiao Biolgica


- A filiao biolgica produz efeitos (arts. 1874 ss. C. Civil), que, em princpio, se
estendem s demais modalidades de filiao
- Pela adopo plena, o adoptado equiparado a filho biolgico soa optante (art. 1986/1
C. Civil)
- O principal efeito da adopo restrita a atribuio do poder paternal ao adoptante, que
tambm um efeito da filiao biolgica
18.4. Particularidades da Adopo Restrita
I- O adoptante que seja titular do poder paternal enfrenta maiores limitaes no domnio
da administrao dos bens do adoptado

44

Direito da Famlia
- H uma duplicao de deveres paternofiliais: h deveres entre o adoptado e a sua
famlia biolgica (art. 1994 C. Civil) e entre o adoptado e o adoptante
- A subsistncia dos laos do adoptado com a famlia biolgica (art. 1994 C. Civil)
parece constituir um limite capacidade de deciso do titular do poder paternal (que o
adoptante) quanto aos contactos sociais do filho adoptivo
IIII.a)II.b)- Apesar de ser pouco frequente, a adopo restrita deve ser mantida e divulgada:
Corresponde chamada open adoption, muito difundida nos EUA
Facilita o consentimento dos pais biolgicos para a adopo (por no implicar um
corte absoluto dos laos entre eles e o adoptado)
um eventual instrumento de uma nova cultura da adopo, em que o instituto
no seja uma imitao da filiao biolgica, mas uma forma normal de uma
pessoa adulta assumir a responsabilidade pela satisfao das necessidades de um
menor

19.

Ordem Subsequente

Seco II Efeitos Gerais da Filiao


20. Deveres Paternofiliais
20.1. A enumerao Legal de Deveres Paternofiliais
I- Pais e filhos devem-se mutuamente respeito, auxlio e assistncia (art. 1874/1 C.
Civil)
- Esta enumerao socorre-se de conceitos indeterminados, tal como a enumerao legal
de deveres conjugais (art. 1672 C. Civil)
II- Os deveres paternofiliais perduram ao longo de toda a relao de filiao, no
cessando com a maioridade ou a emancipao do filho
20.2. O Dever de Respeito
- Obriga cada sujeito da relao de filiao a no violar os direitos individuais do outro
(quer direitos de personalidade, quer direitos patrimoniais)

45

Direito da Famlia
20.3. O Dever de Auxlio
- Obrigaes de ajuda e proteco, relativas quer pessoa quer ao patrimnio dos pais e
dos filhos
20.4. O Dever de Assistncia
- Nele cabe a obrigao de prestar alimentos e a de contribuir para os encargos da vida
familiar (art. 1874/2 C. Civil)
I- A obrigao de alimentos absorvida pelo dever de contribuir para os encargos da
vida familiar, durante a vida em comum, s adquirindo autonomia no caso de no haver
comunho de habitao entre os pais e os filhos
- A lei consagra um processo especial para os alimentos devidos a menores (arts. 186 189 OTM)
- A violao da obrigao legal de alimentos criminalmente punvel nos termos do art.
250 C. Penal
II- A obrigao de contribuir para os encargos da vida familiar destina-se a ocorrer a
necessidades dos membros do agregado familiar que vivam em economia comum
- Cabem entre os encargos da vida familiar as despesas com a vida na residncia familiar
(renda e contas), e as despesas com a alimentao, higiene e sade
- A obrigao paternofilial de contribuir para os encargos da vida familiar depende das
possibilidades individuais de cada sujeito (analogia ao art. 1676/1 C. Civil)
20.5. Conexo com o Direito Tutelar
- O incumprimento ou a impossibilidade de cumprimento dos deveres paternofiliais de
respeito, auxlio e assistncia pode ser suprido com a aplicao de medidas de proteco
de crianas, jovens e idosos
20.6. Caracteres dos Deveres Paternofiliais e das Situaes

Jurdicas Activas Correspondentes


I- Aos deveres paternofiliais correspondem, no lado activo, direitos subjectivos de
entreajuda, que tm de ser exercidos de forma a criar, manter e reforar o sentimento de
pertena a um mesmo grupo (de ndole familiar)
II-

46

Direito da Famlia
20.7. Articulao dos Deveres Fundados em Diversas Relaes

Familiares s Que Esteja Vinculado o Mesmo Titulas


I- Princpio do cumprimento dos deveres segundo a lgica das regras da coliso de
direitos (art. 335 C. Civil)
IIII.a)- Art. 2009/1 C. Civil (al. a), em contraste com as als. b) e c) ), que regula uma
obrigao que cabe no dever de assistncia, sugere uma posio hierarquicamente
superior aos deveres conjugais
II.b)- A posio do filho menor particularmente assegurada, porque o progenitor
titular de uma situao jurdica complexa cuja intensidade supera a dos meros deveres
conjugais ou paternofiliais
II.c)- Os deveres conjugais contemplam o cumprimento dos deveres paternais quanto aos
filhos comuns do casal que residem com os pais (arts. 1673/1, 1674 e 1676 C. Civil)
II.d)- H tambm aspectos dos deveres conjugais que permitem a sua harmonizao com
os deveres filiais ou exclusivamente paternais de um dos cnjuges
Os contactos de um cnjuge com os seus pais ou filhos no podem ser impedidos
pelo outro, sob pena de violao do dever conjugal de respeito
A obrigao de socorro e auxlio mtuos pode impor a um cnjuge que ajude o
outro a cumprir os seus deveres paternais ou filiais
O dever de contribuir para os encargos da vida familiar incumbe a ambos os
cnjuges, de harmonia com as possibilidades de cada um (art. 1676/1 C. Civil),
frmula que no exclui a delimitao deste dever em funo dos compromissos
filiais e paternais dos cnjuges
III- Deveres filiais daquele que foi adoptado restritamente
III.a)- O adoptado continua sujeito a deveres para com os seus pais biolgicos (art. 1994
C. Civil)
III.b)- Paralelamente, h deveres entre o adoptado e o adoptante que se no esgotam no
poder paternal
- A adopo restrita no caduca com a maioridade ou emancipao do adoptado
- Art.2000 C. Civil prova que o dever de assistncia subsiste, no havendo razes para
pensar que a situao seja diferente no que toca aos deveres de respeito e auxlio

47

Direito da Famlia
III.c)- H que assegurar a satisfao dos deveres filiais do adoptado quer perante os pais
biolgicos
- A obrigao de alimentos do adoptado perante os pais biolgicos tem prioridade sobre
idntica obrigao perante o adoptante: os pais biolgicos esto na segunda classe dos
credores (art. 2009/1 b) C. Civil), enquanto o adoptante ocupa uma classe subsequente
(art. 2000/1 C. Civil)

21. Outros Efeitos Gerais da Filiao


21.1.

O Nome do Filho

I- O nome completo de uma pessoa fixado no momento do registo do nascimento (art.


102/1 a) CRC)
- Deve compor-se, no mximo de 6 vocbulos gramaticais, simples ou compostos, dos
quais s 2 podem corresponder ao nome prprio e 4 apelidos (art.103/2 CRC)
II- O nome est sujeito ao princpio da imodificabilidade (art. 104/1 CRC)
- Excepes:
Estabelecimento da filiao, constituio da adopo, reviso da sentena de
adopo e revogao da adopo restrita (art. 104/2 a) CRC)
Exerccio dos direitos previstos no art. 1876 C. Civil (art. 104/2 e) CRC)
- As referidas alteraes ao nome so averbadas ao assento de nascimento (arts. 69/1 m)
e 104/3 e 8 CRC)
III- A irmos no pode ser dado o mesmo nome prprio, salvo se um deles for falecido
(art. 103/1 d) CRC)
- So escolhidos apelidos do pai e da me ou s de um deles (art.1875/1 C. Civil)
- Na falta de estabelecimento da filiao, ao registando no deixaro de ser atribudos
apelidos, competindo a sua escolha ao declarante do nascimento ou, se este no a fizer,
ao conservador (art. 103/1 f) CRC)
- Encontrando-se constitudo o vnculo de filiao biolgica ou por consentimento no
adoptivo, no momento do registo do nascimento, a escolha do nome prprio e dos
apelidos do menor cabe aos pais (art. 1875/2 C. Civil)
- Se a filiao estiver constituda quanto a ambos os pais, a deciso relativa ao nome do
filho incumbe aos 2 em conjunto, independentemente da titularidade do poder paternal
- Na falta de acordo entre os pais, o tribunal fixar o nome, de harmonia com o nome do
menor compete ao tribunal de famlia (art. 115/1 l) LOFJ) e proferida no mbito de
um processo tutelar cvel, que segue a forma de aco tutelar comum (arts. 146 l) e 210
OTM)

48

Direito da Famlia
- Havendo desacordo, o juiz no ter forosamente de seguir uma das solues que eram
desejadas pelos pais, quando qualquer delas implicar nomes prprios susceptveis de
tornar o menor alvo de escrnio de terceiros
- Se a maternidade ou paternidade forem estabelecidas posteriormente ao registo do
nascimento, o nome do filho poder ser alterado, para integrar apelidos do pai e da me
ou s um deles (arts. 1875/3 C. Civil)
- Se a filiao estiver constituda relativamente a ambos os pais, a alterao exigir o
acordo ou uma interveno judicial
IV- Nos termos do art.1876/1 C. Civil, quando a paternidade se no encontre
estabelecida, podem ser atribudos ao menor apelidos do marido da me se esta e o
marido declarem, perante o funcionrio do registo civil, ser essa a sua vontade (adopo
de nome)
- Quando s a paternidade se encontrar estabelecida (art. 1851C. Civil),
analogicamente aplicvel o art. 1876/1 C. Civil: podem ser atribudos ao menor apelidos
da mulher casada com o pai
- Nos 2 anos posteriores maioridade ou emancipao o filho pode requerer que sejam
eliminados do seu nome os apelidos do marido da me ou da mulher do pai, ao abrigo do
art. 1876/2 C. Civil

V- Adopo Plena
- A constituio do vnculo de adopo plena acarreta alteraes do nome do adoptado
(art. 1988 C. Civil)
- A mudana de nome reflecte a extino das relaes familiares e a constituio de
novas (art. 1986/1 C. Civil)
- A alterao do nome na adopo conjunta e na adopo singular de filho do cnjuge
implica consenso
- Em princpio, o adoptado conserva o nome prprio (excepcionalmente, a pedido do
adoptante, o tribunal pode alterar o nome prprio do menor, se a modificao
salvaguardar o seu interesse, nomeadamente o direito identidade pessoal, e favorecer
integrao na famlia)
VI- Adopo Restrita
- Vigora o princpio da imodificabilidade do nome do adoptado, o que compreensvel
porque no se extingue o vnculo jurdico decorrente da filiao biolgica
- O juiz poder atribuir ao adoptado, a requerimento do adoptante, apelidos deste,
compondo um novo nome em que figurem um ou mais apelidos da famlia natural (art.
1995 C. Civil)
21.2. A Nacionalidade do Filho
I- Por consentimento no adoptivo

49

Direito da Famlia
- Art. 1 Lei da Nacionalidade, na redaco de 2006, alargou os casos de atribuio
originria de nacionalidade portuguesa previstos para indivduos nascidos no territrio
portugus que sejam filhos de estrangeiros
II- Filho Adoptivo
- O adoptado plenamente por nacional portugus adquire a nacionalidade portuguesa (art.
5 Lei da Nacionalidade e arts. 16 e 17 Regulamento da Nacionalidade Portuguesa)
- No se prev que o adoptado restritamente por nacional portugus adquira a
nacionalidade portuguesa
21.3. A Entrada e Permanncia no Territrio Portugus
III- Reagrupamento familiar
- O cidado estrangeiro com autorizao de residncia vlida em territrio portugus tem
direito ao reagrupamento familiar com os seus filhos que se encontrem fora do territrio
nacional, nas condies indicadas pelos arts. 98 ss Lei n 23/2007, de 4 de Julho
- Refugiado menor no acompanhado beneficia igualmente de direito de reagrupamento
familiar com os seus pais, nas condies indicadas pelos arts. 98 ss Lei n 23/2007, de 4
de Julho (particularmente o art. 99/2 e) e 5 Lei n 23/2007, de 4 de Julho)

Seco III O Poder Paternal


22. Noes
22.1. Conceito de Poder Paternal
I- Teoria Geral do Direito Civil: poder paternal surge como um meio de suprimento da
incapacidade de exerccio dos menores no emancipados
- O poder paternal o efeito da filiao que consiste no conjunto de situaes jurdicas
que incumbem aos pais na relao com o filho menos no emancipado (art. 1877 e
1878 C. Civil)
II- Os titulares do poder paternal no o exercem no seu interesse exclusivo ou principal,
mas no interesse dos filhos, os sujeitos sobre os quais recai o alegado poder (art. 1878/1
C. Civil)
- O poder paternal pode ser exercido por ambos os pais, s pela me ou s pelo pai
- O poder paternal algo que est exclusivamente associado qualidade de pai, embora
nem todos os pais possam exerc-lo

50

Direito da Famlia

III- O poder paternal demarca-se da tutela, da confiana e da guarda


- Tutela designa um meio de suprimento do poder paternal
- Confiana , nomeadamente, usada para mltiplas situaes preparatrias de uma
adopo, em medidas de promoo e de proteco no preparatrias de adopo e para
traduzir a ideia de colocao do menor sob os cuidados de uma pessoa ou entidade (arts.
1906/2 e 1907/1 C. Civil)
- Guarda designa apenas uma das situaes jurdicas includas no poder paternal, mas
utilizada tambm, num sentido amplo, abrangendo o conjunto das situaes
compreendidas naquele poder, ainda que sejam exercidas por algum que no seja pai do
menor
22.2. Caracteres do Poder Paternal
I- Caractersticas:
Carcter estatutrio
Indisponibilidade
Funcionalidade acentuada
Eficcia perante terceiros
Tipicidade
Tutela reforada
II- Natureza estatutria: situao jurdica que se funda na ligao paternofilial, num
grupo (formado por pai e filho menor) cuja importncia expressamente reconhecida
pelo Estado (art. 68/2 CRP)
III- Poder paternal indisponvel (art. 1699/1 b) C. Civil)
- Poder paternal intransmissvel
- Compete aos pais e apenas a eles (art. 1878/1 C. Civil)
- Prevendo a lei o exerccio conjunto do poder paternal, um dos pais no pode conferir ao
outro a exclusividade do exerccio
- Art. 1882 C. Civil consagra a irrenunciabilidade do poder paternal
- Com a adopo, no ocorre uma transmisso (voluntrio ou forada) do poder paternal,
mas uma extino do poder paternal que cabia aos pais biolgicos e uma atribuio ex
novo ao adoptante do poder paternal sobre o adoptado
IV- O contedo legal do poder paternal expressamente ordenado em torno do interesse
do filho (art. 1878 C. Civil)
- O poder paternal tem de ser exercido
- O pai que omita culposamente o cumprimento de deveres decorrentes do poder paternal
pode ser sancionado com a inibio de exerccio deste poder (art. 1915/1 C. Civil)
- Art.36/6 CRP admite que, mediante deciso judicial, os filhos sejam separados dos
pais, quando estes no cumpram os seus deveres fundamentais para com eles

51

Direito da Famlia
- A verificao de insuficincias da aco parental na prossecuo do interesse do filho
funda a aplicao de medidas de promoo e proteco (Lei da Proteco), providncias
limitativas (arts. 1918 e 1920 C. Civil) ou at a inibio do exerccio do poder paternal
(arts. 1913 e 1915 C. Civil)
V- Funcionalidade do poder paternal, estruturado em benefcio de um pessoa que se
presume ser especialmente vulnervel e dependente, explica que no ultrapasse a
maioridade ou emancipao do filho (art. 1877 C. Civil)
VI- O poder paternal impe, em primeira linha, comportamentos aos sujeitos da relao
de filiao
- Todavia, o poder paternal produz efeitos erga omnes
- A inobservncia dos poderes (-deveres) de guarda e educao torna, normalmente, os
pais responsveis pelos danos que os filhos causarem a terceiros (art. 491 C. Civil)
- Terceiros no podem separar os filhos dos pais, salvo quando estes no cumpram os
seus deveres fundamentais para com eles e sempre mediante deciso judicial (art. 36/6
CRP)
VII- O contedo do poder paternal tpico (arts. 1699/1 b) e 1882 C. Civil)
- Esta tipicidade natural pois
Carcter erga omnes do poder paternal, os terceiros devem estar em condio de
saber com segurana quais os domnios em que lhes vedado interferir
Grau de funcionalidade do poder paternal aproxima-o de uma competncia de
Direito Pblico (figura cujo contedo est legalmente balizado)
VIII- Se o menor abandonar o lar ou dele for retirado, sem que tenha havido uma deciso
judicial, os pais podem reclam-lo (art. 1887/2 C. Civil), requerendo, se for
necessrio, a entrega judicial do menor (arts. 191-193 OTM)
- Art. 249 C. Penal pune com pena de priso aquele que:
Subtrair menor
Por meio de violncia ou ameaa com mal importante determinar menor a fugir
Se recusar a entregar menor pessoa que sobre ele exercer poder paternal ou
tutela, ou a quem ele esteja legitimamente confiado
- Havendo incumprimento da regulao do exerccio do poder paternal por um dos pais,
o outro pode requerer ao tribunal as diligncias necessrias para o cumprimento coercivo
e a condenao do inadimplente em multa e em multa e em indemnizao a favor do
menor ou do requerente ou de ambos (art. 181/1 OTM)
- Sendo ilcita, uma interferncia injustificada de terceiros na esfera de competncia
parental susceptvel de originar responsabilidade civil, nos termos gerais (art. 483 C.
Civil), quer perante o pai, quer perante o filho menor
22.3. Natureza Jurdica do Poder Natural

52

Direito da Famlia

I- No primeiro perodo (pr-filiocntrico), o poder paternal estava ao servio do interesse


dos pais
- Era um puro direito subjectivo que tinha como objecto a pessoa do filho
II- No perodo actual (filiocntrico), o poder paternal est predominantemente ao servio
do interesse do filho menor (art. 1878/1 C. Civil)
- Direito subjectivo sui generis aceita a preponderncia do interesse do filho, mas alega
que no se pode ignorar o interesse dos pais no exerccio do poder paternal (poder
paternal traduz-se tambm num instrumento de realizao da personalidade dos seus
titulares)
III- Todavia, a relevncia (secundria) do interesse dos pais no basta para enquadrar o
poder paternal na categoria dos direitos subjectivos
- O no exerccio inadmissvel e punvel
- Falta o elemento liberdade de actuao ou permisso, que define o direito
subjectivo
- O poder paternal consiste, assim, num autnomo poder funcional
III.a)- Por um lado, o poder funcional uma situao jurdica activa, conferindo ao
respectivo titular alguma margem de escolha quanto ao modo de exerccio
- Por outro lado, o poder paternal um poder funcional de Direito Privado que no est
totalmente ao servio do menor
- O poder paternal cabe na categoria de poderes funcionais com menor acento funcional:
o interesse dos pais atendvel desde que no colida com o interesse do menor
- Art.36/5 CRP reconhece aos pais no s o dever, mas tambm o direito de educao e
manuteno dos filhos
- A regra da inseparabilidade dos filhos dos pais (art.36/6 CRP), funda-se no s na
presuno de que essa a melhor soluo para os menores, mas tambm no interesse de
plena realizao da personalidade dos pais
- Havendo incumprimento da regulao do exerccio do poder paternal por um dos pais,
o art. 181/1 OTM, permite ao outro requerer a condenao do inadimplente em
indemnizao a favor do prprio requerente, o que prova que, no exerccio do poder
paternal, existe uma posio do titular que a lei considera ser digna de tutela
III.b)- A inexistncia de um delimitao legal precisa de contedo do poder paternal, a
matriz pluralista da sociedade actual, o direito reserva da intimidade da vida privada
familiar (art.26/1 CRP), o reconhecimento do interesse dos pais e, sobretudo, a
presuno de que eles realizam uma aco insubstituvel em relao aos filhos (art. 68/1
CRP) acabam por levar concesso de um aprecivel autonomia aos sujeitos detentores
da competncia parental, que esto autorizados a agir de harmonia com as suas
concepes religiosas e de vida (esta autonomia no ilimitada, cedendo quando se
oponha ao interesse do filho)

53

Direito da Famlia
22.4. O Registo das Decises Relativas ao Poder Paternal
I- Obrigatoriedade do registo das decises relativas ao poder paternal (art. 1920-B C.
Civil)
- No esto sujeitas a registo as situaes de delegao pelos pais a terceiros do exerccio
do poder de guarda e educao do menor (art. 1887/2 C. Civil)
II- Consequncias da falta de registo: as decises no podem ser invocadas contra
terceiros de boa f (art. 1920-C C. Civil)

23. Contedo do Poder Paternal


23.1. Enunciado de Situaes Jurdicas Compreendidas no Poder Paternal
I- Compete aos pais o poder de guarda e educao, o dever de prover o sustento, o poder
de representao e o poder de administrao dos bens do menor (art. 1878/1 C. Civil)
II- Os filhos esto vinculados ao dever de obedincia perante os pais (art. 1878/2 C.
Civil)
- Na relao com os pais, os filhos menores esto numa posio de subordinao
- Contudo, no h uma subordinao rgida: de acordo com a maturidade dos filhos, os
pais devem ter em conta a sua opinio nos assuntos familiares importantes e reconhecerlhes autonomia na organizao da prpria vida (art. 1878/2, 2 parte C. Civil)
23.2. O Poder-Dever de Guarda
III- O poder de guarda implica que os filhos vivam com os pais no mesmo lar
II.a)- Os filhos menores no podem ser separados dos pais, salvo quando estes no
cumpram os seus deveres para com eles e sempre mediante deciso judicial (art. 36/6
CRP)
- Os filhos menores no podem abandonar a casa paterna ou aquela que os pais lhes
destinaram, nem dela ser retirados (arts. 1887/1 C. Civil)
II.b)- Art.1887/2 C. Civil: se os menores abandonarem a casa paterna ou dela forem
retirados, qualquer dos pais possam reclam-lo, recorrendo se for necessrio, ao tribunal
ou autoridade competente
- Art. 191 a 193 OTM regulam o processo de entrega judicial de menor
- Art.249 C. Penal prev o crime de subtrao do menor
- lamentvel a terminologia legal (depsito do menor)
54

Direito da Famlia

II. c)- O art. 1883 C. Civil limita o poder de guarda: poder de guarda: o progenitor no
pode introduzir no lar conjugal o filho extramatrimonial concebido na constncia do
matrimnio, sem o consentimento do cnjuge
III- lcito aos pais impedir determinados relacionamentos dos seus filhos, desde que
haja fundamento para consider-los perniciosos ao interesse destes

IV- Os pais no podem injustificadamente privar os filhos do convvio com os irmos e


com os avs (art. 1887-A)
- A soluo extensvel aos pais biolgicos do adoptado restritamente (art. 1994 C.
Civil)
V- Confere aos pais a faculdade de decidir pelo filho no que respeita aos cuidados de
sade
- Situaes em que excepcionalmente dispensado o consentimento dos pais para o acto
mdico:
Aco estatal no cumprimento de polticas de sade pblica
Urgncias
Estado de perigo do menor
Casos em que o menor, pela sua idade e capacidade de discernimento, pode
decidir por si prprio
23.3. O Poder-Dever de Dirigir a Educao
I- Art. 36/5 CRP: os pais tm o direito e o dever de educao dos filhos
- Art. 1885 C. Civil:
Promover, de acordo com as suas possibilidades, o seu desenvolvimento fsico,
intelectual e moral dos filhos (n1)
Proporcionar aos filhos adequada instruo geral e profissional, correspondente
na medida do possvel, s aptides e inclinaes de cada um (n2)
- Art. 1886 C. Civil: educao religiosa dos filhos, reconhecido aos pais dos menores de
16 anos
- Art. 11/1 Lei da Liberdade Religiosa, acrescenta que os pais tm o direito de educao
religiosa dos filhos em coerncia com as prprias convices em matria religiosa, no
respeito da integridade moral e fsica dos filhos e sem prejuzo da sade destes
II- Contido no poder-dever de educar, continua a subsistir um poder de correco
Repreenses
Privao de um divertimento
Castigos corporais moderados

55

Direito da Famlia

- O Princpio n3:19 de Direito da Famlia Europeu, que no tem carcter vinculativo


determina que o menor no deve ser submetido a castigos corporais nem a outros
tratamentos humilhantes
- Art.152-A C. Penal pune com pena de priso quem, tendo ao seu cuidado, sua
guarda, sob a responsabilidade da sua direco ou educao, pessoa menor, lhe infringir,
de modo reiterado ou no, maus tratos fsicos ou psquicos, incluindo castigos corporais
23.4. O Dever de Prover ao Sustento
I- O dever de manuteno dos filhos constitucionalmente imposto aos pais (art.36/5
CRP)
- Compreende habitao, vesturio, alimentao e todas as prestaes conexas com
vrias situaes jurdicas em que se desdobra o poder paternal
II- No cumprimento do dever de sustento, os pais esto obrigados a proporcionar aos
filhos um nvel de vida idntico ao seu
- Os pais ficam desobrigados de prover ao sustento dos filhos nos termos do art. 1879 C.
Civil
23.5. O Poder-Dever de Representao
I- Aos pais incumbe um poder de representao geral dos filhos menores, ainda que
nascituros (art. 1878/1 C. Civil)
- Os filhos menores so representados por um ou mais curadores nomeados pelo tribunal
(art. 1881/2 C. Civil)
II- Art. 1878/1 C. Civil: poder-dever de representao compreende o exerccio de todos
os direitos e o cumprimento de todas as obrigaes do filho, exceptuados os actos
puramente pessoais, aqueles que o menor tem o direito de praticar pessoal e livremente e
os actos respeitantes a bens cuja administrao mo pertena aos pais
- Actos puramente pessoais
Celebrao de conveno antenupcial
Actos do art. 127/1 C. Civil
23.6. O Poder-Dever de Administrao dos Bens
I- Os pais tm administrao dos bens dos filhos, com excepo dos mencionados no art.
1888/1 C. Civil
II- O poder de administrao dos bens do menor cessa com a emancipao, a no ser
que, tendo capacidade de gozo matrimonial, ele tenha casado sem autorizao dos pais
ou sem o respectivo suprimento (art. 1649 C. Civil)
56

Direito da Famlia

III- Conjunto de actos patrimoniais que os pais no podem praticar sem autorizao do
Ministrio Pblico: arts. 1889 e 1892 C. Civil, conjugados com os arts 2/1 b) e 3 DL
n272/2001, 13 de Outubro
- Aceitao ou rejeio de liberalidades, em representao do menor, regulada pelos
arts. 1889/1 j) e l), e 1890 C. Civil conjugados com os arts.2/1 b), 3 e 4 DL n
272/2001, de 13 de Outubro
- Quando esteja em causa a outorga de partilha extrajudicial (art. 1889/1 l) C. Civil) e o
pai concorra sucesso com o seu filho ou quando o Ministrio Pbico entenda que o
interesse do menor a quem a herana deferida implica aceitao beneficiria (art.
2102/2 C. Civil), a autorizao para aquela outorga e para esta aceitao incumbe ao
tribunal (art.2/2 b) DL n272/2001, de 13 de Outubro)
- Os actos indevidamente praticados pelos pais sem autorizao so anulveis (art.1893
C. Civil), mas podem ser confirmados pela entidade a quem competia a autorizao (art.
1894 C. Civil, conjugado com o art. 2/1 d) DL n 272/2001, de 13 de Outubro)
IV- No exerccio do poder-dever de administrao, exige-se que os pais administrem os
bens dos filhos com o mesmo cuidado com que administram os seus (art. 1897 C. Civil)
- Em regra, os pais no so obrigados a prestar cauo como administradores dos bens do
filho nem a prestar contas da sua administrao (arts. 1898 e 1899 C. Civil)
- Os pais podem utilizar os rendimentos dos bens do filho para satisfazerem as despesas
de sustento deste, bem como, dentro de justos limites, com outras necessidades da vida
familiar (art. 1896/1 C. Civil)
- Os pais devem entregar ao filho, logo que este atinja a maioridade ou seja emancipado,
todos os bens que lhe pertenam (art. 1900/1 C. Civil)
- Contudo, no pertencem ao filho os bens que ele, vivendo em companhia dos pais, tiver
produzido, durante a menoridade, por trabalho prestado aos seus progenitores e com
meios ou capitais pertencentes a estes (art. 1895/1 C. Civil)
V- Restries ao poder-dever de administrao na adopo restrita
- Nos 30 dias subsequentes notificao da deciso de constituio de adopo, o
tribunal pode exigir ao adoptante que apresente uma relao de bens do adoptado, e pode
exigir-lhe que apresente uma relao complementar, sempre que o adoptado, menor ou
incapaz, adquira bens (art. 2002 C. Civil)
- O adoptante deve prestar contas da sua administrao sempre que o tribunal lho exija a
requerimento do Ministrio Pblico, dos pais biolgicos ou do prprio adoptado, ate 2
anos depois de atingir a maioridade ou ter sido emancipado (art. 2002-A C. Civil)
- O adoptante s pode despender dos rendimentos dos bens do adoptado a quantia que o
tribunal fixar para alimentos deste (art. 1998 C. Civil)
23.7. O Dever de Obedincia e a Autonomia do Menor
I- Os filhos devem obedincia aos pais

57

Direito da Famlia
- Os pais devem, de acordo com a maturidade dos filhos, reconhecer-lhes autonomia na
organizao da prpria vida (art. 1878/2 C. Civil)
- Dever de respeito a que os pais esto tambm vinculados perante os filhos menores (art.
1874/1 C. Civil)
- Em cada etapa da vida do menor, fundamental encontrar um ponto de equilbrio entre
subordinao e autonomia, integrao familiar e diferena
II- As manifestaes de autonomia do menor so mltiplas
Art. 1878/2 C. Civil
Art. 127 C. Civil
Art. 1886 C. Civil a contrario e arts. 11/2 Lei da Liberdade Religiosa
Art. 55 C. Trabalho
Art. 2/2 Lei n 124/99, de 20 de Agosto
- A nvel penal
O consentimento do menor integra uma causa de excluso de ilicitude de facto
tipificado na lei penal, se quem o der tiver mais de 16 anos e possuir o
discernimento necessrio para aliviar o seu sentido e alcance no momento em que
o presta (art.38/3 C. Penal)
Menor ofendido tem legitimidade para apresentar pessoalmente queixa, se tiver
mais de 16anos ou possuir discernimento para entender o alcance e o significado
do exerccio do direito de queixa (art. 113/4 a contrario C. Penal)
Depois de perfazer 16 anos, o ofendido pode requerer que seja posto termo ao
processo (art. 116/4 C. Penal)

24. Exerccio do Poder Paternal


24.1. Exerccio Conjunto do Poder Paternal e Exerccio Por Um S dos Pais
I-Situaes de Exerccio Conjunto do Poder Paternal
I.a)- Na constncia do matrimnio, o exerccio do poder paternal pertence a ambos os
pais (1901/1 C. Civil)
I.b)- Na constncia da unio e facto, o exerccio do poder paternal pertence a ambos os
pais quando eles tenham declarado, perante o funcionrio do registo civil, ser essa a sua
vontade (art. 1911/3 C. Civil)
I.c)- Em caso de divrcio ou separao de pessoas e bens, o poder paternal exercido em
comum por ambos os pais desde que tenha havido acordo entre eles (art. 1906/1, 1909
e 1912 C. Civil)
- O acordo carece de homologao judicial (art. 1905/1, 1909 e 1912 C. Civil), ou de
aprovao do Ministrio Pblico (art. 14/6 DL n 272/2001, de 13 de Outubro)

58

Direito da Famlia

II- Situaes de Exerccio do Poder Paternal Por Um S dos Pais


II.a)- Se os pais tiverem exercido o poder paternal conjuntamente mas um deles deixar
de puder exercer o poder paternal por ausncia, incapacidade, ou outro impedimento,
caber esse exerccio unicamente ao outro progenitor (art. 1903, 1906/1, 1909, 1911/3
e 1912 C. Civil)
- O conceito de impedimento abarca a incapacidade acidental provocada por toxicomania
ou alcoolismo
- O menor no emancipado e o interdito ou inabilitado por causa diferente de anomalia
psquica podem exercer o poder paternal, salvo em matria de representao e de
administrao de bens do filho (art. 1913/2 C. Civil)
II.b)- Se a filiao de menor nascido fora do casamento estiver constituda apenas quanto
a um dos pais, pertence a este o poder paternal (art. 1910 C. Civil)
II.c)- Se a filiao de menor nascido fora de casamento estiver constituda relativamente
a ambos os pais e estes no tiverem contrado casamento aps o nascimento do menor,
no viverem em unio de facto ou, vivendo em unio de facto, no tiverem declarado
perante o funcionrio do registo civil, que pretendiam exercer conjuntamente o poder
paternal, o exerccio do poder paternal pertence ao progenitor que tiver a guarda do filho
(art. 1911/1 e 3 C. Civil)
II.d)- Havendo divrcio ou separao, na falta de acordo entre os pais quanto ao
exerccio conjunto do poder paternal, o tribunal determina que o poder paternal
exercido pelo progenitor a quem o filho for confiado (arts. 1906/1, 1909 e 1912 C.
Civil)
II.e)- No caso de morte de um dos pais, o poder paternal pertence ao sobrevivo, ainda
que esse poder no fosse exercido conjuntamente (arts. 1904, 1906/1, 1908, 1909,
1911/3 e 1912 C. Civil)
- Esse poder no permanecer ao pai que sobreviveu ao outro, quando o tribunal entenda
que a transferncia da guarda para o pai sobrevivo pe em perigo o menor: ento, a
guarda caber provisoriamente pessoa que o tribunal designar (art. 1908 C. Civil)
III- O Modo de Exerccio Conjunto do Poder Paternal
III.a)- Os pais exercem o poder paternal de comum acordo (art. 1901/1, 1906/1,
1909/3, 1912 C. Civil)
- Se faltar o acordo em questes de particular importncia, qualquer um dos pais pode
recorrer ao tribunal que tentar a conciliao (art.184 OTM)
- Se a conciliao no for possvel, o tribunal ouvir, antes de decidir, o filho maior de
14 anos, salvo quando circunstncias ponderosas o desaconselhem

59

Direito da Famlia
III.b)- Se um dos pais praticar acto que integre o exerccio do poder paternal, presume-se
que age de acordo com o outro, salvo quando a lei expressamente exija o consentimento
de ambos os pais ou se trate de acto de particular importncia (arts. 1902, 1906/1,
1909, 1911/3 e 1912 C. Civil)
III.c)- Os actos praticados por um s dos pais sem o acordo do outro so anulveis, por
aplicao analgica do art. 1893 C. Civil
- A invalidade no oponvel a terceiro que ignore desculpavelmente a falta
IV- Os especialistas recusam-se a estabelecer uma ligao entre estrutura monoparental e
menor adequao para o exerccio do poder paternal, considerando que os aspectos que
prejudicam o nvel de vida dos menores so exterioridades estrutura da famlia e
qualidade da funo parental exercida: dificuldades econmicas, pobreza, stress
emocional e apoio social inadequado
- Nas famlias recompostas, 2 adultos formam 1 casal, aps a dissoluo da unio de
facto de um deles, ou de ambos, com outrem, e com eles vivem filhos de ligaes
anteriores (possvel interferncia do membro que no progenitor)
24.2. Particularidades do Exerccio do Poder Paternal Nos Casos de Divrcio
e em Outras de Ruptura
I- Se ambos os pais exerciam o poder paternal, quando viviam em comum, a separao
introduz modificaes no regime do exerccio do poder paternal (arts. 1905, 1906,
1909, 1912 C. Civil)
- O poder paternal pode continuar a ser exercido por ambos os pais ou passar a ser
exercido por um deles
- Quando o exerccio do poder paternal no seja fixado por acordo aprovado no mbito
do processo de divrcio por mtuo consentimento (art. 14/2 ss. DL n 272/2001, de 13
de Outubro), aplica-se o processo de regulao do poder paternal, que est submetido
disciplina especfica doas arts. 174-185 OTM e s disposies dos processos tutelares
cvel, constantes dos arts. 146 a 161 OTM
- O processo de regulao inclui uma conferncia de pais, na qual o juiz procurar obter
acordo que corresponda ao interesse do menor sobre o exerccio do poder paternal, que, a
ser conseguido, ser homologado (art. 177/1 OTM)
- Sempre que o entenda conveniente, oficiosamente, pode o juiz determinar a interveno
dos servios pblicos ou privados da mediao (art. 147-D OTM)
- Na falta de acordo, o exerccio do poder paternal ser regulado por sentena, de
harmonia com os interesses do menor (Art. 180/1 OTM)
II- O Exerccio Conjunto do Poder Paternal
II.a)- O exerccio conjunto do poder paternal pressupe o acordo dos pais e a respectiva
homologao pelo tribunal (ou aprovao pelo Ministrio Pblico, nos termos do art.
60

Direito da Famlia
14/6 DL n 272/2001, de 13 de Outubro, se se tratar de acordo que instrui o processo de
separao e divrcio por mtuo consentimento)
- O acordo no ser homologado se no corresponder ao interesse do menor (art. 1905/1
2 parte C. Civil)
II.b)- Contra a admissibilidade dos acordos de residncia alternada so invocadas 3
razes
Teor literal do art. 1906/1 C. Civil
Argumento histrico de interpretao do art. 1906/1 C. Civil
Estudos que revelam como inconveniente dividir a criana entre as residncias
dos 2 pais
II.c)- comum o uso da expresso guarda conjunta para designar o exerccio conjunto
do poder paternal
- A guarda um de entre os vrio poderes contidos no poder paternal
- Art. 1907 C. Civil: um pai a quem no foi confiado o filho pode exercer o poder
paternal
- O exerccio do poder paternal abranger ento os poderes que no sejam compatveis
com o poder de guarda que incumbiu a outrem
- Se houver exerccio conjunto do poder paternal, a guarda fsica pertence ao pai cuja
residncia foi fixada como residncia habitual do menor, enquanto ao outro compete
somente a guarda legal
III- O Exerccio Unilateral do Poder Paternal
III.a)- O exerccio unilateral do poder paternal pode resultar de acordo dos pais ou de
deciso fundamentada do tribunal
- Se instruir o processo de divrcio por mtuo consentimento, o acordo carece de
aprovao pelo Ministrio Pblico (art. 14/6 DL 272/2001, de 13 de Outubro)
- Noutros casos, exigida homologao judicial
III.b)- Na escolha do pai a quem competir o exerccio unilateral do poder paternal, que
ser aquele a quem o filho for confiado, o critrio mais correcto de deciso ser o da
figura primria de referncia
- A figura primria de referncia ser o pai que tem uma relao mais prxima com o
filho, que cuida dele diariamente, que colabora mais na sua educao
III.c)- Apesar de o poder paternal vir a ser unilateralmente exercido, os pais podem
acordar que determinados assuntos sejam resolvidos entre ambos ou que a administrao
dos bens dos filhos seja assumida pelo pai que no exera o poder paternal
- Art. 1906/3 C. Civil tem um erro, pelo que se deve ler de acordo com o art. 180/3
OTM
III.d)- O pai que no exercer o poder paternal est incumbido de:
61

Direito da Famlia
Direito-dever de visita
Direito-dever de vigia a educao
Obrigao de alimentos
III.e)- Direito-dever de visita
- Comunicar com o menor e estar com ele algumas horas ou alguns dias (alojar o menor
em sua casa aos fins-de-semana e passar com ele frias e pocas ou datas festivas)
- Este direito funda-se no interesse do menor em manter com o pai a quem no seja
confiado uma relao de grande proximidade (art. 1905/1 in fine e 2 1 parte C. Civil)
- regulado por acordo dos pais ou deciso judicial
- S ser negado o direito-dever de visita ao pai que no exera o poder paternal: quando
o interesse do menor desaconselhe o estabelecimento de um regime de visitas (art. 180/2
OTM)
III.f)- Direito-dever de vigiar a educao e as condies de vida do filho
- Art. 1906/4 C. Civil
- No confere ao seu titular o poder de decidir, mas apenas o de se opor, em nome do
interesse do menor e por via judicial, s decises tomadas ou a tomar pelo pai que exerce
o poder paternal
III.g)- Obrigao de alimentos
- Art. 1905 C. Civil
- Desde que os rendimentos do pai sem guarda fsica assim o permitam, a lei impe que
ao menor seja assegurado um nvel de vida idntico ao que este gozava antes da ruptura
IV- A verificao de alguma das circunstncias previstas no art. 1918 C. Civil
fundamenta a atribuio judicial da guarda (fsica e legal) a terceira pessoa ou
estabelecimento de reeducao e assistncia (art. 1905/2 C. Civil)
- A terceira pessoa ou estabelecimento que tm guarda do menor assumem os poderes e
deveres dos pais que forem exigidos pelo desempenho das suas funes (art. 1907/1 C.
Civil)
- O tribunal decidir a qual dos pais competir o exerccio do poder paternal, reduzido
aos poderes e deveres que no contendam com as funes das entidades a quem o menor
for confiado (art. 1907/2 C. Civil)
V- O Incumprimento da Regulao do Poder Paternal em Geral
-Se um dos pais no cumprir pode o outro requerer ao tribunal as diligncias necessrias
para o cumprimento coercivo e a condenao do inadimplente em multa e em
indemnizao a favor do menor ou do requerente ou de ambos
- Cumprimento coercivo, multa, indemnizao (art. 181/1 OTM)
VI. As situaes de incumprimento referem-se, nomeadamente, ao regime de visitas e,
sobretudo, aos alimentos

62

Direito da Famlia
VII- A violao do regime de visitas leva aplicao das disposies gerais sobre o
incumprimento da regulao do poder paternal (art. 181 OTM), a nova regulao (art.
182/1 OTM) e at ao preenchimento do tipo penal da subtraco de menor (art. 249 C.
Penal)
VIII- Alterao da Regulao do Poder Paternal
- O acordo pode ser modificado por mtuo consentimento dos pais, estando a
modificao sujeita a homologao judicial
- Qualquer dos pais ou o curador podem requerer a alterao da regulao do poder
paternal constante de acordo ou de deciso final, no caso de incumprimento por ambos
os pais ou quando circunstncias supervenientes tornem necessrio alterar o que estiver
estabelecido (art. 182 OTM)

25. Inibio e Limitaes ao Exerccio do Poder Paternal


25.1. Preliminares
25.2. Inibio do Exerccio do Poder Paternal
I- Inibies podem ser classificadas segundo:
Critrio da fonte
Resulta directamente da lei ou de deciso judicial
A inibio que resulta da lei designada por inibio de pleno direito
(art. 1913 C. Civil)
A inibio judicial que no tenha por fundamento crime a que a lei atribua
o efeito de inibio ser designada aqui, abreviadamente, pela expresso
inibio judicial
Critrio da extenso
Total ou parcial, consoante abarque a generalidade das situaes jurdicas
contidas no poder paternal ou somente a representao e administrao
dos bens dos filhos (art. 1915/2 C. Civil)
II- A Inibio de Pleno Direito
Condenados definitivamente por crimes a que a lei atribua esse efeito (e que so,
nomeadamente, os crimes contra a liberdade sexual e contra autodeterminao
sexual, nos termos dos arts. 163-176 e 179 C. Penal; ou de violncia
domstica, luz dos arts. 152/6 C. Penal), quando o tribunal decidir decretar a
inibio
Menores, interditos e os inabilitados
Ausentes, desde a nomeao do curador

63

Direito da Famlia
Provisrio
Pais biolgicos, depois de decretada a confiana judicial ou medida de promoo
e proteco de confiana a pessoa seleccionada para a adopo ou a instituio
com vista a futura adopo (art. 1978-A C. Civil)
- Esto parcialmente inibidos do poder paternal os menores no emancipador e os
interditos ou inabilitados por motivo diferente de anomalia psquica (art. 1913/2 C.
Civil)
- A inibio do art. 1913/1 total
- A inibio de pleno direito do exerccio do poder paternal cessa, conforme a causa (arts
1914 C. Civil e arts. 152/6 e 179 C. Penal),
Pelo cumprimento da pena de inibio do poder paternal
Pela maioridade
Pelo levantamento da interdio ou inabilitao
Pelo termo da curadoria
- A inibio associada confiana judicial e medida de promoo, referida no art.
1978-A C. Civil, no cessa, ainda que o menor no venha a ser adoptado; nesta
hiptese, ser instituda a tutela
III- A Inibio judicial
- Pode referir-se a todos os filhos ou apenas a algum ou alguns (art. 1915/1 C. Civil)
- Salvo deciso em contrrio, os efeitos da inibio que abranja todos os filhos estendemse aos que nascerem depois de aquela ter sido decretada (art. 1915/3 C. Civil)
- A inibio pode ser requerida pelo ministrio, qualquer parente do menor ou pessoa a
cuja guarda ele esteja confiado, de facto ou de direito, com fundamento em causas
subjectivas ou objectivas (art. 1915/1 C. Civil)
- Causas subjectivas: infraco culposa dos deveres do pai para com os filhos, com grave
prejuzo destes
- Causas objectivas:
Inexperincia
Enfermidade
Ausncia
Outra razo relativa ao pai que mostre no estar este em condies de cumprir os
seus deveres para com os filhos
- A inibio do exerccio do poder paternal decretada pelo tribunal ser levantada quando
cessem as causa que lhe deram origem (art. 1916/1 C. Civil)
- Arts. 194-201 OTM referem-se ao processo de inibio do poder paternal
- Como preliminar ou incidente da aco de inibio do poder paternal, o tribunal pode
ordenar a suspenso do poder paternal e o depsito do menor (art. 199/1 OTM)
IV- Inibio e Obrigao de Alimentos
- A inibio do exerccio do poder paternal em nenhum caso isenta os pais do dever de
alimentarem o filho (art. 1917 C. Civil)
64

Direito da Famlia

25.3. Limitaes ao Exerccio do Poder Paternal


I- As medidas ou providncias limitativas do poder paternal so aplicveis quando haja
perigo para a pessoa ou para o patrimnio do filho (art. 1918/1 e 1920/1 C. Civil)
- A Lei de Proteco constitui a sede por excelncia das limitaes ao exerccio do poder
paternal
- C. Civil contm uma disciplina genrica de providncias judiciais limitativas do poder
paternal
Art. 1918 C. Civil: providncias judiciais para proteco da pessoa do filho
Art. 1920 C. Civil: providncias judiciais para proteco do patrimnio do filho
- A revogao e alterao das decises judiciais que decretem providncias limitativas do
poder paternal pode ser feita a todo o tempo pelo tribunal, a requerimento do Ministrio
Publico ou de qualquer dos pais (art. 1920-A C. Civil)
II- Providncias Judiciais para Proteco da Pessoa do Filho
- Art. 1918 C. Civil
- Em iguais circunstncias s do art. 1918 C. Civil, mas independentemente de
requerimento, o tribunal pode confiar o menor a terceira pessoa ou a estabelecimento de
educao e assistncia (art. 1905/2 C. Civil)
- Se o menor tiver sido confiado a terceira pessoa ou a estabelecimento de educao e
assistncia, ser estabelecido um regime de visitas aos pais, a menos que,
excepcionalmente, o interesse do filho o desaconselhe (art. 1919/2 C. Civil)
- Quando tiver sido decretada alguma das providncias para proteco da pessoa do
filho, os pais conservam o poder paternal em tudo o que com ela se no mostre
inconcilivel (art. 1919/1 C. Civil)
- O processo relativo s providncias em apreo um processo tutelar cvel (art. 146 i)
OTM), mas no muito claro se aquele segue a tramitao da aco tutelar comum (art.
210 OTM) ou a dos arts. 195 a 197 OTM (por aplicao analgica do art. 200/2
OTM, que se ocupa das providncias judiciais para proteco do patrimnio do filho)
III- Providncias Judiciais para Proteco do Patrimnio do Filho
- Quando a m administrao ponha em perigo o patrimnio do filho, pode o tribunal, a
requerimento do Ministrio Pblico ou de qualquer parente, decretar as providncias que
julgue adequadas (art. 1920/1 C. Civil) ex. providncias do art. 1920/2 C. Civil
- O processo das providncias para proteco do patrimnio observa o disposto nos arts.
195 a 197 OTM ex vi art. 200/2 OTM

26. Meios de Suprimento do Poder Paternal


26.1. Preliminares

65

Direito da Famlia

- Quando o poder paternal no exercido, preciso recorrer a instrumentos alternativos


de prossecuo do interesse do menor, abrangendo as limitaes ao exerccio do poder
paternal em sentido restrito (arts. 1918 e 1920 C. Civil), as medidas de promoo dos
direitos e de proteco das crianas e dos jovens em perigo, a tutela e a administrao de
bens
- A lei reserva o termo meios de suprir o poder paternal unicamente para a tutela e a a
administrao de bens (arts. 1921 ss C. Civil)
- Os restantes instrumentos esto vocacionados para um suprimento temporrio do poder
paternal

26.2. Tutela
I- Art. 1921/1 C. Civil enumera os casos em que o menor est sujeito a tutela
- A instaurao da tutela promovida oficiosamente pelo tribunal comum ou pleo
tribunal de famlia (art. 115/1 a) LOFTJ), quando este exista e no pelo tribunal de
menores (como erradamente refere o art. 1923 C. Civil), atravs de uma aco tutelar
comum (art. 210 OTM)
- tambm ao tribunal comum ou ao tribunal de famlia, quando exista, e no ao tribunal
de menores (como refere erradamente o art. 1925 C. Civil), que cabe vigiar o exerccio
da tutela e desempenhar outras competncias em matria tutelar (art. 115/2 a) e f)
LOFTJ)
- Arts. 1961 C. Civil refere-se a estas e a outra hipteses de extino da relao tutelar
II- A tutela exercida por um tutor e pelo conselho de famlia (art. 1924/1 C. Civil)
- Os cargos de tutor e vogal do conselho de famlia so obrigatrios (art. 1926 C. Civil)
II.a)- Arts. 1927 a 1934 C. Civil tratam da designao do tutor
- O cargo de tutor recai sobre a pessoa designada pelos pais ou pelo tribunal (art. 1927
C. Civil)
- A tutela est sujeita aos princpios gerais do poder paternal (art. 1935/1 C. Civil),
sendo patente que, desde a reforma de 1977, a disciplina do poder paternal assenta no
interesse do menor e no na culpa da separao de pessoas ou bens ou no divrcio (art.
1905 C. Civil)
- No havendo pessoa em condies de exercer a tutela, as funes de tutor sero
desempenhadas pelo director do estabelecimento de educao e assistncia onde tenha
sido internado o menor (art. 1962/2 C. Civil)
- Neste caso, no existe conselho de famlia (art. 1962/2 C. Civil)
- O cargo de tutor remunerado (art. 1942/1 C. Civil) e ele tem o direito a ser
reembolsado das despesas que legalmente haja feito (art. 1946/1 C. Civil)
- Arts. 1948 a 1950 C. Civil ocupam-se da remoo e exonerao do tutor

66

Direito da Famlia
II.b)- O conselho de famlia regulado pelos arts. 1951-1960 C. Civil
III- O contedo do poder tutelar o que decorre dos arts. 1935-1947 C. Civil
- As restries mais importantes que demarcam o poder tutelar do poder paternal
consistem na regra da sujeio a fiscalizao do conselho de famlia e do produtor (arts.
1954 e 1955/1 C. Civil)
- O elenco de actos cuja prtica depende de autorizao (do Ministrio Pblico) maior
do que o previsto para os pais (arts. 1938, 1940 e 1041 C. Civil, conjugados com os
arts. 2/1 b) e d), 2 b), 3 e 4 DL n 272/2001, de 13 de Outubro
- As restries ao poder tutelar no plano da administrao de bens (arts. 1936, 1043 e
1944 C. Civil) aproximam o tutor daquele que adoptou restritamente
26.3. Administrao de Bens
- A administrao de bens instituda em 2 ordens de casos (art. 1922 C. Civil)
Quando os pais tenham sido apenas excludos, inibidos ou suspensos da
administrao de todos os bens do incapaz ou de alguns deles, se por outro ttulo
se no encontrar designado o administrador
Quando a entidade competente para designar o tutor confie a outrem, no todo ou
em parte, a administrao dos bens do menor
- A administrao de bens coexiste com o poder paternal ou com a tutela
- A instaurao da administrao de bens promovida oficiosamente pelo tribunal
comum ou pelo tribunal de famlia (art. 115/1 a) LOFTJ), e no pelo tribunal de
menores (como diz o art. 1923 C. Civil), atravs de uma aco tutelar comum (art. 210
OTM)
- tambm ao tribunal comum ou ao tribunal de famlia, quando exista, e no ao tribunal
de menores (como refere o art. 1925 C. Civil), que cabe vigiar o exerccio da
administrao de bens a desempenhar outras competncias em matria de administrao
de bens (art. 115/2 a) e f) LOFTJ)
- Art. 1961 C. Civil aplica-se, com as necessrias adaptaes, ao termo da administrao
de bens (art. 1972 C. Civil)
II- A administrao de bens exercida por um ou mais administradores e, se estiver
instaurada a tutela, pelo conselho da famlia (art. 1942/2 C. Civil)
- O cargo de tutor de bens obrigatrio (art. 1926 C. Civil)
- Arts. 1967 a 1970 C. Civil tratam da designao do administrador
- As divergncias entre o administrador e os pais ou tutor so decididas pelo tribunal de
famlia, ouvido o conselho de famlia, se o houver (art. 1971/4 C. Civil, conjugado com
o art. 115/2 al. f) LOFTJ)
- So aplicveis ao administrador de bens, com as necessrias adaptaes, as disposies
relativas remoo e exonerao do tutor (art. 1927 C. Civil)

67

Direito da Famlia
Captulo III Extino do Vnculo de Filiao

27. Enunciado dos Modos de Extino do Vnculo de Filiao


- A extino do vnculo de filiao pode operar por retroactiva ou no retroactiva
- Na filiao biolgica o vnculo retroactivamente destrudo por:
Impugnao de maternidade
Invalidade e caducidade da declarao de maternidade
Impugnao da paternidade
Impugnao, invalidade e caducidade da perfilhao
- Na filiao adoptiva, a extino retroactiva ocorre por reviso da sentena de adopo
- A cessao retroactiva por filiao por consentimento no adoptivo funda-se na
invalidade do consentimento
- Nas situaes de extino retroactiva, tudo se passa como se a filiao no tivesse sido
constituda, salvo no que toca aos alimentos de fonte legal, que no so restitudos (art.
2007/2 C. Civil)
- O modo mais comum de extino do vnculo de filiao a morte, que no tem carcter
retroactivo

Seco I Extino Retroactiva do Vnculo de Filiao


28. Extino Retroactiva da Filiao Biolgica
28.1. Extino Retroactiva da Maternidade Estabelecida
I- Impugnao da Maternidade
I.a)- A maternidade estabelecida por reconhecimento judicial no impugnvel
- A maternidade estabelecida por declarao pode a todo o tempo ser impugnada em
juzo se no for verdadeira (art. 1807 C. Civil)
- A maternidade constituda por consentimento no adoptivo validamente prestado no
pode ser impugnada com fundamento naquela discrepncia
I.b)- Na aco de impugnao da maternidade, beneficiam de legitimidade activa
Pessoa declarada como me
Pessoa registada como filho
Qualquer outra pessoa que tiver interesse moral ou patrimonial na procedncia da
aco
Ministrio Pblico

68

Direito da Famlia
- A aco deve ser proposta contra a me, o filho e o presumido pai quando nela no
figurem como autores litisconsrcio necessrio (aplica-se analogicamente o art. 1846
C. Civil)
II- Invalidade e Caducidade da Declarao de Maternidade
II.a)- admissvel uma aco autnoma da invalidao da declarao de maternidade
- Aplicam-se declarao de maternidade as disposies dos negcios jurdicos, na
medida em que a analogia das situaes o justifique (art. 295 C. Civil coaco moral
ou erro)
- Enquanto acto jurdico, a declarao tem de ser; enquanto declarao de cincia, tem de
corresponder realidade
II.b)- Caducidade
- A declarao de maternidade feita depois de intentada em juzo aco de investigao
de maternidade contra pessoa diferente da pessoa declarada como me fica sem efeito se
a aco for julgada procedente (aplica-se analogicamente o art. 1863 C. Civil)
28.2. Extino Retroactiva da Paternidade Estabele cida
I- Impugnao da Paternidade
I.a)I.b)- A paternidade presumida do marido da me s pode ser destruda por aco de
impugnao (art. 1838 C. Civil) ou por impugnao da presuno de paternidade em
aco (especial ou mista) de investigao da maternidade
I.c)- A impugnao da paternidade de filho concebido na constncia do matrimnio
constitui o modo normal de impugnao da paternidade presumida
- Na aco o autor deve provar que de acordo como as circunstncias a paternidade do
marido da me manifestamente improvvel (art. 1839/2 C. Civil)
- No permitida a impugnao da paternidade constituda por consentimento no
adoptivo validamente prestado com fundamento em inexistncia de ligao biolgica
(art. 1839/3 C. Civil e art. 20/5 LPMA)
- reconhecida legitimidade activa para a aco ao marido da me, me, ao filho (art.
1839/1 C. Civil), e ao Ministrio Pblico, a requerimento de quem se declarar pai do
filho, se for reconhecida pelo tribunal a viabilidade do pedido (art. 1841 C. Civil)
- Sendo o filho menor no emancipado, ele ser representado na aco por um curador
especial (art. 1846/3 C. Civil, por analogia)
- No caso de morte ou ausncia do marido, da mo ou do filho, a legitimidade para
intentar e prosseguir a aco determinada pelos arts. 1844/1 e 1845 C. Civil

69

Direito da Famlia
- A matria da legitimidade passiva objecto do art. 1846 C. Civil /litisconsrcio
necessrio: na aco devem ser demandados a me, o filho e o presumido pai quando
nela no figurem como autores)
- No caso de morte da me, do filho ou do presumido pais, a aco deve ser intentada
contra as pessoas referidas no art. 1844 C. Civil
- Art. 1842 C. Civil fixa prazos para a aco intentada pelo marido da me, pela me ou
pelo filho
- No caso de morte ou ausncia do marido da me, desta ou do filho, h que atender aos
prazos inscritos nos arts. 1844/2 e 1845 C. Civil
- A aco oficiosa de impugnao pode ser intentada a todo o tempo desde que o
requerimento de quem se declarar pai do filho d entrada no prazo de 60 dias a contar da
data em que a paternidade do marido da me conste do registo (art. 1841/2 C. Civil)
I.d)- O art. 1840 C. Civil ocupa-se da impugnao da paternidade de filho concebido
antes do casamento
- O autor deve provar apenas que o filho nasceu dentro dos 180 dias posteriores
celebrao do casamento
- Perante tal prova, cabe ao ru provar as excepes referidas nas alneas do art. 1840/1
C. Civil
- s excepes previstas no art. 1840/1 C. Civil, acresce a prova de que a concepo
ocorreu dentro do matrimnio, apesar de o filho ter nascido dentro dos 180 dias
posteriores celebrao
- Feita a prova das excepes, mesmo assim o autor pode obter a procedncia do pedido
de impugnao, opondo uma contra-excepo (art. 1840/2 C. Civil)
- A verificao dos factos correspondentes s excepes no obsta impugnao da
paternidade, nos termos gerais (art. 1839 C. Civil)
- A legitimidade activa nesta aco de impugnao est confinada me ou ao sei
marido
I.e)- Impugnao da paternidade na aco especial ou mista de investigao da
maternidade
- Nas aces previstas nos arts. 1822 e 1824 C. Civil, pode ser impugnada a presuno
de paternidade do marido da me (arts. 1823/1 e 1824/2 C. Civil)
- Ao respectivo pedido de impugnao aplicam-se, com adaptaes, as normas comuns
da aco de impugnao (arts. 1838 ss. C. Civil) (quando haja perfilhao: ento, o
perfilhante tambm dispe de legitimidade para impugnar)
I.f)- Impugnao antecipada
- A paternidade pode ser impugnada pelo marido da pretensa me antes de ser registada a
maternidade, no prazo de 6 meses a contar da data em que ele soube do nascimento (art.
1843/1 C. Civil)
- Quando o marido da pretensa me queira impugnar antecipadamente a sua paternidade,
demonstrando que, mesmo que a maternidade do seu cnjuge se venha a estabelecer, a
sua paternidade manifestamente improvvel
70

Direito da Famlia
- til por evitar que o marido tenha de esperar por um registo, que pode demorar
indefinidamente, tornando mais difcil a prova dos factos
II- Impugnao, Invalidade e Caducidade da Perfilhao
II.a)II.b)- O regime da impugnao da perfilhao encontra-se no art. 1859 C. Civil
- A paternidade estabelecida por perfilhao que no corresponda verdade
impugnvel em juzo
- Mas a impugnao da perfilhao no admissvel na hiptese da filiao por
consentimento no adoptivo validamente prestado (art. 20/1 LPMA)
- Legitimidade activa (analogia ao art. 1846 C. Civil)
Perfilhante
Perfilhado
Qualquer outra pessoa que tenha interesse moral ou patrimonial na procedncia
da aco
Ministrio Pblico
- admissvel a impugnao da perfilhao nas aces dos arts. 1823 e 1824 C. Civil
- Se a aco for proposta pela me ou pelo filho, basta a alegao de que o perfilhante
no o pai (impugnao por mera negao), a no ser que o perfilhante demonstre ser
verosmil que coabitou com a me do perfilhado no perodo de concepo (art. 1859/3
C. Civil)
- Nos restantes casos, o autor tem de provar que o perfilhante no o pai biolgico
II.c)- A perfilhao nula, nomeadamente, se no observar a forma correspondente (arts.
220 e 295 C. Civil), ou se for anterior concepo (arts. 1855, 294 e 295 C. Civil)
II.d)- A perfilhao anulvel por erro-vcio, coaco moral ou incapacidade do
perfilhante
- Erro-vcio (art. 1860 C. Civil): a perfilhao anulvel a requerimento do perfilhante
- A coaco moral releva nos termos gerais (arts. 255-256 C. Civil)
. A aco de anulao caduca no prazo de um ano a contar do momento em que o
perfilhante teve conhecimento do que estava em erro ou em que cessou a coaco
- A perfilhao anulvel por incapacidade do perfilhante quando este tiver idade
inferior a 16 anos, estiver interdito pr anomalia psquico ou for notoriamente demente
no momento do acto (art. 1850/1 a contrario C. Civil)
- A anulao com fundamento em incapacidade tem de ser requerida pelo perfilhante,
pelos seus pais ou pelo seu tutor (art. 1861/1 C. Civil), numa aco intentada dentro do
prazo indicado no art. 1861/2 C. Civil
-Se o perfilhante falecer, tm legitimidade para a intentar no ano seguinte sua morte, ou
nela prosseguir, os descendentes ou ascendentes do perfilhante e todos os que mostrem

71

Direito da Famlia
ter sido prejudicados nos seus direitos sucessrios por efeito da perfilhao (art. 1862 C.
Civil)
- Aplica-se analogicamente o art. 1846 C. Civil, pelo que so partes passivas o
perfilhado e a sua me
II.e)- Caducidade da Perfilhao
- A perfilhao feita depois de intentada em juzo aco de investigao de paternidade
contra pessoa diferente do perfilhante fica sem efeito se a aco for julgada procedente
(art. 1863 C. Civil)

29. Extino Retroactiva da Filiao Adoptiva


I- A adopo, plena ou restrita, pose ser objecto de extino retroactiva por reviso da
sentena de adopo (arts. 1990, 1991 e 1993/1 C. Civil)
- So restaurados os laos entre o adoptado entre o adoptado e a famlia biolgica como
se nunca tivessem sido extintos
- A reviso da sentena, que um incidente de processo de adopo, distingue-se do
recurso extraordinrio de reviso (art. 173-A/1 OTM)
- Pode ser interposto recurso extraordinrio de reviso da sentena de reviso da
sentena de adopo nos termos dos arts. 771 ss. CPC, sem limitaes
II- Os fundamentos da reviso da sentena de adopo so taxativamente indicados no
art. 1990/1 C. Civil
- O estabelecimento subsequente da filiao biolgica do adoptado no por si s causa
de reviso da sentena de adopo restrita (art. 2001 C. Civil)
- O erro (art. 1990/1 c) C. Civil) s se considera essencial quando for de presumir que o
conhecimento da realidade excluiria razoavelmente a vontade de adoptar (art. 1990/2 C.
Civil)
- A coaco moral (art. 1990/1 d) C. Civil) s releva se for grave o mal com que eles
foram ilicitamente ameaados e justificado o receio da sua consumao
- Ainda que se verifiquem os requisitos mencionados, a reviso no ser concedida
quando os interesses do adoptado possam ser consideravelmente afectados, salvo se
razes invocadas pelo adoptado imperiosamente o exigirem (art. 1990/3 C. Civil)
- O regime da reviso muito restritivo
IV- O art. 1991 C. Civil regula a legitimidade e o prazo para pedir a reviso da sentena
de adopo
- Na reviso da sentena o adoptado, sendo menor, representado pelo Ministrio
Pblico (art. 173-A/1 OTM)

72

Direito da Famlia
- Apresentado o pedido de reviso, so citados os requeridos e o Ministrio Pblico para
contestar (art. 173-A/2 OTM)
- aplicvel, com as necessrias adaptaes, o disposto nos arts. 195/2, 196, 197 e
198 OTM ex vi art. 173-A/3 OTM
- Para a apreciao do pedido, competente o tribunal comum ou o tribunal de famlia
(art. 115/2 c) LOFTJ), quando exista

30.

Extino Retroactiva da Filiao Por Consentimento No Adoptivo

I- A Invalidade do Consentimento para a Constituio da Filiao No Adoptivo


- Na falta de um regime especial, o consentimento para a constituio da filiao no
adoptiva regido pelos princpios subjacentes s regras atinentes ao consentimento em
outros negcios que so fonte de relaes jurdicas familiares ou em actos no negociais
constitutivos da relao de filiao nos quais o aspecto volitivo particularmente
valorizado
- nulo o consentimento que no seja prestado de forma expressa e por escrito, perante
o mdico responsvel (art. 14/1 LPMA e art. 220 C. Civil)
- Ser nula a declarao de consentimento para o recurso a procriao assistida, enquanto
fonte de filiao, quando faltar a inteno dirigida admisso da procriao heterloga
ou a inteno de constituio do vnculo de filiao (arts. 1635 e 1900/1 a) C. Civil, por
analogia)
- anulvel o consentimento para a constituio da filiao no adoptiva prestado por
indivduo que, na altura, tivesse menos de 16 anos, estivesse interdito por anomalia
psquica ou fosse notoriamente demente (arts. 1601 a) e b), e 1850/1 C. Civil)
- O regime da anulao do consentimento para a filiao no adoptiva s no deve ser
mais permissivo do que o da anulao da perfilhao
- O consentimento pode ser anulado por incapacidade acidental (art. 1635 a) C. Civil,
por analogia)
- anulvel o consentimento viciado por erro desculpvel e essencial (objectiva e
subjectivamente) sobres as qualidades essenciais do filho ou por coaco moral, contanto
que fosse grave o mal com que o pai tivesse sido ilicitamente ameaado e justificado o
receio da consumao (arts. 1636, 1638, 1990/1 c) e d), e 2 C. Civil)
- Verifica-se um erro sobre as qualidades do filho se o consentimento prestado na
suposio de que ele ter caractersticas fenotpicas semelhantes dos beneficirios da
PMA quando afinal as mesmas sero forosamente diversas (ex. raa)
- No se aplica analogicamente o art. 1990/3 C. Civil: a soluo consagrada,
especialmente gravosa para o declarante, compreensvel somente no contexto do
processo de adopo, em que de esperar um cuidadoso enquadramento judicial da
prestao do consentimento para a adopo
II- Efeito da Invalidade da Declarao de Consentimento No Adoptivo

73

Direito da Famlia
- A invalidade da declarao s extinguir a filiao por consentimento no adoptivo se
se integrar em processos de extino retroactivo da filiao biolgica (impugnao da
maternidade, impugnao da paternidade e da perfilhao
- O modo adequado para se proceder extino do vnculo determinado pelo modo que
levou sua constituio
- Art. 20/5 LPMA: impugnao de paternidade se a filiao por consentimento no
adoptivo foi constituda por presuno

Seco II- Extino No Retroactiva do Vnculo de Filiao


31.

A Extino Por Morte do Vnculo de Filiao

III- Apesar da morte do pai, o filho conserva o nome que lhe foi dado nos termos do art.
1875, 1988 e 1995 C. Civil
III- Com a morte de um sujeito da relao de filiao, o outro adquire
Direito de suceder como herdeiro legtimo e legitimrio do de cujus
Direito transmisso por morte do arrendamento para habitao
Direito indemnizao por danos patrimoniais sofridos com a morte da vtima
Legitimidade para requerer providncias preventivas ou atenuantes da ofensa da
memria do falecido
- Na relao de adopo restrita, o membro sobrevivo beneficia do direito de suceder
como herdeiro legtimo
III.a)- O direito a suceder como herdeiro legtimo ou legitimrio do de cujus conferido
pelos arts. 2133/1 a) e b), 2157 e1986/1 C. Civil
III.b)- O direito transmisso por morte do arrendamento para habitao depende dos
requisitos do art. 1106 C. Civil
- Aos contratos celebrados antes da entrada em vigor do NRAU aplica-se o art. 57
NRAU (arts. 26/2 e 28 NRAU)
III.c)- O direito indemnizao por danos no patrimoniais sofridos com a morte Ada
vtima est previsto no art. 496/2 C. Civil
III.d)- A legitimidade para requerer providncias preventivas ou atenuantes da ofensa
memria do sujeito da relao de filiao que faleceu resulta dos arts. 71/2, 73, 75/2,
76/2, 79/1 C. Civil (art. 1986/1 C. Civil)

74

Direito da Famlia

III.e)- Ao membro sobrevivo da relao de adopo restrita atribudo o direito de


suceder como herdeiro legtimo, nos termos do art. 1999/2 e 3 C. Civil

32. Outros Casos de Extino No Retroactiva


I- Efeito Extintivo da Adopo Plena
- Extingue a filiao biolgica e a filiao por consentimento no adoptivo, salvo se o
adoptado do filho do cnjuge do adoptante (art. 1986/2 C. Civil)
- A ressalva aplica-se analogicamente ao filho do companheiro do adoptante, numa unio
de facto heterossexual (art. 7 LUF)
- Adopo plena extingue a adopo restrita, na consequncia da converso (art. 1977/2
C. Civil)

II- Revogao da Adopo Restrita


- revogvel a requerimento do adoptante ou do adoptado quando se verifique algumas
das ocorrncias que justificam a deserdao dos herdeiros legitimrios (art. 2002-B C.
Civil), fixadas taxativamente pelo arts. 2166/1 C. Civil
- Sendo o adoptado menor, a adopo revogvel a pedido dos pais biolgicos, do
Ministrio Pblico ou das pessoas a cujo cuidado estava o adoptado antes d adopo,
quando o adoptante deixar de cumprir os deveres inerentes ao poder paternal ou quando
a adopo se tornar inconveniente para a educao e os interesses do adoptado
- A revogao da adopo restrita constitui um incidente do processo de adopo (art.
173-A/1 OTM)
- Vigora a regra da no retroactividade da sentena que revogue a adopo (art. 2002D/1 C. Civil)
- A lei prev desvios regra da no retroactividade da sentena que respeitam a
aquisies a ttulo gratuito (art. 2002-D/1 e 2 C. Civil)
- Em contraste com a adopo restrita, a perfilhao, a declarao de maternidade, o
consentimento para filiao no adoptiva (aps concepo arts. 1858 C. Civil ex vi art.
14/4 LPMA)
III- O Casamento Entre os Sujeitos Ligados Pelo Vnculo de Adopo Restrita
- A adopo restrita termina quando, em violao do impedimento matrimonial do
vnculo de adopo restrita (art. 1604 e) e 1607 a) C. Civil), o adoptante contrai o
casamento com o adoptado
- O casamento vlido, porque o impedimento matrimonial em apreo no dirimente

75

Direito da Famlia

Parte II Direito Tutelar


Captulo I Proteco de Crianas e Jovens em Perigo

1.

A Proteco de Menores

1.1. A Proteco de Menores em Geral


III- Art. 69 CRP: princpio da proteco da infncia

1.2. A Proteco Civil de Menores


III-

2.

A Lei de Proteco de Crianas e Jovens em Perigo

2.1. O Significado da Lei de Proteco de Crianas e Jovens em Perigo


I- Aprovada pela Lei n 147/99, de 1 de Setembro
- Lei Tutelar Educativa foi aprovada pela Lei n 166/99, de 14 Setembro

76

Direito da Famlia
- Na Lei de Proteco o menor encarado como uma pessoa, um sujeito cujos direitos
devem ser respeitados
- Enquanto o art. 1918 C. Civil se cinge proteco do menor efectivada mediante
providncias judiciais, a Lei de Proteco admite a proteco do maior com menos de 21
anos e no exclui a aplicao de medidas pelas comisses de proteco de crianas e
jovens em perigo, que so entidades no judiciais
- C. Civil especialmente relevante no campo de proteco patrimonial do menor (arts.
1920 e 1921 C. Civil)
- Art. 1918 subsiste no ordenamento e fundamenta providncias distintas (tutelares
cveis) das que so aplicadas ao abrigo da Lei de Proteco (medidas de promoo e
proteco)
II- A Lei Tutelar Educativa prev a aplicao de medidas que visam a educao dos
menores infractores, na sequncia de um processo em que eles beneficiam das garantias
que, em idntica situao, acompanham a investigao de um crime cometido por um
adulto
- A Lei de Proteco destina-se a promover e a assegurar os direitos individuais das
crianas e dos jovens que se encontrem em perigo

2.2. Articulao entre a Lei de Proteco de Crianas e Jovens em Perigo, a


Lei Tutelar Educativa e a Organizao Tutelar de Menores
- A Lei Tutelar Educativa regula unicamente a situao dos menores com idade
compreendida entre os 12 e os 16 anos (art. 1 Lei Tutelar Educativa)
- Pontos de contacto: regime de comunicaes obrigatrias (arts. 69 e 70 Lei de
Proteco; art. 148/2 OTM) e da apensao processual (art. 81 Lei de Proteco e art.
154 OTM)

3.

A Interveno Para Proteco de Crianas e Jovens em Perigo

3.1. O Pressuposto da Situao de Perigo


I- O pressuposto da interveno tutelar de proteco fixado pela clusula geral do art.
3/1 Lei de Proteco: a interveno legtima quando os pais, o representante legal ou
quem tenha a guarda de facto ponham em perigo a segurana, a sade, a formao, a
educao ou o desenvolvimento da criana ou do jovem, ou quando esse perigo resulte
de aco ou omisso de terceiros ou da prpria criana ou jovem a aqueles no se
oponham de modo adequado a remov-lo

77

Direito da Famlia
II- Art. 3/2 Lei de Proteco contm uma enumerao exemplificativa de situao de
perigo
III-

3.2. Princpios Orientadores da Interveno


I- Art.

4 Lei de Proteco (princpios)


Interesse superior da criana e do jovem
Privacidade
Interveno precoce
Interveno mnima
Proporcionalidade e actualidade
Responsabilidade parental
Prevalncia da famlia
Obrigatoriedade da informao
Audio obrigatria e participao
Subsidiariedade

II- O interesse superior da criana e do jovem no suficiente para retirar carcter


excepcional interveno, que est subordinada aos princpios da necessidade e da
proporcionalidade (art.4 e) Lei de Proteco)

3.3. Comunicao de Situaes de

Crianas e Jovens em Perigo

I- Arts. 64 ss. Lei de Proteco regulam a comunicao de situaes de crianas e


jovens em perigo
II-

3.4. Competncia Para Intervir


- Em caso de perigo para a criana ou para o jovem, o art. 6 Lei de Proteco dispes
que a interveno tutelar incumbe s entidades com competncia em matria de infncia
e juventude, s comisses de proteco de crianas e jovens e aos tribunais
- No pode ser ignorado o papel do Ministrio Pblico na promoo e defesa dos direitos
das crianas e dos jovens em perigo, que expressamente reconhecido pelo art. 72/1 Lei
de Proteco
I- A interveno das entidades com competncia em matria de infncia e juventude
efectuada de modo consensual com os pais, representantes legais ou com quem tenha a
guarda de facto da criana ou do jovem (art. 7 Lei de Proteco)

78

Direito da Famlia
- Tais entidades no podem aplicar medidas de promoo dos direitos e de proteco,
que incumbem exclusivamente s comisses de proteco de crianas e jovens e aos
tribunais (art. 38 Lei de Proteco)
II- As Comisses de Proteco de Crianas e Jovens
- Arts. 12 ss. Lei de Proteco regulam a natureza, competncia, composio e
funcionamento das comisses de proteco de crianas e jovens
- Por fora do princpio da subsidiariedade (art. 4 j) Lei de Proteco), que s, em ltima
instncia, admite a interveno judicial, as comisses de proteco assumem a posio
de entidades privilegiadas no sistema de proteco de crianas e jovens em perigo
- Dado o carcter no judicial das comisses, a sua autoridade tem de ser aceite pelos
interessados, em concreto sendo exigido o consentimento expresso dos pais, do
representante legal ou da pessoa que tenha guarda de facto do menor (art. 9 Lei de
Proteco), e a no oposio do menor com idade igual ou superior a 12 anos ou do
menor que, tendo idade inferior a 12 anos, compreenda o sentido da interveno (art. 10
Lei de Proteco)
III- A interveno do Ministrio Pblico disciplinada pelos arts.72 ss. Lei de
Proteco
IV- S os tribunais podem aplicar a medida de confiana a pessoa seleccionada para a
adopo ou a instituio com vista a futura adopo (art. 38 Lei de Proteco)
- Noutros casos, a interveno judicial subsidiria relativamente aco da comisso
de proteco (art. 11 Lei de Proteco)

4.

Medidas de Promoo dos Direitos e de Proteco das Crianas e dos Jovens


em Perigo

4.1. Enumerao
- As medidas so enumeradas no art. 35/1 Lei de Proteco
- No so admitidas outras medidas alm das que constam no art. 35/1 Lei de Proteco,
salvo quando exista perigo actual ou iminente para a vida ou integridade fsica da criana
ou do jovem (arts. 91/1 e 92/1 Lei de Proteco)
- A exposio de motivos da iniciativa que deu origem Lei de Proteco atribui
carcter excepcional interveno para proteco, considerando que esta implica
restries a direitos fundamentais dos pais e dos filhos
- A Lei de Proteco submete a interveno para proteco aos princpios da necessidade
e proporcionalidade (art. 4 e) Lei de Proteco), que so associados s restries em
matria de direitos fundamentais (art. 18/2 CRP)

79

Direito da Famlia

4.2. Classificaes
- Trs grandes classificaes
Art. 35/2 Lei de Proteco
Distingue as medidas a executar no meio natural de vida das medidas a
executar em regime de colocao
Art. 35/2 in fine Lei de Proteco
Reparte as medidas em provisrias e definitivas
Art. 36 Lei de Proteco
Ope as medidas decorrentes de negociao das demais
I- Medidas a Executar no Meio Natural de Vida ou Em Regime de Colocao
- Medidas a executar no meio natural de vida:
Apoio junto dos pais
Apoio junto de outro familiar
Confiana a pessoa idnea
Apoio para a autonomia de vida
Confiana a pessoa seleccionada para adopo
- Medidas a executar em regime de colocao
Acolhimento familiar
Acolhimento em instituio
Confiana a instituio com vista a futura adopo
II- Medidas Provisrias e Definitivas
- Medidas provisrias so aquelas que se aplicam nas situaes de emergncia ou
enquanto se procede ao diagnstico da situao da criana ou do jovem e definio do
seu encaminhamento subsequente, no podendo a sua durao exceder os 6 meses (art.
37 Lei de Proteco)
- Todas as restantes medidas de promoo e proteco se qualificam como definitivas,
embora tenham uma durao limitada (arts. 61, 62 e 62-A Lei de Proteco)
III- Medidas Decorrentes ou No de Negociao
-Medidas decorrentes de negociao (art. 36 Lei de Proteco)
- As medidas aplicadas pelas comisses de proteco so necessariamente decorrentes de
negociao (arts. 9 e 10 Lei de Proteco)
- As medidas aplicadas pelos tribunais podem ser negociadas (arts. 112 Lei de
Proteco) ou impostas (art. 11 b) e c) Lei de Proteco)

4.3. Prioridade

a Observar na Aplicao das Medidas de Promoo e

Proteco

80

Direito da Famlia
- H que articular os princpios da necessidade, proporcionalidade e prevalncia da
famlia, o que aponta para uma ordem na aplicao das medidas de promoo e
proteco que justamente aquela que seguida pelo legislador na enumerao do art.
35/1 Lei de Proteco

4.4. Medidas de Promoo e Proteco em Especial


III- Medidas a Executar no Meio Natural de Vida
II.a)- Apoio junto dos pais
- A medida do art. 39 Lei de Proteco pode ser aplicada tambm criana ou ao jovem
junto do representante legal ou da pessoa que tenha a guarda de facto
II.b)- Apoio junto de outro familiar
- Colocao da criana ou do jovem sob a guarda de um familiar com quem resida ou a
quem seja entregue, acompanhada de apoio de natureza psicopedaggica e social e,
quando necessrio, ajuda econmica (art. 40 Lei de Proteco)
II.c)- Confiana a pessoa idnea
- Colocao da criana ou do jovem, sob a guarda de uma pessoa que, no tendo
qualquer relao familiar com a criana ou o jovem, com ela tenha estabelecido relao
de afectividade recproca e possua capacidade educativa e correspondente
disponibilidade para lhe assegurar as condies necessrias ao seu desenvolvimento
integral (art. 43 Lei de Proteco e art. 4 c) DL n 12/2008, de 17 de Janeiro)
II.d)- Apoio para a autonomia de vida
- Proporciona directamente ao jovem com idade superior a 15 anos apoio econmico e
acompanhamento psicopedaggico e social, nomeadamente atravs do acesso a
programas de formao, visando proporcionar-lhe condies que o habilitem e lhe
permitem viver por si s e adquirir progressivamente autonomia de vida (art. 45/1 Lei
de Proteco)
- Quando seja aconselhvel, a medida pode ser aplicada a mes com idade inferior a 15
anos (art. 45/2 Lei de Proteco)
II.e)- Apoio para a autonomia de vida
- Apoio psicopedaggico consiste numa interveno de natureza psicolgica e
pedaggica que tenha em conta as diferentes etapas de desenvolvimento da criana ou do
jovem e o respectivo contexto familiar e que vise, nomeadamente, promover o
desenvolvimento integral da criana ou do jovem (art. 11 DL n 12/2008, de 17 de
Janeiro)

81

Direito da Famlia
- Apoio social consiste numa interveno que envolve os recursos comunitrios, tendo
em vista contribuir para o desenvolvimento integral da criana ou do jovem e para a
satisfao das necessidades sociais do agregado familiar (art. 12/1 DL n 12/2008, de 17
de Janeiro) prestao de cuidados adequados de alimentao, higiene, sade,
segurana, educao e bem-estar (art. 12/2 a) DL n 12/2008, de 17 de Janeiro)
- Apoio econmico consiste na atribuio de uma prestao pecuniria, a pagar pelos
servios distritais da segurana social, para a manuteno da criana ou o jovem, ao
agregado familiar com quem reside, tendo como fundamento a necessidade de garantir
os cuidados adequados ao desenvolvimento integral da criana ou jovem (art. 13/1 DL
n 12/2008, de 17 de Janeiro)
- Na medida de apoio autonomia de vida, a prestao pecuniria atribuda
directamente ao jovem (art. 13/3 DL n 12/2008, de 17 de Janeiro)
III- Acolhimento Familiar
- Atribuio da confiana da criana ou do jovem a pessoas, habilitadas para o efeito,
visando a sua integrao em meio familiar e a prestao de cuidados adequados s suas
necessidades e bem-estar e a educao necessria ao seu desenvolvimento integral (art.
46 Lei de Proteco)
- A confiana s pode ser atribuda a pessoas que no tenham qualquer relao de
parentesco com a criana ou jovem (art. 7 DL n 11/2008, de 17 de Janeiro) e que no
sejam candidatos adopo (art. 14/1 e) DL n 11/2008, de 17 de Janeiro)
- A famlia de acolhimento em lar familiar constituda por 2 pessoas casadas entre si ou
que vivam uma com a outra h mais de 2 anos ou parentes que vivam em comunho de
mesa e habitao (art. 47/1 Lei de Proteco)
- A famlia de acolhimento em lar profissional constituda por uma ou mais pessoas
com formao tcnica adequada (art. 47/3 Lei de Proteco)
- Lar profissional destina-se a crianas com situaes de deficincia, doena crnica e
problemas do foro emocional e comportamental, que exijam uma especial preparao e
capacidade tcnica (art. 9/1 DL n 11/2008, de 17 de Janeiro)
- As condies de acolhimento constam de contrato, assinalado pelo representante legal
da instituio de enquadramento e responsvel pelo acolhimento familiar (art. 38 DL n
11/2008, de 17 de Janeiro)
- Acolhimento familiar tido como um servio, que , em regra, remunerado (arts. 38,
39 e), 43 e 44 DL n 11/2008, de 17 de Janeiro)
IV- Acolhimento em Instituio
- Pode ser de curta durao ou prolongado (art. 50/1 da Lei de Proteco) distino
quanto ao prazo: 6 meses
- As instituies de acolhimento (temporrio) funcionam em regime aberto, o que
permite a entrada e sada da criana e do jovem da instituio (art. 53/1 e 2 Lei de
Proteco)
V- Confiana a Pessoa Seleccionada Para a Adopo ou a Instituio com Vista a
Futura Adopo
82

Direito da Famlia
- Colocao da criana ou do jovem sob a guarda do candidato seleccionado para a
adopo pelo competente organismo da segurana social (art. 38-A a) Lei de Proteco)
- As medidas so aplicveis quando se verifique uma das situaes previstas no art.
1978 C. Civil (art. 38-A da Lei de Proteco)
-Tm como efeito a inibio dos pais do exerccio do poder paternal (art. 1978-A C.
Civil)
- Levam designao de um curador provisrio ao menor at ser decretada a adopo
(art. 62-A/2 Lei de Proteco e art.167 OTM)
- Obstam a visitas por parte da famlia biolgica (art. 62-A/2 Lei de Proteco)
- O exerccio das funes de curador provisrio incumbe pessoa seleccionada para a
adopo ou, na medida de confiana a instituio com vista a futura adopo, pessoa
que tenha um contacto mais directo com o menor (art. 62-A/2 Lei de Proteco e art.
167/2 OTM)

4.5. Os Acordos de Promoo e Proteco


I- As medidas decorrentes de negociao integram um acordo de promoo e proteco
(art. 4 f) Lei de Proteco)
- O acordo inclui o prazo por que estabelecido e em que deve ser revisto (art. 55/1 c)
Lei de Proteco) e no pode conter clusulas que imponham obrigaes abusivas ou que
introduzam limitaes ao funcionamento da vida familiar para alm das necessrias a
afastar a situao concreta de perigo (art. 55/2 Lei de Proteco)
II- Art. 56 Lei de Proteco regula o contedo especfico do acordo de promoo
relativo a medidas em meio natural de vida
III-

4.6. Execuo, Durao, Reviso e Cessao das Medidas de Promoo e


Proteco
I- Execuo das Medidas de Promoo e Proteco
- As medidas aplicadas pelas comisses de proteco so executadas por estas entidades
nos termos do acordo promoo e proteco (art. 59/1 Lei de Proteco)
- A execuo das medidas judiciais dirigida e controlada pelo tribunal que a aplicou, ao
qual cabe designar a entidade que considere mais adequada para ao acompanhamento da
execuo (arts. 59/2 e 3, e 125 Lei de Proteco)
- O regime de execuo da medida de acolhimento familiar consta do DL n 11/2008, de
17 de Janeiro

83

Direito da Famlia
II- Durao das Medidas no Meio Natural de Vida e das Medidas de Colocao
- Arts. 60, 61 e 62-A Lei de Proteco
III- Reviso das medidas (art. 62 Lei de Proteco
IV-

4.7. O Processo
I- Arts. 77 a 120 Lei de Proteco
IIIIIIVCaptulo II Proteco dos Idosos

5.

A Proteco Constitucional dos Idosos

5.1. O Art. 67/2 b) CRP


5.2. O Art. 72 CRP
6.

A Proteco Civil dos Idosos

6.1. A Insuficincia da Proteco Civil dos Idosos


I- O idoso tambm pode estar em perigo (art. 3 Lei de Proteco)
II-

6.2. Os Deveres Filiais Enquanto Instrumentos de Proteco

84

Direito da Famlia
- A efectivao dos deveres de respeito, auxlio e assistncia (art. 1874 C. Civil) que
recaem sobre os filhos, pode contribuir para assegurar a proteco dos pais que so
idosos
- O idoso que carece de alimentos pode exigi-los aos filhos (e demais descendentes), nos
termos do art. 2009/1 b), 2 e 3 C. Civil
- A obrigao de prestar alimentos cabe, alis, no dever paternofilial de assistncia,
quando pais e filhos no vivam em comum (art. 1874/2 C. Civil)

6.3. O Acolhimento Familiar de Pessoas Idosas


- DL n 391/91, de 10 de Outubro regula o acolhimento familiar de pessoas idosas

6.4. A Necessidade de Uma Lei

do Idoso

Parte III Direito Matrimonial


Captulo I Constituio do Vnculo Matrimonial

1. Noo de Modalidades do Casamento


1.1. Noo de Casamento Civil
I- Art. 1577 C. Civil
- Casamento caracteriza-se pela contratualidade, pela diversidade de sexo pelas partes,
pela assuno do compromisso recproco de plena comunho de vida, pela pessoalidade
e pela solenidade
II- No passado, atribuiu-se ao casamento a natureza de acto administrativo alegando-se
que os nubentes tinham de manifestar a vontade de casar perante um funcionrio e que
s a interveno deste conferia valor jurdico ao casamento, a declarao de vontade dos
nubentes era tida como uma simples condio da prtica de um acto do poder estatal
- Ultimamente, qualifica-se o casamento como um acto jurdico em sentido estrito (falta
de liberdade de estipulao das partes) ou como uma soma de 2 actos jurdicos simples
(amplitude existncia dos efeitos do casamento, incompatvel com a ideia de vinculao
contratual)
- Apesar de a interveno de um funcionrio constituir condio de existncia do
casamento (art. 1628 a) C. Civil), a declarao de consentimento dos nubentes que tem

85

Direito da Famlia
o papel principal na disciplina do instituto (arts. 1628 c) e d), 1631b), 1635, 1636 e
1638 C. Civil), que no , portanto, um acto administrativo, mas um acto de Direito
Privado
- No obstante a fixao injuntiva dos efeitos essenciais do casamento (arts. 1618, 1698
e 1699 C. Civil), as partes gozam de alguma margem de autonomia
Decidir quando e com quem querem casar
Fazer estipulaes acerca do modo de cumprimento dos deveres conjugais
legalmente impostos, mediante acordos sobre a orientao da vida em comum
- A relevncia da simulao como vcio do acto matrimonial (art. 1635 d) C. Civil)
confirma a natureza negocial do mesmo
III- Diversidade de Sexo das Partes
IV- O casamento, assente numa clusula geral, traduz-se em deveres particulares,
previstos no art. 1672 C. Civil: respeito, fidelidade, coabitao, cooperao e assistncia
- Contrato no uma figura exclusivamente patrimonial
- certo que o casamento produz limitaes importantes no campo existencial
- Todavia, o regime da constituio do vnculo matrimonial delineado justamente com
o propsito de levar os interessados a tomar conscincia da seriedade do acto que se
propem a celebrar
V- um contrato pessoal porque na sua realizao indispensvel a presena dos
prprios contraentes, ou de um deles e do procurador do outro (procurador que tem
poderes limitados) art. 1616 a) C. Civil
- um contrato solene porque a celebrao do casamento est sujeita a uma forma
estabelecida na lei (art. 1615 C. Civil)
- O casamento corresponde a um contrato especial
pessoa, numa segunda acepo do termo: influi no estado das pessoas,
projectando-se principalmente na esfera pessoal e acessoriamente na esfera
patrimonial
um contrato familiar, estando consequentemente marcado pelo aspecto funcional
1.2. Modalidades do Casamento
I- O casamento civil no a nica modalidade do casamento, h ainda o matrimnio
catlico (art. 1587 C. Civil)
- O matrimnio catlico uma verdadeira modalidade de casamento no ordenamento
jurdico portugus
- luz do art. 16 Concordata entre a Repblica Portuguesa e a Santa S de 2004, as
decises das autoridades eclesisticas relativas nulidade do casamento e dispensa
pontifcia do casamento rato e no consumado podem produzir efeitos civis

86

Direito da Famlia
- Aos casamentos religiosos no catlicos celebrados perante o ministro do culto de uma
igreja ou comunidade religiosa radicada no pas so reconhecidos efeitos civis (art. 19/1
Lei da Liberdade Religiosa)
- Os casamentos em apreo esto integralmente sujeitos ao regime que vigora para o
casamento civil, salvo no que toca a alguns aspectos formais (arts. 19 e 58 Lei da
Liberdade Religiosa)
- No so modalidades, mas meras formas do casamento (so casamentos civis sob
forma religiosa)
II- No sistema de casamento religioso obrigatrio, o Estado reconhece eficcia civil
apenas ao casamento celebrado por forma religiosa
- No sistema de casamento civil obrigatrio, os casamentos religiosos so produzem
efeitos civis, o Estado s atribui relevncia jurdica ao casamento civil, celebrado
segundo a forma fixada na lei civil
- No sistema de casamento civil facultativo, so conferidos efeitos civis quer ao
casamento celebrado por forma civil quer ao casamento celebrado por forma religiosa
- No sistema de casamento civil subsidirio, o Estado reconhece o casamento religioso,
apenas admitindo o casamento laico para os casos em que considerado legtimo pelo
direito da igreja ou da comunidade religiosa
- Desde a Concordata de 1940 at agora, tem vigorado, em Portugal, o sistema de
casamento civil facultativo
- No entanto, antes da Lei da Liberdade Religiosa, o casamento laico era facultativo para
os catlicos, que podiam escolher livremente entre aquele e o casamento catlico; para
os membros de outras confisses religiosas, era obrigatria a celebrao do casamento
laico, pois o Estado no atribua eficcia civil aos casamentos religiosos no catlicos
- Actualmente, o casamento laico facultativo para todos os membros de igrejas ou
comunidades religiosas radicadas no pas (sejam catlicos ou no)
- As partes podem escolher entre o casamento civil celebrado por forma civil (perante o
conservador do registo civil), o casamento civil celebrado por forma religiosa (perante o
ministro do culto de uma igreja ou comunidade religiosa radicada em Portugal) e o
casamento catlico (celebrado perante o proco)
2. Promessa de Casamento
2.1. Noo e Requisitos da Promessa de Ca samento
- Promessa de casamento o contrato pelo qual 2 pessoas de sexo diferente se
comprometem a contrair matrimnio (art. 1591 C. Civil)
- Trata-se de um contrato-promessa de casamento, pelo que, na falta de disposies
especficas (arts. 1591-1595 C. Civil), se aplicam as regras gerais do contrato-promessa
e, em seguida, as regras gerais dos negcios jurdicos

87

Direito da Famlia
- fundamental o art. 410/1 C. Civil, que determina a aplicao do contrato-promessa
das disposies legais relativas ao contrato prometido, exceptuadas as relativas forma e
as que, por sua razo de ser, no se devam considerar extensivas ao contrato-promessa
- Capacidade exigida para a promessa de casamento a mesma que se requer para a
celebrao do casamento (arts. 1600 ss. C. Civil)
- Quanto ao consentimento, a promessa de casamento est sujeita s regras gerais dos
negcios jurdicos, uma vez que as regras especiais do casamento em matria de falta ou
vcios da vontade se destinam a garantir a estabilidade de um matrimnio que j foi
celebrado
- A promessa pode ser submetida a condio ou termo
- O objecto da promessa de casamento deve ser legalmente possvel (art. 280/1 C. Civil)
- No depende da observncia de uma forma especial (art. 219 C. Civil) e no se impe
uma declarao expressa (art. 217 C. Civil)
2.2. Efeitos
I- A natureza da obrigao de casar obsta execuo especfica da promessa (arts. 1591
e 830/1 in fine C. Civil)
- No caso de incumprimento, conferido apenas o direito s indemnizaes previstas no
art. 1594 C. Civil (art. 1591 C. Civil)
- Os beneficirios da indemnizao podem ser o esposado inocente, bem como os pais
deste ou terceiro que tenha agido em nome dos pais
- A obrigao de indemnizar por incumprimento da promessa de casamento restringe-se
s despesas feitas e s obrigaes contradas na previso do casamento
- A indemnizao fixada segundo o prudente arbtrio do tribunal (art. 1594/3 C. Civil),
o que introduz mais um desvio ao regime comum da responsabilidade civil (art. 494 C.
Civil)
- A aco de indemnizao caduca no prazo de um ano, a partir da data do rompimento
da promessa (art. 1595 C. Civil)
II- No caso de ruptura da promessa de casamento, cada um dos contraentes obrigado a
restituir os donativos que o outro ou terceiro lhe tenha feito em virtude da promessa e da
expectativa do casamento, segundo os termos prescritos para a nulidade ou anulabilidade
do negcio jurdico (art. 1592/1 C. Civil)
- No caso de extino da promessa por morte de um dos promitentes, cabe ao promitente
sobrevivo optar entre conservar os donativos do falecido ou exigir aqueles que lhe tenha
feito (art. 1593/1 C. Civil)
- A aco destinada a exigir a restituio os donativos caduca no prazo de um ano, a
contar da data do rompimento da promessa por porte do promitente (art. 1595 C. Civil)
3. Requisitos de Fundo do Casamento Civil

88

Direito da Famlia
3.1. Possibilidade Legal
I- Um dos requisitos a diversidade de sexo, que no se observando causa de
inexistncia jurdica (art. 1628 e) C. Civil)
- A comunho tendencialmente plena de vida entre 2 pessoas do mesmo sexo
juridicamente, e no naturalmente, impossvel
II- Nos termos do art. 1577 C. Civil, o casamento visa a constituio de famlia, mas
isso no quer dizer que o instituto tenha por finalidade a gerao: a ligao entre os
cnjuges ela prpria um a relao familiar (art. 1576 C. Civil)
- O casamento entre 2 pessoas do mesmo sexo ou no compatvel com a essncia da
instituio matrimonial?
3.2. Capacidade
I- Os Impedimentos Matrimoniais Em Geral
I.a)- Tm capacidade para contrair casamento todos aqueles em quem no se verifique
algum dos impedimentos matrimoniais (art. 1600 C. Civil)
- Estas proibies de casar esto sujeitas a um princpio de tipicidade: so apenas as que
se encontram previstas na lei (art. 1600 C. Civil)
- Havendo impedimentos matrimoniais o casamento no deve ser realizado
- Se, apesar dos impedimentos, vier o casamento a ser celebrado, a no observncia das
regras sobre impedimentos pode determinar
Anulabilidade (art. 1631 a) C. Civil)
Aplicao s partes de sanes especiais com carcter patrimonial (arts. 1649 e
1650 C. Civil)
Sujeio a responsabilidade civil, penal e disciplinar do funcionrio do registo
civil (arts. 294 e 297 b) e c) CRC)
I.b)- Quatro classificaes de impedimentos matrimoniais
Nominados e inominados
Nominados so os que so designados como impedimentos pela prpria
lei (arts. 1601, 1602 e 1604 C. Civil)
Inominados so todos os restantes (ex. proibio do casamento civil entre
2 pessoas unidas entre si por matrimnio catlico anterior no dissolvido
art. 1589/2 C. Civil)
Dirimentes e impedientes
Dirimentes so aqueles que, verificando-se, tornam o casamento anulvel
(art. 1631 a) C. Civil)
Impedientes so todos os outros
Absolutos e relativos

89

Direito da Famlia
Absolutos obstam celebrao do casamento por uma pessoa seja com
quem for (verdadeiras incapacidades)
Relativos so aqueles que obstam realizao de um casamento entre
certas pessoas (ilegitimidades)
Susceptveis e insusceptveis de dispensa
Susceptveis de dispensa no obstam ao casamento se houver, no caso
concreto, um acto de autorizao de uma autoridade
Todos os dirimentes so susceptveis de dispensa (art.253 e 254 CRC)
Apesar de o DL n 272/2001, de 13 de Outubro, aludir declarao de
dispensa do prazo internupcial (art. 12/1 c) e 3, e, 15 DL n 272/2001, de
13 de Outubro), o prazo internupcial no um impedimento susceptvel
de dispensa
Com essa dita dispensa (prova de no gravidez) a mulher continua sujeita
ao impedimento do prazo internupcial, no tem de observar o prazo
maior, dos 300 dias (art. 1605/1 C. Civil)
II- Impedimentos Dirimentes
II.a)- A celebrao do casamento com impedimentos dirimentes acarreta a anulabilidade
do acto (art. 1631 a) C. Civil)
- A anulao tem de ser decretada por sentena em aco especialmente intentada para
esse fim (art. 1632 C. Civil
- Art. 1639/1 C. Civil: legitimidade
- A aco de anulao fundada em impedimento dirimente deve ser instaurada at 6
meses depois da dissoluo do casamento (art. 1643/1 c) C. Civil)
- Contudo, o Ministrio Pblico s pode propor a aco at dissoluo do casamento
(art. 1643/2 C. Civil)
- admissvel a convalidao do casamento contrado com impedimentos dirimentes
absolutos, mas no com impedimentos dirimentes relativos (art. 1633/1 a), b) e c) C.
Civil)
II.b)- Art. 1601 C. Civil enumera os impedimentos dirimentes absolutos
- Considera-se sanada a anulabilidade se, antes de transitar em julgado a sentena de
anulao, o casamento de menor no nbil for confirmado por este, perante funcionrio
do registo civil e 2 testemunhas, depois de atingida a maioridade (art. 1633/1 a) C.
Civil)
- Art. 1601 C. Civil engloba que a demncia de direito, quer a demncia de facto
- Demncia qualquer anomalia psquica que torne uma pessoa incapaz de reger
convenientemente a sua pessoa e/ou o seu patrimnio (tem de ser notria e habitual)
- Estando em causa um impedimento dirimente, o que se visa a proteco de interesses
pblicos e no, como sucede no art. 257/2 C. Civil, o mero interesse de proteco do
declaratrio ou da outra parte

90

Direito da Famlia
- S releva como impedimento a demncia de facto notria que seja habitual, porque o
tratamento da demncia acidental, ou no permanente, cabe noutra sede, no mbito do
regime do consentimento matrimonial (art. 1635 a) C. Civil)
- Quando proposta pelo demente, a aco deve ser instaurada at 6 meses depois de lhe
ter sido levantada a interdio ou inabilitao ou de a demncia de facto ter cessado
- Quando proposta por outra pessoa, deve ser instaurada dentro dos 3 anos seguintes
celebrao do casamento, mas nunca depois do levantamento da incapacidade ou da
cessao da demncia (art. 1643/1 a) C. Civil)
- Considera-se sanada a anulabilidade se, antes de transitar em julgado a sentena de
anulao, o casamento do demente for confirmado por ele perante funcionrio do registo
civil e 2 testemunhas, depois de lhe ser levantada a interdio ou inabilitao ou depois
de o demente de facto fazer verificar judicialmente o seu estado de sanidade mental (art.
1633/1 b) C. Civil)
- Dada a variedade de manifestaes de demncia, pensamos que seria adequada uma
alterao legal que permita queles que sofrem de demncia de direito ou de facto
notria e habitual contrarem validamente casamento, quando seja judicialmente apurado
que a perturbao mental no impede a vida conjugal
- A rigidez da soluo actual do art. 1601 b) C. Civil, cria a suspeita de uma restrio
inconstitucional dos direitos do cidado portador de deficincia mental (arts. 71/1, 36/1
e 18/2 e 3 CRP)
- O ltimo impedimento dirimente absoluto destina-se a evitar a bigamia (punida pelo
art. 247 C. Penal)
- O impedimento cessa com a dissoluo do casamento anterior, que pode ocorrer por
morte ou divrcio
- Apesar de a declarao por morte presumida no dissolver o casamento (art. 115 C.
Civil), o art. 116 C. Civil no consagra uma excepo proibio de bigamia: com o
novo casamento dissolve-se o anterior
- O impedimento de vnculo no tem lugar se o primeiro casamento for judicialmente
inexistente (art. 1630/1 C. Civil), ou se tiver sido declarado nulo ou anulado por
sentena transitada em julgado antes da celebrao do novo
- Na hiptese de bigamia, o primeiro cnjuge do bgamo tem legitimidade para intentar
ou prosseguir a aco de anulao, ao lado das pessoas referidas no art. 1639/1 C. Civil
(art. 1639/2 C. Civil)
- Art. 1643/3 C. Civil: a aco de anulao fundada no impedimentum ligaminis no
pode ser instaurada, nem prosseguir, quando estiver pendente aco de declarao de
nulidade ou de anulao do primeiro casamento do bgamo
A declarao de anulao do primeiro casamento do bgamo convalida o segundo
casamento deste (art. 1633/1 c) C. Civil)
II.c)- Art. 1602 C. Civil enuncia impedimentos dirimentes relativos
- Apesar de a adopo plena extinguir as relaes familiares entre o adoptado e os seus
ascendentes e colaterais naturais, mantm-se os impedimentos de parentesco e afinidade
derivados da ligao biolgica (arts.1602 e 1603 ex vi 1986/1 in fine C. Civil)

91

Direito da Famlia
- Havendo adopo plena, o adoptado e os seus descendentes tm de observar os
impedimentos de parentesco e afinidade, quanto famlia biolgica, e esto sujeitos ao
impedimento inominado do vnculo de adopo plena, que aplica famlia adoptiva a
lgica dos impedimentos de parentesco e afinidade que seguida para a famlia
biolgica
- Estes impedimentos asseguram a proibio de incesto, ou da prtica de actos sexuais
entre familiares prximos, que se funda em razes de ordem eugnica e tica social
- Art. 1603/1 C. Civil: admitida a prova de maternidade e da paternidade no processo
preliminar de casamento e na aco de declarao de nulidade ou anulao do casamento
- Assim, os impedimentos de parentesco e afinidade relevam ainda que a filiao no se
encontre estabelecida, o que configura uma excepo ao princpio da atendibilidade
apenas da filiao legalmente constituda (art. 1797/1 C. Civil), que no produz efeitos
Dora do domnio estrito dos impedimentos matrimoniais
- No vale sequer como comeo de prova em aco de investigao de maternidade ou
paternidade
- A soluo introduz assim um desvio ao chamado princpio da indivisibilidade do
estado: uma pessoa pode ser considerada filha de outrem no que toca celebrao do
casamento e j no ser considerada como tal para outros aspectos
- Se a maternidade ou paternidade no estabelecida vier a ser reconhecida no processo
preliminar de casamento, o art. 1603/2 C. Civil faculta aos interessados o recurso aos
meios ordinrios para obterem a declarao da inexistncia do impedimento dirimente de
parentesco ou afinidade em aco intentada contra as pessoas com legitimidade para
requerer a declarao de nulidade ou anulao do casamento, com base no impedimento
em questo
- Art. 1603/1 C. Civil aplica-se na totalidade filiao biolgica daquele que foi
adoptado plenamente
- O impedimento do art. 1602 d) C. Civil funda-se na censurabilidade social e tica de
um casamento celebrado por algum com o assassino do seu ex-cnjuge
III- Impedimentos Impedientes
III.a)- Embora obstem ao casamento, no o tornam anulvel se ele se chegar a celebrar
(arts. 1649 e 1650 C. Civil)
- Art. 1598/2 C. Civil um exemplo de um impedimento impediente referido no C.
Civil, margem do art. 1604 C. Civil (inominado)
- Todos os impedimentos impedientes referidos no dito art. So absolutos, exceptuando o
prazo internupcial, que relativo
III.b)- A requerimento do menor, o conservador do registo civil pode suprir a
autorizao se razes ponderosas justificarem a celebrao do casamento e o menor tiver
suficiente maturidade fsica e psquica (art. 1612/2 C. Civil)
- O processo de suprimento de autorizao para casamento de menores est regulado nos
arts. 255-257 CRC

92

Direito da Famlia
- Se o menor casar sem ter obtido autorizao dos pais ou do tutor, ou o respectivo
suprimento, ele no fica plenamente emancipado (art. 133 C. Civil)
- Dos rendimentos dos bens referidos no art. 1649 C. Civil sero arbitrados ao menor os
alimentos necessrios ao seu estado
III.c)- Prazos:
Dissoluo por morte
Conta-se a partir da data do bito
Declarao de nulidade ou dissoluo de casamento catlico por dispensa do
casamento rato e no consumado
Conta-se a partir do registo da deciso proferida pelas autoridades
eclesisticas
Divrcio ou anulao do casamento civil
Conta-se a partir do trnsito em julgado da respectiva deciso
Dissoluo do casamento por mudana de sexo na constncia do matrimnio
Conta-se a partir do trnsito em julgado da sentena que reconhecer
aquela mudana
- No h impedimentos do prazo internupcial para a celebrao de novas npcias do
cnjuge do ausente, aps a declarao de morte presumida (art. 116 C. Civil)
- Razes do prazo internupcial:
Viuvez
Perodo de luto, conforme s convenes sociais
Outras situaes
Considera-se conveniente que haja um determinado intervalo temporal
entre um casamento e outro por razes de decoro social e de salvaguarda
da estabilidade de um eventual segundo casamento
- O prazo internupcial mais longo a que est sujeita a mulher funda-se na especfica
aptido do corpo feminino para a concepo e destina-se a evitar dvidas que poderiam
surgir sobre a paternidade do filho nascido depois do segundo casamento (a turbatio
sanguinis)
- Apesar de o art. 1834 C. Civil resolver este problema, prefervel que nem sequer se
esboce um tal cenrio de conflito de presunes de paternidade
- O prazo fica reduzido a 180 dias, desde que a mulher obtenha a declarao de dispensa
do prazo internupcial ou tenha tido algum filho depois da dissoluo, declarao de
nulidade ou anulao do casamento anterior (art. 1605/1 1 parte C. Civil e art. 12/1 c)
DL n272/2001, de 13 de Outubro)
- A declarao de dispensa do prazo internupcial que compete conservatria do registo
civil (arts. 12/1 c) e 3 DL n272/2001, de 13 de Outubro)
- A violao do impedimento , portanto, sancionada com a caducidade ou ineficcia
superveniente das liberalidades efectuadas pelo primeiro cnjuge (art. 1650/1 C. Civil)

93

Direito da Famlia
III.d)- Para os casos do parentesco no 3 grau da linha colateral, vnculo de curatela ou
administrao legal de bens e o vincula de adopo restrita, sendo concedida a dispensa,
o casamento passa a ser lcito e as partes que o contraram no incorrem em nenhuma
sano
- Art.1686/1 in fine C. Civil, que ressalva o disposto no art. 1604 C. Civil, a proibio
aplica-se ao casamento daquele que foi adoptado plenamente e seus descendentes com
tios e sobrinhos biolgicos
- A sano do art. 1650/2 C. Civil no ser aplicada, no caso de adopo plena, se se
tratar de parentesco (natural) no detectado no processo preliminar de casamento (art.
1987 C. Civil)
- Art. 1607 C. Civil sempre que se refere adopo tem em vista exclusivamente a
adopo restrita
- Se ambos tiverem sido adoptados pela mesma pessoa, mas um tiver sido plenamente e
o outro restritamente, aplica-se art. 1607 a) ex vi art. 1986/1 1 parte C. Civil (que
equipara o adoptado plenamente a um parente, no 1 grau da linha recta, do adoptante)
- A consequncia da celebrao do casamento com este impedimento a nulidade das
liberalidades deitas pelo adoptado restritamente, ou por aquele que foi cnjuge do
adoptado, em favor do seu cnjuge, excepto se o ltimo tiver sido adoptado restritamente
pela mesma pessoa, caso em que no h sano (art. 1650/2 C. Civil no cobre a
hiptese do art. 1607 d) C. Civil)
III.e)- Dois impedimentos sem sano
Art. 1604 f) C. Civil
Interpretao actualista do preceito: a abertura do processo facultativa e
foi eliminado o despacho de despronncia
de entender que o impedimento existe quando haja pronncia pelo
crime ou, na ausncia de instruo, quando haja despacho do juiz que,
confirmando ou consolidando a acusao, marca dia para audincia (arts.
312 e 313 CPP)
Art. 1589/2 C. Civil
Impedimento impediente inonimado e relativo (art. 1627 C. Civil)
3.3. Consentimento
I- Os Requisitos do Consentimento Matrimonial
I.a)- O contrato de casamento exige o mtuo consentimento das partes, que tem de ser
exteriorizado no prprio acto (art. 1617 C. Civil princpio da actualidade do
consentimento matrimonial)
- Art. 1619 C. Civil estabelece o princpio do carcter pessoal do consentimento, do
qual resulta a necessidade de a vontade de contrair matrimnio ser manifestada pelos
prprios nubentes

94

Direito da Famlia
- A representao s lcita nos termos em que a lei admite o instituto do casamento por
procurao
- O consentimento matrimonial deve ser puro e simples (art. 1618 C. Civil)
- A vontade de contrair casamento importa aceitao de todos os efeitos legais do
matrimnio, excepto daqueles que podem ser objecto de conveno antenupcial (art.
1698 C. Civil)
- declarao deve estar subjacente a vontade de contrair matrimnio, o que pressupe
a existncia de uma vontade negocial e a coincidncia entre a vontade e a declarao
- A vontade deve ser livre esclarecida
- A lei presume que declarao de vontade corresponde uma vontade corresponde uma
vontade de casar e uma vontade que no est viciada por erro ou coao (art. 1634 C.
Civil)
I.b)- O casamento por procurao constitui uma excepo ao princpio do carcter
pessoal do consentimento
- lcita a representao por procurador de um, e apenas um, dos nubentes na celebrao
do casamento (arts. 1619 e 1620/1 C. Civil), caso contrrio inexistente (art. 1628 c)
C. Civil)
- A procurao para casamento tem de ser outorgada por documento autenticado,
instrumento pblico ou por documento escrito e assinado pelo representado, com
reconhecimento presencial da assinatura (art. 43/2 CRC)
- A inobservncia da forma determina a nulidade da procurao (art. 220 C. Civil)
- A procurao ad nuptias deve conter poderes especiais para o acto, a designao
expressa do outro nubente e a indicao da modalidade do casamento (art. 1620/2 C.
Civil)
- No caso de ser contrado casamento por procurao que no indique a modalidade de
casamento, atendendo ao princpio da tipicidade (delimitativa) das causas da inexistncia
jurdica ou de anulabilidade, constante do art. 1627 C. Civil, ocorre uma mera
irregularidade que no prejudica nem a existncia nem a validade stricto sensu do
casamento
- Casamento por procurao no representa afinal uma excepo muito ampla ao
princpio do carcter pessoal do consentimento, uma vez que a interveno decisria do
prprio nubente suficientemente garantida na passagem da procurao
- Apesar da margem decisria do constituinte, que limita i papel do procurador ad
nuptias, este um verdadeiro representante e no um mero nncio
- A imposio legal da presena fsica do procurador, em substituio de um nubente,
razovel no pressuposto de que quele assiste a liberdade de no concluso do
matrimnio em situaes extremas
I.c)- A procurao ad nuptias extingue-se pela revogao ou pela caducidade (art. 1621
C. Civil)
- A revogao pode ser feita a qualquer altura at ao momento da celebrao do
casamento e pe termo aos efeitos da procurao no preciso momento em que

95

Direito da Famlia
realizada, no dependendo a sua eficcia extintiva do conhecimento da revogao pelo
procurador
- O constituinte responsvel pelo prejuzo que causar se, por culpa sua, no fizer
revogao a tempo de evitar a celebrao do casamento
- A procurao caduca com a morte do constituinte ou do procurador, ou com a
interdio ou inabilitao de qualquer deles em consequncia de anomalia psquica
II- Falta de Vontade Negocial e Divergncia Entre a Vontade e a Declarao
- O casamento anulvel, por falta de vontade negocial (art. 1635 C. Civil)
- Qualquer causa de falta de conscincia do acto relevante para efeitos de anulao do
casamento
- Outra situao de divergncia entra a vontade e a declarao que fundamenta a
anulao do casamento a simulao (art. 1635 d) C. Civil), a que equiparada a
reserva mental de um nubente conhecida do outro (art. 244/2 2 parte C. Civil)
- indispensvel que no haja a vontade de assumir a obrigao de plena comunho de
vida, que as partes recusem a totalidade dos efeitos essenciais do casamento (simulao
total)
- A simulao parcial aplica-se o art. 1618 C. Civil e no o art. 1635 d) C. Civil
- A anulao por simulao pode ser requerida pelos prprios cnjuges ou por quaisquer
pessoas prejudicadas pelo casamento (art. 1640/1 C. Civil)
- Nos restantes casos previstos no art. 1635 C. Civil, a aco s pode ser proposta pelas
pessoas do art. 1640/2 C. Civil
- A aco de anulao por falta de vontade negocial ou divergncia entre a vontade e a
declarao s pode ser proposta no prazo do art. 1644 C. Civil
III- Erro-Vcio e Coao Moral
III.a)- O casamento celebrado com a vontade viciada por erro anulvel nos termos do
art. 1636 C. Civil
- Para ser relevante enquanto causa de anulabilidade, o erro tem de recair sobre as
qualidades essenciais da pessoa do outro cnjuge, tem de ser (o dolo indiferente)
Desculpvel
No se pode tratar de um erro em que teria cado uma pessoa normal, nas
circunstncias do caso
Essencial
Qualidade de uma pessoa que, em abstracto, seja idnea para determinar o
consentimento matrimonial (ex. impotncia)
Objectivamente essencial: s releva uma qualidade em concreto que, a ser
conhecida, tornaria legtima a no celebrao do casamento, luz da
conscincia social dominante
Subjectivamente essencial: a parte que est em erro no teria celebrado o
erro se tivesse uma representao correcta realidade
Prprio

96

Direito da Famlia
Embora no conste da letra do art. 1636 C. Civil, resulta dos princpios
gerais sobre concurso de normas
Erro s ser imprprio quando recair sobre uma qualidade que constitua
causa de inexistncia do casamento
Se recair sobre uma circunstncia correspondente a um impedimento
dirimente, o erro ser prprio, cabendo vtima optar pelo regime do erro
ou pelo regime do impedimento dirimente
Pereira Coelho, Guilherme de Oliveira e Antunes Varela: erro prprio
quando no recai sobre qualquer condio de validade ou existncia do
casamento
- As normas sobre o erro no so consumidas pelas normas sobre os impedimentos
dirimentes: o desvalor idntico (anulabilidade) e o prazo para anular com o fundamento
no impedimento dirimente pode ter terminado antes do prazo para anular com
fundamento em erro-vcio
III.b)- O casamento celebrado sob coaco moral anulvel (art. 1638/1 C. Civil)
- Os requisitos da coaco moral, no casamento, so idnticos aos estabelecidos no
regime geral da coao moral proveniente de terceiro (art. 256 C. Civil)
- De acordo com o art. 1638/2 C. Civil, a explorao da situao de necessidade que, na
parte geral, corresponde a uma manifestao tipificada de negcio usurrio (art. 282/1
C. Civil), equiparada coaco moral
- Para intentar a anulao fundada em erro ou coaco tm legitimidade as pessoas do
art. 1641 C. Civil no prazo do art. 1645 C. Civil
4. Formalidades do Casamento Civil
4.1. A Solenidade do Casamento
I- Art. 1615 C. Civil
II- As formalidades variam consoante a modalidade e a forma do casamento, bem como
consoante o local de celebrao e a nacionalidade dos nubentes
- Casamento pode ser
Civil ou catlico
Forma civil ou religiosa
Urgente ou comum
Celebrado em Portugal ou no estrangeiro
Ambos portugueses, um portugus e um estrangeiro ou ambos
estrangeiros
4.2. Formalidades do Casamento Civil Celebrado por Forma Civil
97

Direito da Famlia

I- As formalidades preliminares do casamento civil por forma civil, comum, integram o


processo preliminar de casamento, regulado pelos arts. 134-145 CRC e pelos arts.
1610-1614 C. Civil
- O casamento celebrado sem precedncia do processo preliminar de casamento vlido,
mas considera-se contrado sob o regime imperativo da separao de bens (art. 1720/1
a) C. Civil)
- O processo preliminar de casamento destina-se verificao da inexistncia de
impedimentos (art. 1610 C. Civil) organizado por qualquer conservatria do registo
civil (art. 134 CRC) e inicia-se com a declarao para casamento
- A simples declarao do impedimento obsta celebrao do casamento, enquanto no
for julgada improcedente ou sem efeito (art. 245/3 CRC), e determina a abertura do
processo de impedimento do casamento, regulado nos arts. 245-252 CRC
II- Lavrado o despacho final a autorizar a realizao do casamento, este deve celebrar-se
dentro dos 6 meses seguintes (art. 1614 C. Civil)
- As formalidades da celebrao do casamento civil esto previstas nos arts. 153-155
CRC e arts. 1615 e 1616 C. Civil
- A ausncia do conservador determina tambm a inexistncia (art. 1628 a) C. Civil), a
no ser que o casamento tenha sido realizado perante quem, no tendo competncia
funcional para o acto, exercia publicamente as respectivas funes, salvo se ambos os
nubentes conheciam, no momento da celebrao, a falta daquela competncia (art. 1629
C. Civil)
- obrigatria a presena de 2 testemunhas sempre que a identidade de qualquer dos
nubentes ou do procurador no possa ser confirmada por uma das formas previstas no
art. 154/3 CRC
- O casamento celebrado sem a presena das testemunhas, quando obrigatria, anulvel
(art. 1631 c) C. Civil)
- Mas a aco de anulao s pode ser proposta pelo Ministrio Pblico (art. 1642 C.
Civil) e dentro do ano posterior celebrao do casamento (art. 1646 C. Civil)
- O casamento convalidado se, antes de transitar em julgado a sentena de anulao,
no havendo dvidas sobre a celebrao do acto, o conservador reconhecer que a falta de
testemunhas devida a circunstncias atendveis (art. 1633/1 d) C. Civil)
- A celebrao do casamento pblica (art. 1615 C. Civil) e consiste numa cerimnia
cujas formalidades esto reguladas no art. 155 CRC
- Do art. 155 CRC resulta que o contrato de casamento adopta uma forma oral
particularmente solene
4.3.O Registo do Casamento
I- O art. 1651 C. Civil indica quais os casamentos que esto sujeitos a registo

98

Direito da Famlia
II- O registo civil do casamento consiste no assento, que lavrado por inscrio ou
transcrio (art. 1652 C. Civil) em suporte informtico (art. 14 CRC)
- O assento lavrado por inscrio um registo directo do acto de casamento
- O assento lavrado por transcrio um registo que tem por base o assento da cerimnia
feito por uma entidade que no desempenha funes de registo civil
- So lavrados por inscrio os assentos de casamento civil no urgente celebrado por
forma civil em territrio portugus ou realizado no estrangeiro perante agente
diplomtico ou consular portugus (art. 52 e) CRC)
- So lavrados por transcrio os restantes assentos de casamento (art. 53/1 b), c), d) e e)
CRC)
- O assento de casamento civil no urgente celebrado em Portugal por forma civil deve
ser lavrado e lido em voz alta pelo funcionrio que nele ape o seu nome, logo aps a
celebrao (art. 180/1 CRC)
- Este assento deve conter os elementos mencionados nos arts. 55 e 181 CRC
III- Efectuado o registo, os efeitos civis do casamento retroagem-se data da celebrao
do acto (art. 1670/1 C. Civil), desde que no afectem o disposto no art. 1670/2 C. Civil
- O casamento cujo registo obrigatrio no pode ser invocado enquanto no for lavrado
o respectivo assento, sem prejuzo das excepes previstas na lei
Art. 1601 c) C. Civil
Art. 1635/1 C. Civil
- O registo no condiciona a existncia, nem a validade, mas a prova do casamento
- Em princpio, os nicos meios de prova legalmente admitidos do acto so o acesso
base de dados do registo civil e a certido extrada do assento (art. 211/1 CRC)
4.4. Formalidades do Casamento Civil Celebrado por Forma Religiosa
- Art. 19 Lei da Liberdade Religiosa (lei n16/2001, de 22 de Junho) refere-se s
formalidades civis do casamento civil por forma religiosa, comum, celebrado em
Portugal, perante o ministro do culto de uma igreja ou comunidade religiosa radicada no
pas
- O ministro do culto dever ser nacional de Estado membro da unio Europeia ou, no o
sendo, ter autorizao de residncia em Portugal (art. 19 Lei da Liberdade Religiosa)
- O processo preliminar de casamento corre na conservatria do registo civil
- A declarao para casamento, que o inicia, pode ser prestada na conservatria pelos
nubentes, pessoalmente ou por intermdio do procurador, com indicao da forma
religiosa e do ministro do culto credenciado para o acto, mediante requerimento por si
assinado (art. 16/2 Lei da Liberdade Religiosa)
- Pode ainda ser prestada pelo ministro do culto ou comunidade religiosa radicada no
pas, mediante requerimento por si assinado (art. 135/4 CRC)

99

Direito da Famlia
- Findo o processo preliminar de casamento, sem que se tenha verificado a existncia de
impedimentos, o conservador autoriza o casamento e passa o respectivo certificado, nos
termos dos arts. 146 e 147 CRC
- O certificado para casamento deve conter meno de que os nubentes tm
conhecimento do disposto no:
Art. 1577 C. Civil
Art. 1600 C. Civil
Art. 1671 C. Civil
Art. 1672 C. Civil
- O certificado deve conter tambm o nome e a credenciao do ministro de culto
- Se, posteriormente, o conservador tomar conhecimento de impedimentos, deve
comunicar o facto ao ministro do culto, a fim de que seja sustada a celebrao do
casamento (art. 148/1 CRC)
- indispensvel para a celebrao a presena dos contraentes, ou de um deles e do
procurador do outro, do ministro de culto, devidamente credenciado, e de 2 testemunhas
(art. 16/4 Lei da Liberdade Religiosa)
- sempre obrigatria a presena de 2 testemunhas
- As consequncias da violao das regras sobre as pessoas cuja presena indispensvel
so as mesmas que esto previstas para o casamento civil sob forma civil, aplicando-se,
no caso de ausncia de ministro de culto devidamente credenciado, os arts. 1628 a) e
1629 C. Civil
- O casamento civil por forma religiosa est, em geral, subordinado ao regime que o C.
Civil fixa para o casamento civil
- Aps a celebrao do casamento civil por forma religiosa, o ministro do culto deve
lavrar imediatamente o assento e enviar conservatria competente, dentro do prazo de 3
dias, o duplicado do assento (arts. 187-A e 187-B CRC)
- O conservador deve efectuar a transcrio do duplicado no prazo de um dia e
comunic-la ao ministro do culto at ao termo do dia imediato quele em que foi feita
(art. 187-C/2 CRC)
- Tal como acontece com o casamento catlico (art. 174/1 d) CRC), o conservador deve
recusar a transcrio do casamento civil por forma religiosa se, no momento da
celebrao, for oponvel a este matrimnio algum impedimento dirimente (art. 187-C/3
CRC)
- O casamento civil por forma religiosa passvel de invalidao nos tribunais do Estado
portugus
4.5. Casamento Urgente
I- O casamento urgente sob forma civil aquele cuja celebrao permitida
independentemente do processo preliminar de casamento e sem a interveno do
funcionrio do registo civil (art. 1622/1 C. Civil)

100

Direito da Famlia
- Tambm reconhecida eficcia civil ao casamento catlico urgente, que aquele que
se pode celebrar independentemente do processo preliminar de casamento e de passagem
de certificado para casamento (art. 1599/1 C. Civil)
- admissvel o casamento civil urgente sob forma religiosa, nas mesmas condies em
que permitido o casamento catlico
II- So requisitos de fundo do casamento urgente o fundado receio de morte prxima de
algum dos nubentes ou iminncia de parto (art. 1622/1 C. Civil)
III- Principais especialidades a nvel de formalidades:
Desnecessidade da precedncia do processo preliminar de casamento
Dispensa-se a presena do conservador do registo civil, ou do ministro de culto
obrigatria a presena de 4 testemunhas
H uma fase de formalidades subsequentes celebrao (fase da homologao)
- As formalidades preliminares do casamento urgente so as do arts. 156 CRC
- Apresentada a acta do casamento, o conservador decide se o casamento deve ser
homologado (art. 1623/2 C. Civil)
- As causas justificativas da no homologao so referidas no art. 1624/1 C. Civil
- o casamento urgente no homologado juridicamente inexistente (art. 1628 e) C.
Civil)
- Os cnjuges ou seus herdeiros, bem como o Ministrio Pblico podem recorrer do
despacho do conservador que recusar a homologao para o tribunal, a fim de ser
declarada a validade lato sensu do casamento (art. 1624 C. Civil e arts. 292 CRC)
- O casamento urgente considerado como catlico pelas autoridades eclesistica e, como
tal, transcrito inexistente enquanto casamento civil, mas produz todos os efeitos civis
prprios de um casamento catlico
- O registo do casamento civil urgente homologado lavrado por transcrio (art. 53 c)
CRC), com base no despacho de homologao (art. 182/2 CRC)
- O casamento urgente existente e vlido que no tenha sido precedido do processo
preliminar de casamento considera-se celebrado sob o regime imperativo da separao
de bens (art. 1720/1 a) C. Civil)
4.6. Casamento de Portugueses no Estrangeiro e de Estrangeiros em Portugal
I- Art. 161 CRC
- O casamento precedido do processo preliminar de casamento. Excepto se dele estiver
dispensado por lei (art. 162 CRC)
- Art. 51/3 C. Civil determina que o casamento no estrangeiro de 2 portugueses, ou de
portugus e estrangeiro, e harmonia com as leis cannicas havido como casamento
catlico, seja qual a forma legal da celebrao do acto segundo a lei local

101

Direito da Famlia
- Deste modo, admite-se que produza efeitos civis no territrio portugus um casamento
celebrado no territrio de um Estado que no reconhece efeitos ao acto, o que , no
mnimo, estranho
- O casamento no estrangeiro de 2 portugueses, ou de portugus e estrangeiro, ser
registado no consulado portugus competente (art. 184/1 CRC)
- O casamento celebrado perante o agente diplomtico ou consular portugus registado
por inscrio (art. 184/2 CRC)
- Em qualquer das hipteses, a transcrio (art. 178 CRC) subordinada prvia
organizao do processo preliminar de casamento (art. 185/1 CRC) e deve ser recusada
se houver impedimento dirimente celebrao do casamento, desde que tal impedimento
ainda subsista (art. 185/3 CRC)
- O casamento celebrado perante as autoridades estrangeiras que no tenha sido registado
no consulado por ser directamente transcrito em qualquer conservatria do registo civil,
nos termos do art. 187 CRC
II- O casamento de portugus com estrangeiro celebrado em Portugal s pode realizar-se
pelas formas e segundo as formalidades previstas na lei portuguesa para o casamento de
portugueses no pas (art. 164 CRC)
- O casamento de 2 estrangeiros em Portugal pode ser celebrado segundo a forma
prescrita na lei nacional de qualquer dos contraentes, perante os respectivos agentes
diplomticos ou consulares, desde que igual competncia seja reconhecida pela mesma
lei aos agentes diplomticos e consulares portugueses (arts. 51/1 C. Civil e 165 CRC),
ou segundo as formas e formalidades previstas na lei portuguesa, para o casamento de
portugueses no pas (art. 166/1 CRC)
5. Casamento Catlico
5.1. O Casamento Catlico Enquanto Modalidade Autnoma do Casamento
I- Enquanto acto, o casamento catlico identifica-se com o consentimento matrimonial,
que o C. Direito Cannico define como o acto pelo qual o homem e a mulher, por pacto
irrevogvel, se entregam e recebem mutuamente, a fim de constiturem o matrimnio
(cn. 1057, 2)
- Enquanto estado, o casamento catlico traduz-se no consrcio ntimo de toda a vida,
ordenado por sua ndole natural ao bem dos cnjuges e procriao e educao da
prole (cn. 1055 1)
II- atribuda relevncia civil ao regime de Direito Cannico do casamento catlico em
matrias que se no cingem forma
- As decises definitivas das autoridades eclesisticas relativas nulidade do casamento
civil e dispensa do casamento rato e no consumado continuam a ser susceptveis de
produzir efeitos civis (embora agora essa eficcia dependa da reviso e confirmao das
mesmas decises, nos termos do direito portugus, pelo competente tribunal do Estado)
102

Direito da Famlia
- O casamento catlico s pode ser tido como invlido se violar o Direito Cannico (se
infringir regras civis sobre os requisitos do casamento j no ser anulvel)
- Ao casamento catlico aplica-se exclusivamente a categoria da nulidade e esta
modalidade do casamento s pode ser invalidada na sequncia de uma deciso das
autoridades eclesisticas
- Em contrapartida, a categoria da nulidade no aplicvel ao casamento civil cujo
desvalor jurdico unicamente a inexistncia ou a anulabilidade (anulabilidade que tem
de ser arguida nos tribunais do Estado portugus)
III- Principais discrepncias que se vislumbram no C. Direito Cannico
Idade de 14 anos para a mulher (Conferncia Episcopal Portuguesa fixou, em
1985, os 16 anos como idade mnima para a mulher)
Casamento civil anterior no dissolvido no constitui impedimento
Anomalia psquica permanente no impedimento, mas pode afectar a validade
do consentimento (cn. 1095)
So impedimentos:
Impotncia (cn. 1084)
Disparidade de culto (cn. 1086)
Ordens sacras (cn. 1087)
Voto de castidade (cn. 1088)
Casamento contrado sob condio invlido (cn. 1088)
admissvel a representao dos 2 nubentes por procurados ad nuptias (cns.
1104 e 1105)
Simulao, reserva mental implica invalidade do casamento (cn. 1101 2)
Erro-vcio simples torna invlido o casamento apenas quando directa e
principalmente se pretenda esta qualidade (cn. 1097 2)
invlido o casamento contrado por vtima de erro qualificado por dolo acerca
de uma qualidade da outra parte, que, por sua natureza, possa perturbar
gravemente o consrcio da vida conjugal (cn. 1098)
Coaco moral acarreta a invalidade do matrimnio celebrado por violncia ou
medo grave, incutido por causa externa, ainda que no dirigido para extorquir o
consentimento (cn. 1103)
IV- Art. 1596 C. Civil: casamento catlico s pode ser celebrado por quem tiver a
capacidade matrimonial exigida na lei civil
- A garantia do respeito dos impedimentos de Direito Civil assegurada sobretudo, com
base no instituto da recusa de transcrio
- O casamento catlico comum com um impedimento dirimente consagrado na lei civil
no ser transcrito (art. 174/1 d) CRC), o que significa que no produzir a generalidade
dos efeitos civil (art. 1699 C. Civil)
5.2.Formalidades Civis do Casamento Catlico

103

Direito da Famlia
I- A generalidade dos casamentos catlicos est sujeita a processo preliminar de
casamento, que organizado nas conservatrias do registo civil (art. 1597/1 C. Civil)
- O casamento catlico no pode ser celebrado sem que ao proco seja apresentado o
aludido certificado, a no ser que se trate de casamento dispensado do processo
preliminar de casamento (art. 151 CRC)
- Aps a celebrao do casamento catlico, o proco deve lavrar o assento paroquial em
duplicado (arts. 167 e 168 CRC) e enviar conservatria competente, dentro do prazo
de 3 dias, o duplicado do assento (art. 169/1 CRC)
- A obrigao de remessa do duplicado no existe nos casos apontados no art. 170 CRC
II- O conservador deve transcrever o duplicado dentro do prazo de 1 dia e comunicar o
registo civil do casamento ao proco at ao termo do dia imediato quele em que foi feito
(art. 72/1 CRC)
- Natureza jurdica da transcrio do casamento catlico
O facto de a morte de um ou ambos os cnjuges no obstar transcrio (art.
174/4 CRC) um elemento que afasta claramente a qualificao como condio
de existncia ou validade do acto matrimonial em face do ordenamento estatal
Hesita-se em atribuir transcrio o carcter de condio legal de eficcia civil
(Pereira Coelho e Guilherme Oliveira) ou de simples requisito de prova perante o
Estado (Antunes Varela)
- Prof. Jorge Duarte Pinheiro: tem a natureza que tem qualquer outro acto de registo do
casamento, isto , de formalidade ad probationem (influi na eficcia, porque o que no
pode ser invocado no produz efeitos)
- Casamento catlico no transcrito produz um efeito civil: enquanto no for dissolvido
obsta celebrao de casamento civil subsequente (art. 1601 c) C. Civil)
- Nem todos os casamentos catlicos celebrados em Portugal so registados por
transcrio
- O registo do casamento catlico contrado por pessoas j ligadas entre si por casamento
civil no dissolvido faz-se por averbamento ao assento do casamento civil (arts. 179
CRC e 1589/1 C. Civil)
Captulo II Efeitos do Casamento

Seco I Generalidades
6.

O Status ou Estado de Casado

- Todos os casamentos, independentemente da sua modalidade ou forma, regem-se,


quanto aos efeitos civis, pelas normas legais (art. 36/2 CRP e art. 1588 C. Civil)
- Os efeitos legais do casamento consistem na aquisio do status e na sujeio das
partes ao regime inerente
104

Direito da Famlia

- A palavra status pode ser usada em 2 acepes:


Sentido prprio: qualidade que resulta de um regime
Sentido imprprio: regime associado a uma certa qualidade
- Primeira: ligao que se estabelece entre 2 pessoas que casaram entre si
- Casamento enquanto estado identifica-se com os efeitos do acto (estando em causa uma
questo meramente formal) optou-se pela aceitao desta terminologia
- Enquanto qualidade, o estado de casado tem como caractersticas
Indisponibilidade
Durabilidade virtual
Oponibilidade erga omnes
Exclusividade
IV- Embora digna de nota, no a dimenso patrimonial que fundamenta a existncia e
proteco do casamento
- Lei e doutrina separam os efeitos pessoais dos patrimoniais
7. O Princpio da Igualdade do Cnjuges
- Numa das suas vertentes mais ntidas (art. 1671/1 C. Civil), o princpio da igualdade
influi ma quantificao e concretizao dos deveres conjugais
- Os cnjuges esto reciprocamente vinculados a situaes jurdicas em igual nmero e
com igual contedo, no sendo, em regra, lcita uma leitura dos deveres varivel em
funo do gnero
- Noutra vertente, o princpio implica, nos termos do art. 1671/2 C. Civil, a atribuio
aos membros do casal da direco conjunta da famlia

8. O Acordo Sobre a Orientao da Vida em Comum


I- Destinando-se a resolver uma situao de bloqueio e a evitar a prevalncia da vontade
de uma das partes, a interveno judicial numa hiptese que no +e de ruptura mostra
que o acordo o nico instrumento de autogoverno da famlia
II- Os acordos sobre a orientao da vida em comum tm como objecto os assuntos com
especial relevncia familiar
-Ficam de fora os direitos de personalidade que no estejam directamente abrangidos
pela relao conjugal
- Natureza jurdica dos acordos sobre a orientao da vida comum: so verdadeiros
negcios jurdicos, que vinculam os cnjuges a cumprir as obrigaes convencionadas
- Sendo o consenso sequncia do princpio da igualdade dos cnjuges, a negao de
carcter vinculativo aos acordos incompatvel com a natureza inderrogvel do princpio
105

Direito da Famlia
- Os acordos sobre a orientao da vida em comum, em cuja realizao preciso atender
a parmetros distintos dos que so normalmente aplicveis aos negcios jurdicos (art.
1671/1 in fine C. Civil), esto coerentemente submetidos a um regime particular de
modificao e extino, menos rgido do que o regime geral: no tm de ser acatados por
um cnjuge sempre que determinem o sacrifcio irrazovel dos seus interesses
individuais ou que no prossigam o bem da famlia
- J os acordos sobre orientao da vida em comum cuja falta fundamenta o
requerimento de uma interveno judicial (arts. 1673 e 1901/1 C. Civil) s podem ser
alterados ou extintos por mtuo consentimento ou deciso do tribunal
9.

A Tutela da Personalidade no Casamento e a Ideia do Ncleo


Intangvel da Comunho Conjugal

I- A generalidade das normas sobre os efeitos do casamento injuntiva


- O casamento no elimina a individualidade de cada cnjuge
- A prpria disciplina matrimonial contempla a proteco da personalidade, ao indicar os
interesses individuais dos cnjuges como factores a ponderar na celebrao dos acordos
sobre a orientao da vida em comum (art. 1671/2 C. Civil)
- Mas a preocupao da tutela da personalidade no pode chegar ao ponto de se
afastarem efeitos jurdicos essenciais do casamento, em nome do direito liberdade
- H que encontrar um ponto de equilbrio entre os direitos de personalidade e os efeitos
do casamento, o que se consegue com o auxlio da ideia de ncleo intangvel da
comunho conjugal
II-

Seco II Deveres dos Cnjuges


10. A Centralidade e Dificuldade da Matria dos Deveres Conjugais
I- Art.

1672 C. Civil enumera os deveres recprocos dos cnjuges


Respeito
Fidelidade
Coabitao
Cooperao
Assistncia

- clara a inderrogabilidade dos deveres conjugais, que, se j decorreria do art. 1618 C.


Civil, reforada expressamente pelo disposto no art. 1699/1 b) C. Civil
II-

106

Direito da Famlia
11. O Dever de Respeito
I- Sentido restrito: consiste em no lesar a honra, sendo indiscutvel a ilicitude dos
comportamentos de um cnjuge que atinjam a integridade moral de outro
II- Antunes Varela, Guilherme Oliveira, Pereira Coelho e Teixeira de Sousa defendem
que o dever surge como um reflexo da tutela geral da personalidade fsica e moral,
assegurada pelo art. 70/1 C. Civil, no domnio dos efeitos matrimoniais
- Casamento no autoriza o cnjuge a violar os direitos e liberdades pessoais do outro
- Oliveira Ascenso e Menezes Cordeiro consideram que o dever conjugal de respeito
ultrapassa a esfera pessoal, salvaguardando no apenas os direitos pessoais gerais mas
tambm os direitos patrimoniais individuais de cada cnjuge
- O elenco do art. 1672 C. Civil taxativo (contra esta taxatividade: Teixeira de Sousa):
a extenso do dever de respeito torna intil qualquer referncia a um dever conjugal ni
nominado
- Dever de respeito impe obrigaes que no sejam impostas pelos restantes deveres
nominados (Pereira Coelho, Guilherme Oliveira e Eduardo dos Santos)
III- O dever conjugal de respeito encerra uma particularidade: se, por um lado, garante a
vigncia dos direitos individuais pessoais ou patrimoniais, por outro, limita o respectivo
exerccio em funo da preservao da vida em comum
12. O Dever de Fidelidade
I- Antunes Varela, Pereira Coelho, Guilherme de Oliveira e Teixeira de Sousa
identificam o dever de fidelidade com um duplo dever de absteno
Fidelidade fsica (impede adultrio)
Fidelidade moral (impede qualquer ligao amorosa, no carnal)
II- Certos autores estrangeiros identificam o dever de fidelidade com um dever de
devoo, dedicao e lealdade (Duarte Pinheiro) ou boa-f (Hauser)
- Quem rejeite (Alagna) qualquer conexo com a absteno de relaes fsicas
extramatrimoniais, reconduzindo o dever de fidelidade ao vnculo recproco de
responsabilidade dos cnjuges, enquanto a exclusividade sexual seria objecto de um
dever conjugal normal, mas no necessrio, resultante, por outra via, do casamento
- Outra anlise: com a descoberta dos mtodos de contracepo, o dever de absteno de
adultrio teria perdido a razo de ser, no pressuposto de que o mesmo visaria assegurar a
conformidade entre a paternidade biolgica e a paternidade presumida do marido da me
III- A regra da exclusividade no permite o reconhecimento da faculdade de escolha do
parceiro sexual e a relevncia do adultrio, numa aco de divrcio litigioso, abre a porta
a uma prova que recai sobre aspectos ntimos da vida do alegado infractor (e do seu
cmplice)
107

Direito da Famlia
- A proibio no se destina a evitar a concepo extramatrimonial, porque vincula tanto
a mulher como o marido
- A obrigao de exclusividade sexual decorre da imagem legal do casamento como
comunho tendencialmente plena de vida (art. 1577 C. Civil) e monogmica (art. 1601
c) C. Civil)
- Numa ptica de senso comum, ser fiel mulher ou ao marido, passa, ainda hoje por no
ter relacionamento sexual com outrem
- O dever de fidelidade resume-se proibio do adultrio
- O alegado dever de fidelidade moral est directamente associado ao dever de no
injuriar, ao domnio mais restrito do dever conjugal de respeito, onde se enquadra
13. O Dever de Coabitao
I- Impe comunho de leito, mesa e habitao
- Comunho de leito: partilha de uma cama e prtica de actos sexuais
- Comunho de mesa: comunho de vida econmica
II- A obrigao de comunho de habitao exige a convivncia doa cnjuges a tempo
inteiro ou, pelo menos, habitual, num determinado local (casa de morada da famlia art.
1673 C. Civil)
- A obrigao de comunho de habitao, na acepo tradicional, torna-se, por vezes,
pouco vivel na sociedade actual, que reclama uma elevada mobilidade das pessoas por
razes profissionais e que valoriza o direito liberdade de actividade
- De qualquer modo, vigora sempre uma obrigao de comunho de habitao, se bem
que possa assumir uma confiana particular: no sendo exequvel a convivncia num
esquema de residncia habitual, os cnjuges tm de se esforar por desenvolver uma
convivncia que se aproxime o mais possvel daquela e por eliminar os obstculos ao
afastamento do ideal legal
II- natural que o legislador civil nos e tenha referido concretamente comunho
sexual, porque decidiu aludir aos deveres conjugais com recurso a conceitos
indeterminados
- O reconhecimento de uma dimenso sexual palavra coabitao apoiada por vrios
indcios da regulamentao civil do casamento
- Quanto ao argumento da incompatibilidade com a liberdade sexual, se sublinhar que
os direitos no so ilimitados
Restries traadas pela obrigao de comunho sexual liberdade sexual tm
por fonte o casamento, contrato em que a vontade das partes se encontra
suficientemente acautelada
totalmente vedada a satisfao do dbito conjugal mediante o emprego de
fora, pblica ou privada
Obrigao de comunho sexual no muito intensa, por fora da sobrevivncia
dos direitos de personalidade celebrao do casamento e da necessidade de

108

Direito da Famlia
estabelecer um ponto de equilbrio entre as exigncias daqueles direitos e as dos
deveres conjugais
- A obrigao da comunho sexual s se entende violada aps recusa sistemtica,
injustificada e prolongada
14. O Dever de Cooperao
I- Decompe-se em 2 obrigaes
Obrigao de socorro e auxlio mtuos
Obrigao de os cnjuges assumirem em conjunto as responsabilidades inerentes
vida da famlia que fundaram
- Obrigao de socorro e auxlio mtuos equivale ao dever de cooperao na vida do
outro cnjuge, no tendo cariz exclusivamente imaterial
- Obrigao sujeita a limites: a ningum exigvel um comportamento herico ou
prprio de um mrtir
II- Cooperao no sustento, guarda e educao dos filhos, bem como o apoio a outros
familiares que estejam a cargo de um ou de outro cnjuge (Eduardo dos Santos defende
que esta obrigao tem por objecto apenas os descendentes)
-H uma certa afinidade entre a obrigao de assuno em conjunto das
responsabilidades familiares e a obrigao de contribuir para os encargos da vida
familiar, que origina crticas opo legal de autonomizar o dever de cooperao perante
o dever de assistncia
- A interseco evita-se tendo em conta que o art. 1676/1 C. Civil no obriga
manuteno e educao dos filhos, indica uma forma, entre outras, de satisfao do dever
de contribuir para os encargos da vida familiar
- Liga-se de uma forma muito estreita ao princpio da igualdade dos cnjuges, impondo o
respeito da regra de co-direco da famlia e de deciso bilateral em matria de
orientao da vida em comum (assim se obsta a qualquer tentativa de reduzir a eficcia
do art. 1671/1 C. Civil)
- Mas a obrigao de assuno em conjunto das responsabilidades familiares mais rica
- Vincula tambm os cnjuges a trabalharem para a prosperidade comum, a criarem
riqueza para os 2, dando expresso a um dever de cooperao patrimonial
15. O Dever de Assistncia
I- Dever estruturalmente patrimonial, envolvendo prestaes susceptveis de avaliao
pecuniria
- Nele cabem 2 obrigaes (art. 1675/1 C. Civil)
Obrigao de prestar alimentos

109

Direito da Famlia

absorvida pela de contribuir para os encargos da vida familiar numa


situao de normalidade conjugal, s adquirindo autonomia numa
situao de ruptura
Obrigao de contribuir para os encargos da vida familiar
Vincula o cnjuge quer perante o outro quer perante os familiares a cargo
dos cnjuges, o credor da obrigao conjugal de prestar alimentos
unicamente o cnjuge
- Verificando-se ruptura de vida em comum, a obrigao de contribuir para os encargos
da vida familiar converte-se numa obrigao de alimentos que vincula o cnjuge perante
o outro e, se necessrio, noutra obrigao de alimentos, autnoma, que incumbir a cada
um dos cnjuges relativamente aos familiares a seu prprio cargo
- Embora a lei s aluda a este fenmeno de converso nos casos em que tenha sido
instaurada a curadoria definitiva e em que tenha sido decretada a separao de pessoas e
bens, a obrigao de contribuir para os encargos da vida familiar pressupe, logicamente,
a existncia de vida familiar (art. 1874/2 C: Civil)
- A ltima obrigao extingue-se, portanto, em todas as hipteses em que falta a vida em
comum, nomeadamente, por haver separao de facto ou por haver alterao grave das
faculdades mentais de um dos cnjuges
- A medida dos alimentos conjugais diversa da medida dos alimentos gerais: no se
circunscreve quilo que seja indispensvel ao sustento, habitao e vesturio,
compreende tudo o que esteja em acordo com aquela que era a condio econmica e
social do agregado familiar, antes da separao
- Na falta da norma especfica acerca da separao de facto, seriam aplicados, com
adaptaes, os critrios gerais que presidem constituio da obrigao de alimentos que
valem justamente para a ruptura decorrente da alterao grave das faculdades mentais de
um dos cnjuges
- O legislador entendeu que a obrigao na separao de facto no pode estar dependente
de razes puramente econmicas
- A suspenso do dever de assistncia no um meio conferido a um cnjuge para
pressionar o outro, nico ou principal culpado, da separao de facto, a restabelecer a
vida em comum, mas uma manifestao do regime geral da obrigao alimentar entre
cnjuges que sanciona a culpa com institutos punitivos e no compulsrios
II- Destina-se a ocorrer a necessidades dos membros do agregado familiar de base
conjugal que vivam em economia comum
- Relevam apenas as necessidades que se coadunam com a condio econmica e social
de um determinado ncleo familiar em contacto
- Art. 1676/1 C. Civil traa uma conexo entre os encargos da vida familiar e o lar ou a
manuteno e educao dos filhos
- Torna-se patente o carcter artificial de uma qualquer tentativa de contraposio rgida
entre os encargos familiares e os encargos profissionais ou individuais

110

Direito da Famlia
- O nico tipo de encargos inequivocamente estranhos ao dever conjugal de contribuio
acaba por ser o daqueles que colidem com a prpria ideia de vida em comum,
materializando uma violao de outros deveres conjugais
III- Vincula reciprocamente os cnjuges s que estes no so obrigados a realizar uma
prestao idntica
- A lei impe uma contribuio proporcional, ajustadas s possibilidades de cada um
- Se a regra da proporcionalidade no for respeitada, presume-se que o cnjuge que
efectuou uma contribuio superior quilo que lhe era exigido renuncia ao direito de
exigir ao outro a correspondente compensao
- A quantificao imprescindvel para que o cnjuge lesado possa beneficiar do regime
constante do art. 1676/3 C. Civil, e para apurar o valor da indemnizao que um terceiro
tem de pagar ao cnjuge lesado pela diminuio ou perda da capacidade contributiva
para o outro cnjuge
- As formas de contribuio para ocorrer a tais encargos podem ser vrias
Afectao de recursos e trabalho despendido no lar
Manuteno e educao dos filhos
- mais problemtica i, avaliao precisa do trabalho directo de um cnjuge em prol do
lar ou dos filhos
- A aluso a um gnero de trabalho como uma forma de cumprir um dever que incumbe
a ambos os cnjuges, de harmonia com as possibilidades de cada um, mostra que o
abandono do exerccio de qualquer actividade profissional por parte de um cnjuge pode
acarretar um violao do dever de assistncia, nomeadamente, nos casos em que o
montante da contrapartida pelo exerccio daquela actividade constitua o nico contributo
imaginvel do mesmo cnjuge para a satisfao dos encargos da vida familiar (nos casos
de satisfao dos encargos familiares no seja vivel sem realizao de trabalho
profissional ou domstico, o exerccio de uma actividade surge no apenas como um
direito mas como um dever de cada cnjuge)
- A lei no define o conceito de encargos da vida familiar, no os hierarquiza, no indica
o montante que deve ser afectado a cada uma das necessidades familiares, nem impe
esta ou aquela forma de contribuio aos cnjuges
- A contribuio para os encargos da vida familiar um domnio privilegiado dos
acordos sobre a orientao dos acordos sobre a orientao da vida em comum
IV- Na ausncia de acordo, vigora plenamente a prescrio da contribuio proporcional
(art. 1676/3 C. Civil)
- A providncia de contribuio do cnjuge para as despesas domsticas (art. 1416
CPC) apenas tutela o cnjuge credor na medida em que o cnjuge inadimplente seja, por
seu turno, titular de um crdito de rendimentos ou proventos sobre um terceiro
perfeitamente identificvel
- Se o cnjuge faltoso trabalhar por conta de outrem, pode o tribunal notificar a
respectiva entidade patronal para entregar directamente a outro cnjuge a parte do
vencimento necessria satisfao da dvida peridica de contribuio para os encargos
111

Direito da Famlia
da vida familiar (providncia inaplicvel se todos os recursos do cnjuge faltoso
provierem do exerccio de comrcio a retalho)

16. Caractersticas dos Deveres Conjugais e das Situaes Jurdicas Activas


Correspondentes
III- Aos deveres a que os cnjuges esto vinculados correspondem, no lado activo,
direitos subjectivos (permisso normativa especfica de aproveitamento de um bem) e
no poderes funcionais
- As situaes jurdicas conjugais activas constituem permisses: o seu titular livre de
as exercer
- So direitos subjectivos peculiares
- As situaes jurdicas conjugais activas so direitos de comunho, instrumentos
concedidos para a realizao da finalidade do casamento
- O cnjuge titular pode optar entre o exerccio ou o no exerccio, mas, quando decida
agir, tem de proceder de forma a criar, manter e aprofundar os laos de comunho de
vida como outro
III- Os direitos conjugais integram-se na categoria de direitos relativos que tm por
objecto prestaes
III.a)- Os direitos conjugais formam uma espcie do gnero situaes jurdicas
familiares, pelo que no de estranhar o que os marca (acentuada funcionalidade, tm
carcter estatutrio, durabilidade virtual e carcter erga omnes, so tpicos, indisponveis
e gozam de tutela reforada)
- Apresentam natureza estatutria
- Ligam-se ao estado de casado e subsistem enquanto no operar uma alterao do estado
civil, que muda quando se passa a ser separado de pessoas e bens, vivo ou divorciado
- Os terceiros esto obrigados a no contribuir para o incumprimento ou para a
impossibilidade de cumprimento dos deveres dos cnjuges (oponibilidade erga omnes)
- So tpicos: no h deveres dos cnjuges que no estejam previstos no art. 1672 C.
Civil
III.b)- A tutela especificamente familiar aquela que a lei estabelece concretamente para
a violao de situaes jurdicas familiares (principal meio de garantia consiste na
regulamentao das consequncias do divrcio e da separao de pessoas e bens)
- [Culpa: nova lei do divrcio]
- A tutela especificamente familiar opera igualmente contra terceiros

112

Direito da Famlia
- Aquele que contribuir para o incumprimento do dever de fidelidade, mediante prtica de
relaes sexuais com o cnjuge de outrem afectado pela invalidade das liberalidades que
tenham sido feitas pelo cnjuge adltero (arts. 2196 e 1 953 C. Civil)
- Aos direitos conjugais aplica-se ainda a garantia comum (responsabilidade civil e criminal nos
termos gerais)
- A violao de deveres conjugais pode acarretar responsabilidade civil, ao abrigo das regras
gerais (arts. 183 ss. C. Civil)
- Importa que se verifiquem os pressupostos da obrigao de indemnizar
- O princpio ne bis in idem no atingido, porque muitas das sanes familiares so destitudas
de natureza indemnizatria
- Nem mesmo o terceiro que contribuir para o incumprimento ou para a impossibilidade de
cumprimento dos deveres conjugais est isento de responsabilidade civil
- Em situaes muito excepcionais, no de excluir at a tutela compulsria de deveres
inequivocamente pessoais, como o caso do dever de fidelidade (apenas na casa de morada da
famlia)
- Ao cnjuge ofendido facultado o recurso a aces ou providncias cautelares, para solicitar o
afastamento do cmplice do cnjuge adltero da casa de morada da famlia, sob cominao de
uma sano pecuniria compulsria ou da pena aplicvel ao crime de desobedincia

Seco III Efeitos do Casamento no Domnio do Nome, da Filiao,


da Nacionalidade, da Entrada e Permanncia no Territrio Portugus
17.

O Apelido dos Cnjuges

- Art. 1677/1 C. Civil: entre ns, a alterao ao nome uma faculdade subordinada ao
princpio da igualdade, podendo ser exercida por qualquer um dos cnjuges
- A razo de ser da consagrao de tal faculdade implica o exerccio apenas por um dos
cnjuges que tanto pode ser o homem como a mulher
- Na falta de acordo, no haver qualquer alterao do nome
- A comunho de apelidos tende a criar e reforar o sentimento de pertena ao grupo
familiar
- No nos parece legtima uma interpretao literal do art. 1677 C. Civil, no sentido de
permitir que um dos 2 cnjuges alterem os seus nomes, sem que da resulte um elemento
identificador comum
- O exerccio da faculdade prevista tem de se traduzir numa coincidncia quanto ordem
ou disposio do apelido ou apelidos dos cnjuges
- Tese da intercalao (Pereira Coelho e Guilherme de Oliveira) acarreta uma
modificao estrutural do nome fixado no assento do nascimento e, portanto, uma
mudana demasiado profunda para ser reconhecida
- A faculdade conferida pelo art. 1677 C. Civil s pode ser exercida por um cnjuge, e
apenas por um cnjuge, que adita aos seus prprios apelidos, apelidos do outro at ao
mximo de 2
18.

A Filiao na Constncia do Matrimnio

113

Direito da Famlia
I- O casamento no cria um dever conjugal de procriao conjunta
- O instituto no tem por finalidade a gerao
II- O no cumprimento de acordo eventualmente alcanado quanto concepo ou
contracepo susceptvel de integrar um ilcito conjugal
IIIIVVVI19.

Casamento, Nacionalidade, Entrada e Permannci a no Territrio


Portugus

I- A nacionalidade portuguesa no se adquire nem se perde pelo mero facto da


celebrao do casamento
- A Lei da Nacionalidade prev que o estrangeiro casado h mais de 3 anos com nacional
portugus pode adquirir a nacionalidade portuguesa mediante declarao feita na
constncia do matrimnio (art. 3/1 Lei da Nacionalidade)
- A declarao deve ser construda com certido do assento do casamento e com certido
do assento de nascimento do cnjuge portugus (art. 14/3 Regulamento da
Nacionalidade Portuguesa)
- Requisito temporal visa dificultar a simulao absoluta
- O portugus que case com nacional de outro Estado no perde por esse motivo a
nacionalidade portuguesa, salvo se, sendo tambm nacional de outro Estado, declarar que
no quer ser instruda com documento comprovativo da nacionalidade estrangeira do
interessado (art. 30/3 Regulamento da Nacionalidade Portuguesa)
- As declaraes de que dependem a aquisio ou perda da nacionalidade portuguesa
devem constar do registo central da nacionalidade, a cargo da Conservatria dos
Registos Centrais (art. 16 Lei da Nacionalidade)
II- A entrada e permanncia em territrio nacional de estrangeiro casado regulada pela
Lei n 37/2006, de 9 de Agosto
- Genericamente, a lei em apreo estabelece um regime mais favorvel ao cnjuge de
cidado da unio (do que ao cnjuge de outro cidado), em matria de entrada e sada do
territrio nacional, direito de residncia ou proteco contra o afastamento do territrio
portugus
III- A entrada e permanncia em territrio nacional de estrangeiro casado regulada pela
Lei n 23/2007, de 4 de Julho, se o respectivo cnjuge no for cidado da Unio
114

Direito da Famlia
- Os arts, 98 a 108 da Lei n 23/2007, de 4 de Julho, disciplinam a autorizao de
residncia para reagrupamento familiar
- O direito ao reagrupamento familiar com o cnjuge conferido ao cidado estrangeiro
com autorizao de residncia vlida no territrio nacional, que com ele tenha vivido
noutro pas, que dele dependa ou que com ele coabite (arts. 98/1 e 99/1 a) C. Civil)

Seco IV Efeitos Predominantemente Patrimoniais do Casamento


20. Preliminares
21. Convenes Antenupciais
21.1. Noo de Conveno Antenupcial
- nico modo pelo qual permitido s partes fazerem estipulaes sobre regime de bens
- Art. 1717 C. Civil: na falta de conveno antenupcial, o casamento considera-se
celebrado sob o regime de bens supletivos
- As estipulaes sobre regime de bens feitas fora de conveno antenupcial consideramse no escritas
- A conveno antenupcial no contm necessariamente clusulas sobre regime de bens
- Nada obsta validade de uma conveno antenupcial em que se faam apenas doaes
para casamento (art. 1756/1 C. Civil) ou se certas disposies por morte (art. 1700 C.
Civil)
- Acordo mediante o qual os nubentes regulam as relaes patrimoniais que se iro
estabelecer no futuro casamento
- No permitido alterar regras legais sobre administrao e disposio de bens do casal
nem sobre dvidas dos cnjuges
- Ao condicionar a eficcia da conveno ulterior realizao de um casamento vlido:
art. 1716 C. Civil prova cabalmente que se est perante um negcio acessrio do
casamento
- Isto no significa que sejam nulas as clusulas que, estando inseridas num acto
denominado de conveno antenupcial, no tenham em vista a futura realizao do
casamento (elas podem ser vlidas; s no esto subordinadas s regras legais especficas
da conveno antenupcial)
21.2. O Contedo da Conveno Antenupcial
- Em matria de regime de bens, vigora o princpio da liberdade de estipulao (art.
1698 C. Civil)
- Restries especiais liberdade de estipulao neste domnio

115

Direito da Famlia
No pode ser convencionada a comunicabilidade dos bens enumerados no art.
1733 C. Civil (art. 1699/1 d) C. Civil)
No pode ser convencionada a comunicabilidade dos bens objectos de doaes
entre casados (art. 1764/2 C. Civil)
Art. 1699/2 C. Civil determina que no admissvel a escolha do regime da
comunho geral nem a estipulao da comunicabilidade dos bens referidos no art.
1722/1 C. Civil, se o casamento for celebrado por quem tenha filhos
No permitida a fixao, total ou parcial, do regime de bens por simples
remisso genrica para uma lei estrangeira, para um preceito revogado, ou para
usos e costumes locais (art. 1718 C. Civil)
Casamento celebrado sem precedncia do processo preliminar de casamento ou
por quem tenha completado 60 anos de idade considera-se sempre contrado no
regime imperativo da separao de bens (art. 1720/1 C. Civil)
proibida a adopo do regime dotal, nos casamentos celebrados depois de 1 ed
Abril de 1978
- Art. 1733/1 C. Civil uma regra injuntiva que se aplica a todo e qualquer regime de
bens e no apenas ao regime tpico da comunho geral (art. 1699/1 d) C. Civil)
- Art. 1699/2 C. Civil impe uma proibio, quando o casamento for celebrado por
quem tenha filhos, sem distinguir se os filhos so de ambos os nubentes ou de apenas um
deles
- O preceito alvo de uma interpretao restritiva dominante, consolidada, que considera
a proibio aplicvel unicamente nos casos em que haja filhos de um nubente com
terceiro (tutela dos sucessveis legitimrios em vida do de cujus)
- A estipulao da comunho geral de bens afecta sobretudo a expectativa sucessria
daquele que seja filho apenas de um dos nubente
II- Em geral, admissvel a realizao na conveno antenupcial de quaisquer actos ou
negcios que possam constar de escritura pblica, desde que pelo menos um dos
nubentes figure como autor, parte ou beneficirio (sejam patrimoniais ou no)
- As clusulas insertas em escritura antenupcial que no tenham em vista o futuro
casamento no esto subordinados ao princpio da imutabilidade (art. 1714/1 C. Civil)
- A ideia do favorecimento matrimonial levou o legislador a estabelecer um regime
excepcional em matria sucessria
- So admitidos pactos sucessrios designativos na conveno antenupcial (arts. 1701,
1702, 1703 e 1705 C. Civil), quando a regra geral probe a sucesso contratual (art.
2028/2 C. Civil)
- Art. 1704 C. Civil: constitui desvio ao princpio do carcter singular do testamento
(princpio cuja configurao resulta da letra e ratio do art. 2181 C. Civil)
- permitido estipular que a partilha se faa segundo regras distintas das do regime de
bens adoptado (art. 1719 C. Civil)
- possvel uma regulamentao consensual de assuntos importantes da vida
matrimonial, como o local de residncia de famlia ou a forma de contribuio para os
encargos da vida familiar
116

Direito da Famlia
- No entanto, a auto-regulamentao alcanada subordina-se s regras prprias dos
acordos sobre a orientao da vida comum (no imutvel)
- Apesar do silncio do art. 1699 C. Civil, tambm o regime legal das dvidas no
susceptvel de modificao convencional (art. 1618/2 C. Civil)
III- vlida a conveno antenupcial sob condio ou termo (art. 1713/1 C. Civil)
- admissvel a estipulao da vigncia sucessiva de regimes de bens para um mesmo
casamento
- A previso da conveno sob condio ou termo no limita o alcance do princpio da
imutabilidade, em virtude de as eventuais mudanas resultarem no de um acordo
posterior celebrao do casamento, mas de clusulas acessrias constantes da prpria
conveno
- Art. 1713/2 C. Civil: afastada a regra de retroaco dos efeitos do preenchimento da
condio data da concluso do negcio (art. 276 C. Civil), em relao a terceiros
- A verificao do termo no tem efeito retroactivo
- A incerteza associada clusula condicional torna aconselhvel a introduo de uma
norma que contemplar a obrigatoriedade do registo civil do procedimento da condio
(Pereira Coelho e Guilherme de Oliveira)
21.3. A Capacidade Para Celebrar Convenes Antenupciais
- Art. 1708 C. Civil regula somente a capacidade para intervir em convenes
antenupciais na qualidade de esposado ou nubente
- Art. 1708/1 C. Civil tm capacidade para celebrar convenes antenupciais aqueles
que tm capacidade para contrair casamento
- Dada a no coincidncia entre a capacidade genrica de exerccio (arts.122 ss vs arts.
1600 ss C. Civil), reconhecida capacidade de gozo para realizar convenes
antenupciais a indivduos desprovidos de capacidade genrica de exerccio (menores
com 16 e 17 anos, interditos ou inabilitados por motivo distinto de anomalia psquica) e
negada capacidade de gozo para celebrar as mesmas convenes a indivduos dotados
de capacidade genrica de exerccio (dementes notrios que no tenham sido interditos
ou inabilitados por anomalia psquica e pessoas que estejam casadas)
- Falta de capacidade de gozo tem como consequncia a nulidade, nos termos gerais
(Mota Pinto)
- Os menores de 16 e 17 anos, bem como os interditos ou inabilitados por motivo distinto
de anomalia psquica, carecem de autorizao ds respectivos representantes ou
assistentes legais
- Na falta de suprimento da incapacidade de exerccio, aplica-se o art. 17009 C. Civil
- A anulabilidade s pode ser invocada pelo incapaz, pelos seus herdeiros ou por aqueles
a quem competia conceder a autorizao, dentro do prazo de 1 ano a contar do acto do
casamento
- A conveno convalida-se se o casamento vier a ser celebrado aps a cessao da
incapacidade

117

Direito da Famlia
- O regime da anulabilidade da conveno antenupcial demarca-se de regime geral da
anulabilidade em 3 aspectos (arts. 287 e 288 C. Civil)
Aos representantes ou assistentes legais do incapaz conferida legitimidade para
invalidar a conveno, independentemente de se encontrarem ou no no crculo
de pessoas em cujo interesse a lei estabelece a anulabilidade
O prazo de um ano contado a partir da data do casamento e no a partir do
momento em que cessa a incapacidade
A anulabilidade sanvel mediante a celebrao do casamento depois de finda a
incapacidade e no apenas mediante confirmao
21.4. Forma e Registo da Conveno
I- DL n 324/2007, de 28 Setembro eliminou as restries ao contedo permitido na
conveno efectuada nas conservatrias do registo civil
- Actualmente, art. 1710 C. Civil determina que as convenes antenupciais so vlidas
se celebradas por declarao prestada perante o funcionrio do registo civil ou por
escritura pblica
- Art.189 CRC j no limita o mbito material das convenes feitas por declarao
prestada na conservatria (hoje pode celebrar-se qualquer conveno antenupcial nas
conservatrias do registo civil)
- Os acordos de revogao ou modificao da conveno antenupcial esto subordinados
a idnticos requisitos de forma (art. 1712/2 C. Civil) (exige-se declarao prestada
perante o funcionrio do registo civil ou escritura pblica)
II- A conveno antenupcial est sujeita a registo civil obrigatrio (art. 1/1 e) CRC) nos
trmites do art. 190 CRC
- As convenes s produzem efeitos em relao a estes depois de efectuado o registo
(art. 1711/1 C. Civil)
- Em regra, o registo no tem efeito retroactivo perante terceiros (art. 191/1 CRC)
- Contudo, referindo-se ao casamento catlico, o art. 191/1 CRC, estabelece que os
efeitos do registo da conveno lavrado simultaneamente com a transio do casamento,
desde que este tenha sido transcritos dentro dos 7 dias imediatos
- A soluo ajusta-se igualmente ao casamento civil celebrado por forma religiosa
- Independentemente do registo, a conveno antenupcial oponvel entre as partes (art.
1711/1 a contrario C. Civil)
- Art. 1711/3 C. Civil: registo civil da conveno antenupcial no dispensa o registo
predial dos factos a ele sujeitos
- A falta do necessrio registo predial obstar oponibilidade do facto perante terceiros
(art. 5 CR Predial)
- As regras sobre requisitos de publicidade registal aplicam-se a todas as convenes
antenupciais, incluindo as que revogam ou modificam uma conveno anterior (art.
1712/2 C. Civil)

118

Direito da Famlia
21.5. Revogao e Modificao da Conveno
I- Antes da celebrao do casamento vigora o princpio geral da modificao ou extino
por mtuo consentimento dos contraentes (art. 1712/1 C. Civil)
- Aps a celebrao do casamento, vigora o princpio da imutabilidade (art. 1714/1 C.
Civil)
- Dentro da lgica inerente mxima utile per inutile non vitiatur, ao outorgante na
conveno anterior assiste apenas o direito de resolver as clusulas da nova conveno
que lhe digam respeito (art. 1712/3)
II- A razo de ser da regra da proibio evitar que um cnjuge, por causa do ascendente
psicolgico ou afectivo do outro, aceite alteraes que o prejudiquem sob o ponto de
vista patrimonial No tem como fundamento a natureza das convenes antenupciais
enquanto pactos de famlia
- Obsta modificao do regime de bens que vigorar supletivamente, abarcando,
portanto, situaes em que nem sequer foi celebrada conveno antenupcial No
encontra justificao na tutela de terceiros!
- Bastaria estatuir que as alteraes conveno ou ao regime de bens legalmente fixado
s produzem efeitos a partir da data do respectivo registo Fundar a imutabilidade num
princpio mais geral que probe o enriquecimento injustificado de um cnjuge custa do
outro
-A lei consagra a prevalncia da disciplina inicial, independentemente de um juzo
relativo de equidade Imutabilidade s pode radicar na ideia de que, aps o casamento,
se torna difcil um exerccio autntico da autonomia privada na relao entre cnjuges
- A interdio de alteraes posteriores celebrao do casamento abarca
fundamentalmente o regime de bens, os pactos sucessrios e as doaes para casamento
- Excepes ao princpio da imutabilidade:
Art. 1715/1 b), c) e d) C. Civil
Art. 1715/1 a) C. Civil
21.6. Invalidade e Caducidade da Conveno
I- conveno antenupcial aplicam-se as regras gerais sobre invalidade dos negcios
jurdicos
- Art. 1709 C. Civil estabelece um regime especial para a incapacidade de exerccio
- As clusulas da conveno que no respeitem as restries do art. 1699 C. Civil ou
outros preceitos legais injuntivos so nulas, nos termos do art. 294 C. Civil
- Entre as clusulas nulas importa destacar aquelas pelas quais os nubentes pretendem
modificar os efeitos do casamento, ou submet-lo a condio, a termo ou preexistncia
de algum facto, que se tm por no escritas (art. 1618/2 C. Civil)
- As clusulas no escritas nunca determinam a invalidade de toda a conveno e so
insusceptveis de conveno e so insusceptveis de converso, o que representa um

119

Direito da Famlia
desvio parcial ao que preceituado no art. 292 C. Civil e um afastamento total da
disciplina do art. 293 C. Civil
II- Art. 1716 C. Civil: a conveno antenupcial caduca se o casamento no for celebrado
dentro de um ano, ou, se tendo-o sido vier a ser declarado nulo ou anulado
- Graas ao princpio da boa f, a no celebrao do casamento no prazo de 1 ano e a
declarao de nulidade ou anulao do casamento no implicam inevitavelmente a
ineficcia da conveno
Se ambos os cnjuges tiverem contrado de boa f o casamento anulado ou
declarado nulo, a conveno plenamente eficaz at ao trnsito em julgado da
sentena de anulao ou at ao registo, por averbamento, da declarao de
nulidade pelos tribunais e reparties eclesisticas (art. 1647/1 e 3 C. Civil)
Se apenas um dos cnjuges tiver contrado casamento de boa f, s esse cnjuge
pode analogamente invocar a eficcia mas no das clusulas em que o mesmo
possua a qualidade de beneficirio de liberalidades feitas por terceiro (Art.
1647/2 C. Civil)
Apesar do silencia da lei, o princpio da boa f susceptvel ainda de obstar
caducidade da conveno, na eventualidade de o casamento no ser celebrado
dentro do prazo de um ano (ac. STJ de 19/04/2001)
22. Doaes Para Casamento
22.1. Noo e Espcies
I- Doao feita a um dos esposados ou a ambos, em vista do seu casamento (art. 1753/1
C. Civil)
- No se confundem com as prendas para casamento (arts. 1592 e 1593 C. Civil)
- Sendo feita em vista do casamento, a doao em apreo tem como causa jurdica o
casamento, do qual depende (art. 1760/1 a) C. Civil)
II- Critrio da qualidade do doador (art. 1754 C. Civil
Doaes entre esposados (feitas por 1 dos esposados ou pelos 2 reciprocamente)
Doaes de terceiro (feitas por terceiro a 1 ou ambos os esposados)
- Critrio do momento da eficcia (art. 1755 C. Civil)
Inter vivos (transmisso de propriedade da coisa ou da titularidade do outro
direito produz-se em vida do doador)
Mortis causa (transmisso de propriedade da coisa ou da titularidade do outro
direito produz-se por morte do doador)
- As doaes para casamento mortis causa enquadram-se na categoria dos pactos
sucessrios designativos e figuram entre as raras excepes ao princpio da proibio da
sucesso contratual (art. 2028/2 C. Civil)

120

Direito da Famlia
22.2. Regime
I- Arts. 1753 a 1769 C. Civil
- As doaes para casamento mortis causa esto subordinadas ainda ao que se dispe nos
arts. 1701 a 1703 C. Civil (art. 1755/2 C. Civil)
- As regras gerais relativas s doaes (arts. 940 a 979 C. Civil) aplicam-se,
subsidiariamente, a toas as espcies de doaes para casamento
- No se trata de remunerar a prestao do consentimento para casar
- A doao para casamento serve para remover eventuais obstculos patrimoniais
deciso nupcial
-Art. 975 a) C. Civil: a doao para casamento no revogvel por ingratido do
donatrio
- Art. 1757 C. Civil contm uma norma supletiva que prev a incomunibilidade dos
bens objecto de doao entre esposados, em qualquer regime de bens
- No obstante o princpio do favor matrimonii, o art. 1759 C. Civil sujeita a doaes
para casamento s regras de reduo por inoficiosidade aplicveis s doaes comuns
II- As doaes para casamento s podem ser feitas em com conveno antenupcial (art.
1756/1 C. Civil), celebrada que por escritura pblica quer por declarao prestada
perante o funcionrio do registo civil (art. 1710 C. Civil, na ausncia de qualquer
restrio imposta pela actual verso do art. 189 CRC)
- A consequncia da inobservncia desta forma (art. 1756/2 C. Civil)
Doaes inter vivos no so invlidas
Doaes mortis causa so nulas enquanto tais, podendo quanto muito, relevar
como disposies testamentrias (art. 946/2 C. Civil)
- So subsidiariamente aplicveis as normas das convenes
Capacidade do esposado para fazer doaes para casamento regulada pelos arts.
1708 e 1709 C. Civil
Doaes s produzem efeitos em relao a terceiros depois de registadas as
respectivas convenes (art. 1711/1 C. Civil)
Antes da celebrao do casamento, todas as doaes em vista do mesmo so
revogveis (art. 1712 C. Civil)
III- Regime de revogao das doaes diversificado
Doaes para casamento feitas por terceiro seguem o regime geral da revogao
por mtuo consentimento (Art. 406/1 C. Civil)
vedado ao autor de doaes mortis causa prejudicar o donatrio por actos
gratuitos de disposio (art. 1701/1 C. Civil)
Doao mortis causa de bem determinado (legado contratual) no havendo o
necessrio consenso para revogao, possvel ao doador conseguir uma
converso do objecto da liberalidade, com a autorizao do donatrio (art.
1701/1 e 2 C. Civil)

121

Direito da Famlia
Doaes entre esposados, mortis causa ou inter vivos, so irrevogveis (art. 1758
C. Civil)
Clusulas de reverso e fideicomissrias podem ser apostas s doaes para
casamento nos termos do art. 1700/2 C. Civil e so livremente revogveis a todo
o tempo pelo autor da liberalidade (art. 1707 C. Civil)
IV- Casos especiais de caducidade
Art. 1760/1 a) C. Civil
Art. 1760/1 b) C. Civil
Art. 1703/1 C. Civil (nico exemplo de direito de representao na sucesso
contratual, que se explica pelo princpio do favor matimonii. Os descendentes
beneficirios so os que nasceram do casamento conexo com a doao)

23. Efeitos do Casamento no C ampo do Activo Patrimonial


23.1. O Regime de Bens
I- Complexo de normas relativas aos efeitos do casamento que se produzam, no plano
patrimonial, durante a subsistncia do vnculo matrimonial e no estejam estreitamente
ligados disciplina dos deveres dos cnjuges
- Regime patrimonial primrio: regras sobre administrao e disposio dos bens do
casal, bem como as regras da responsabilidade por dvidas (injuntivo)
- Regime patrimonial secundrio: regras sobre titularidade dos bens (supletivo)
- Regime de bens: conjunto de regras cuja aplicao define a titularidade sobre os bens
do casal
IIII.a)- Regimes tpicos: arts. 1721 a 1736 C. Civil
- Regimes convencionais de bens so aqueles que podem ser fixados pelas partes
- Regimes supletivos so aqueles que vigoram na falta de uma estipulao vlida e eficaz
das partes
- Os regimes imperativos co aqueles que vigoram num casamento mesmo contra a
vontade das partes
II.b)- Art. 1720/1 C. Civil indica 2 situaes em que vigora o regime imperativo da
separao de bens
- Nestas hipteses, alm de se excluir a existncia de bens comuns, nula a doao entre
casados (art. 1762 C. Civil)
- Todavia, vlida a doao entre esposados, entre aqueles que pretendendo casar ainda
no o fizeram (art. 1720/2 C. Civil), e a posio sucessria do cnjuge sobrevivo no
afectada pelo facto de ter contrado casamento sob o regime imperativo da separao de
122

Direito da Famlia
bens (arts. 2133/3 e 2317 d) C. Civil, afastam unicamente o chamamento do cnjuge
separado de pessoas e bens)
- A imposio legal da separao de bens entendida como um instrumento dissuasor do
casamento por interesse econmico
um instrumento limitado, em virtude de no implicar uma regulamentao
sucessria menos favorvel para o cnjuge sobrevivo
Ratio (combate ao casamento-negcio) torna algo discutvel a sujeio ao mesmo
do casamento celebrado sem a precedncia do processo preliminar de casamento
(a no ser que se trate de casamento urgente in articulo mortis)
Ao negar a um casal a faculdade de escolha do regime de bens por causa da idade
de um dos nubentes, enfrenta dificuldades de harmonizao com o princpio da
igualdade (art. 13 CRP)
III- Regimes tpicos:
Comunho de adquiridos
Comunho geral
Separao de bens
III.a)III.b)- A comunho conjugal de bens e a compropriedade so contitularidades de
natureza diferente
- A comunho conjugal de bens corresponde a um contitularidade de mo comum ou
uma comunho germnica
- Compropriedade tem na base uma pluralidade de direitos da mesma espcie que recaem
sobre o mesmo bem, os sujeitos da comunho conjugal so titulares de m nico direito
sobre o chamado bem comum
- A compropriedade uma comunho por quotas, j a comunho conjugal uma
comunho sem quotas
- Ao contrrio da quota na compropriedade, um cnjuge no pode dispor vlida e
eficazmente da sua meao nos bens comuns enquanto no cessar a prpria comunho
patrimonial, nos termos que a lei prev
- A comunho conjugal subsiste enquanto se no verificar uma das situaes legalmente
estabelecidas de cessao das relaes patrimoniais dos cnjuges ou separao
superveniente de bens, seguida por uma partilha
- No suficiente uma simples manifestao de vontade das partes para pr termo
contitularidade
- Na compropriedade, a contitularidade cessa com a diviso de coisa comum, que pode
ser exigida, a todo o tempo, por qualquer dos consortes, a no ser que haja uma clusula
de indiviso (art. 1412 C. Civil)
- Essa diviso feita amigavelmente ou nos termos da lei do processo (art. 1413/1 C.
Civil)

123

Direito da Famlia
- As quotas na comunho conjugal so idnticas: os sujeitos participam por metade do
patrimnio comum, sendo nula qualquer estipulao em sentido diverso (art. 1730/1 C.
Civil)
- Na compropriedade, os direitos dos consortes podem ser quantitativamente diferentes
(art. 1403/1 C. Civil)
- As regras de administrao e disposio dos bens em contitularidade variam:
Arts. 1678 a 1687 C. Civil para comunho conjugal
Arts 1406, 1407 e 1408/1 e 2 C. Civil para a compropriedade
III.c)- A estipulao ou aplicao de um regime de comunho acaba por levar ao
enriquecimento patrimonial de um dos cnjuges, sem que, porm, se possa aplicar as
regras das liberalidades em sentido tcnico
- A constituio da compropriedade depende de um contrato oneroso ou gratuito
- Se um bem pertence exclusivamente a um cnjuge passar, sem qualquer contrapartida
do outro, a pertencer em compropriedade ponderado para efeitos de clculo da herana
legitimaria (art. 2162 C. Civil9 e vale, normalmente, como preenchimento antecipado da
legtima subjectiva do cnjuge beneficiado
- A expectativa sucessria de eventuais filhos de apenas um dos nubentes no ser
prejudicada
- Art. 1699/2 C. Civil no obsta a uma estipulao de compropriedade entre cnjuges
que abarque os seus bens presentes
IV- Regime da Comunho de Adquiridos
IV.a)- Regime convencional ou supletivo (art. 1717 C. Civil) desde que se no esteja
perante uma das situaes do regime imperativo da separao de bens (art. 1720/1 C.
Civil)
- As normas previstas nos arts. 1722 a 1731 C. civil so idnticas para o regime
convencional e para o supletivo
IV.b)- Art. 1724 a) C. Civil o produto do trabalho faz parte da comunho
- Art. 1724 b) C. Civil: em regra, so comuns os bens adquiridos, a ttulo oneroso, pelos
cnjuges na constncia do matrimnio (art. 1722/1 b) C. Civil exceptua da comunho os
bens que os cnjuges adquiram depois do casamento por sucesso ou doao)
- Quanto s doaes atente-se:
Art. 1729 C. Civil
Art. 1764/2 C. Civil
Art. Art. 1757 C. Civil
- So ainda
Art.
Art.
Art.
Art.

bens prprios, os dos:


1722/1 a) C. Civil
1722/1 c) C. Civil
172381 C. Civil
1726 C. Civil
124

Direito da Famlia
Art. 1727 C. Civil
Art. 1728/1 C. Civil
Art. 1733/1 C. Civil
- Havendo dvida sobre a natureza dos bens mveis, presume-se que so comuns (art.
1725 C. Civil
IV.c)- Art. 1722/2 C. Civil procede a uma enumerao meramente exemplificativa de
bens que se consideram adquiridos na constncia do casamento, por virtude de direito
prprio anterior, sem prejuzo da compensao eventualmente devida ao patrimnio
comum
- No pacfica a qualificao dos bens adquiridos depois do casamento, em
cumprimento de contrato-promessa anterior
Para alguma jurisprudncia, s seriam prprio no caso de ter sido atribuda
eficcia real ao contrato promessa
Como o art. 1722/2 d) no distingue e dada a manifesta afinidade entre o pacto
de preferncia e o contrato-promessa, pensamos que os bens adquiridos depois do
casamento, em cumprimento de contrato-promessa anterior, cabem na previso
do art. 1722/1 c) C. Civil, independentemente de o contrato-promessa ter sido ou
no dotado de eficcia real
IV.d)- O art.1723 C. Civil prev situaes de sub-rogao real, directa ou indirecta,
considerando estes bens prprios
- particularmente polmica a consequncia da falta de meno documental da natureza
prpria dos meios utilizados na aquisio de outros bens
Um sector sustenta que os bens adquiridos com dinheiro ou valores prprios
seriam ento comuns, termos do art. 1724 b) C. Civil, cabendo ao cnjuge
adquirente um crdito da compensao sobre o patrimnio comum (Antunes
Varela e Pires de Lima)
Considerando que a exigncia da meno documental visa acautelar os interesses
de terceiros credores, na falta de tal meno, outro sector no exclui o carcter
prprio dos bens, na relao entre os cnjuges (Castro Mendes e Teixeira de
Sousa) ou quando a atribuio desse carcter no afecte interesses de terceiros
(Pereira Coelho e Guilherme de Oliveira)
- Prof. Jorge Duarte Pinheiro segue a 2 orientao
- A simples ausncia de meno no pode ser entendida como uma liberalidade que
tivesse por objecto o dinheiro ou os valores aplicados e, ainda que o pretendesse ser, no
observaria os requisitos da doao entre casados, porque os bens objecto de doao entre
cnjuges nunca se comunicam (art. 1764/1 C. Civil)
- O direito de compensao s surge, no caso em apreo, se houver razes que obstem
qualificao do bem que foi adquirido com bens ou valores prprios de um cnjuge
como bem prprio desse mesmo cnjuge

125

Direito da Famlia
- No plano estrito da relao entre os cnjuges, no se detecta um motivo que afaste de
modo consistente a natural aplicao do princpio da sub-rogao real (subjacente aos
arts. 692/1, 794 e 1723 C. Civil), independentemente de ter, ou no, havido meno de
provenincia
- Os interesses de terceiros podem justificar a exigncia formal do art. 1723 c) C. Civil,
e a correlativa preterio do interesse do cnjuge proprietrio do dinheiro ou dos valores
aplicados, confinado titularidade de um direito de compensao sobre o patrimnio
comum (que s satisfeito depois dos direitos de terceiros credores)
- Com a imposio do requisito da meno de providncia, o preceito visa proteger o
terceiro que beneficia de um crdito, hipotecrio ou no, garantido pelo patrimnio
comum o casal ou pela meao do cnjuge que no era titular do dinheiro ou dos valores
aplicados na aquisio (arts. 1695/1 e 1696/1 C. Civil), e que confiou legitimamente na
natureza comum do bem adquirido, devido regra geral aplicvel aos bens adquiridos
pelos cnjuges na constncia do matrimnio (art. 1724 b) C. Civil) e ao carcter no
directo da sub-rogao a que respeita o art. 1723 c) C. Civil
- Concluso: se no for afectado p interesse de terceiros, o bem adquirido ser prprio
- No caso de estar em risco a posio de terceiros, sem que nenhum deles tenha intervido
na escritura de rectificao, o bem adquirido ser comum, restando ao cnjuge o direito a
uma compensao sobre o patrimnio comum
IV.e)- Art. 1726/1 C. Civil dispe que os bens adquiridos em parte com o dinheiro ou
bens prprios de um dos cnjuges e noutra parte com bens comuns revestem a natureza
da mais valiosa das 2 aplicaes
- Art. 1726 C. Civil no resolve o problema da qualificao do bem que seja adquirido
em 50% com bens comuns e em 50 % com bens prprios: o bem ser comum, por fora
do art. 1724 b) C. Civil, beneficiando o cnjuge que contribuiu com bens prprios de
um crdito de compensao sobre o patrimnio comum, nos termos gerais
- Art. 1728/1 C. Civil a contrario e art. 1724 b) C. Civil: os frutos dos bens prprios
so bens comuns
- Art. 1728/2 C. Civil apresenta 4 exemplos de bens adquiridos por virtude da
titularidade de bens prprios, que no so tidos como frutos destes
V- Regime da Comunho Geral
- Vigora como regime convencional, a no ser nos casos em que seja aplicvel o art.
1720/1 ou 1699/2 C. Civil
- Vigora como regime supletivo, relativamente aos casamentos celebrados at 31 de
Maio de 1967 (DL n 47.244, de 25 de Novembro)
- As normas da comunho geral de bens esto previstas nos arts. 1722 a 1731 C. Civil e
so idnticas para o regime convencional e para o regime supletivo
- No regime da comunho geral de bens, o patrimnio comum constitudo por todos os
bens dos cnjuges que no sejam exceptuados por lei (art. 1732 C. Civil)
Art. 1733/1 C. Civil
Art. 1764/2 C. Civil
Art. 1757 C. Civil
126

Direito da Famlia

- Nos restantes aspectos, so aplicveis, com as necessrias adaptaes, as disposies


relativas comunho de adquiridos (art. 1734 C. Civil)
- Deste modo, em matria de composio das massas patrimoniais, o regime da
comunho geral de bens est subordinado tambm s regras doas arts. 1723, 1725,
1726, 1727 e 1728 C. Civil
VI- Regime da Separao
- Vigora como regime imperativo (art. 1720/1 C. Civil) ou convencional fora desses
casos e quando tenha sido adoptado pelos nubentes na conveno antenupcial
- As diferenas de regulamentao produzem-se no campo das doaes entre casados:
so vlidas no regime convencional, nulas no regime imperativo (art. 1762 C. Civil)
- No regime tpico da separao de bens, no h bens comuns: os bens pertencem a um
cnjuge, em propriedade exclusiva, ou a ambos, em compropriedade
- Art. 1736/1 C. Civil permite a estipulao convencional de clusulas de presuno
sobre a propriedade dos bens mveis
- Havendo bens que pertenam em compropriedade a ambos os cnjuges, qualquer um
deles pode pr termo comunho romana a todo o tempo, salvo se houver uma clusula
de indiviso (arts. 1412 r 1413 C. Civil)
- Art. 1735 C. Civil: cnjuges podem dispor livremente dos seus bens prprios
- Excepo: arts. 1682/3 a), 1682-A/2 e 1682-B C. Civil
- Nem mesmo no regime da separao existe uma total independncia patrimonial (os
cnjuges esto obrigados a um mnimo de comunho de vida patrimonia l)
VII- Regimes Atpicos
VII.a)- So aqueles que se demarcam, em algum aspecto, de um dos regimes previstos
no C. Civil
- Os regimes atpicos tm de ser fixados em conveno antenupcial que tanto pode ser
celebrado por escritura pblica como por declarao prestada perante o funcionrio do
registo civil (art. 1710 C. Civil), e esto submetidos s restries comuns ao princpio
da liberdade de estipulao em matria de regime de bens
VII.b)- Tendo sido fixado um regime atpico, sem que a conveno antenupcial resolva,
directamente ou por remisso, o problema da titularidade de todos os bens do casal,
aplicam-se, primeiro, as regra gerais sobre a interpretao dos negcios jurdicos (arts.
236 e 238 C. Civil) e, depois, as regras da comunho de adquiridos naquilo em que a
conveno for omissa
- No caso de alienao ou onerao de imvel, o consentimento conjugal s dispensado
se estiver em causa um imvel prprio cujos frutos sejam igualmente bens prprios
- No caso de repdio, o consentimento comum deixa de ser exigido se, por fora do
regime matrimonial adoptado, tanto os bens adquiridos por via sucessria como os
respectivos frutos forem tidos como bens prprios

127

Direito da Famlia
- No campo das dvidas, as normas que aludem especificamente a um regime tpico de
bens so analogicamente aplicveis aos regimes atpicos em que predomine a
componente do regime tpico que referido
23.2. A Modificao Superveniente do Regime de Bens
I- Princpio da Imutabilidade do Regime de Bens
- Art. 1714/1 C. Civil: depois da celebrao do casamento, no permitida a revogao
ou modificao da conveno antenupcial nem a alterao do regime de bens legalmente
fixado, a no ser nos casos previsto na lei
- Excepes: art. 1715/1 b). c) e d) C. Civil
- Porque o princpio visa a proteco de um cnjuge perante o outro, teria sido razovel
permitir a modificao consensual do regime de bens sempre que se verificasse
judicialmente no haver risco de prejuzo patrimonial para qualquer um deles
- Polmica: saber se o princpio da imutabilidade do regime de bens que foi consagrado
no direito portugus impede apenas a modificao dos critrios de composio das
massas patrimoniais dos cnjuges (Pereira Coelho e Guilherme Oliveira) ou tambm dos
negcios que acarretem transferncia de bens concretos de uma massa para outra
(Antunes Varela)
- Deve considerar-se que a imutabilidade no probe os negcios que afectem a
qualificao de bens concretos como comuns, como prprios de um cnjuge ou prprios
do outro (tais negcios so vlidos, na falta de disposio em contrrio)
II- A Simples Separao Judicial de Bens
- A simples separao judicial de bens tem por fundamento o perigo de um cnjuge
perder o que seu pela m administrao do outro cnjuge (art. 1767 C. Civil)
- Legitimidade: art. 1769 C. Civil
- Art. 1770 C. Civil, efeitos: sem prejuzo do disposto em matria de registo, o regime
matrimonial passa a ser o da separao, procedendo-se partilha do patrimnio comum
- A separao resultante mais estrita do que uma separao convencional ou imperativa
de bens
- O fundamento evitar a perda do que pertencia a um cnjuge por m administrao do
outro
- Com a simples separao judicial de bens, fica excluda a aplicao do art. 1678/2 e) e
f) C. Civil, mas no do art. 1678/2 g) C. Civil
- A simples separao judicial de bens irrevogvel (art. 1771 C. Civil), estatuio
compreensvel porque h a possibilidade de serem restaurados os poderes de
administrao do ru mediante contrato de mandato conjugal, que livremente revogvel
pelo mandante
III- Outros Casos de Separao de Bens na Vigncia da Sociedade Conjugal
- O art. 1715/1 d) C. Civil, alude a outros casos de separao superveniente de bens,
alm da simples separao judicial de bens e da separao de pessoas e bens

128

Direito da Famlia

A) Art. 108 C. Civil


B) Art. 115 C. Civil
C) Art. 825 CPC
D) Art. 141/1 b) CIRE

- Neste conjunto de 4 casos, observa-se a disciplina comum resultante do art. 1772 C.


Civil:
Mudana para o regime da separao
Admissibilidade da partilha do patrimnio comum
Irrevogabilidade da separao superveniente

23.3. A Administrao dos Bens do Casal

I- A Titularidade dos Poderes de Administrao


I.a)- O art. 1678 C. Civil fixa os poderes de administrao dos bens do casal que cabem
a cada um dos cnjuges
- Art. 1678 C. Civil
Regula inteiramente os actos de administrao que se no enquadrem na
categoria dos actos de disposio
Condiciona, em regra, a validade dos actos de alienao ou onerao dos bens
mveis do casal
Influi sobre a qualificao das dvidas dos cnjuges (arts. 1691/1 c) e 1692 a) e
b) C. Civil)
- Art. 1699/1 c) C. Civil leva Pereira Coelho e Guilherme de Oliveira a concluir pelo
carcter imperativo do art. 1678 C. Civil
- Art. 1678/2 g): concede aos cnjuges a faculdade de estipularem por mandato
revogvel uma qualquer regra de administrao, ainda que diversa da que resultaria de
todo o restante art. 1678 C. Civil
- prefervel falar de uma supletividade condicionada celebrao de um mandato
livremente revogvel (art. 1770 C. Civil)
- O que o legislador que proibir com o art. 1699/1 c) C. Civil, foi somente uma alterao
irrevogvel das regras da administrao previstas no art. 1678 C. Civil, dado as
estipulaes em conveno antenupcial estarem subordinadas ao princpio da
imutabilidade (art. 1714/1 C. Civil)
I.b)- Em teoria, so configurveis 4 sistemas de administrao dos bens comuns:
Entrega da administrao apenas a um dos cnjuges

129

Direito da Famlia
Confere separadamente a cada um dos cnjuges a administrao de uma certa
massa de bens
Obriga interveno de ambos os cnjuges para a prtica de actos sobre os bens
comuns (sistema de gesto de mo comum: administrao conjunta)
Permite que qualquer dos cnjuges sozinho pratique tais actos (sistema de gesto
por representao mtua; administrao disjunta)
- Art. 1678/3 C. Civil opta pelo 3 e 4 sistemas, em funo do critrio do tipo de
administrao: cada um dos cnjuges tem legitimidade para a prtica de actos de
administrao ordinria, mas os restantes actos s podem ser praticados com o
consentimento de ambos os cnjuges
- A legitimidade de um cnjuge para praticar sozinho actos de administrao
relativamente a bens comuns do casal depende, em princpio, da natureza do acto luz
de uma classificao que contrape a administrao ordinria extraordinria
- A administrao ordinria corresponde gesto normal (actos que, no alterando a
substncia da coisa, se destinam sua frutificao ou conservao)
- Os demais actos enquadrar-se-iam tendencialmente na categoria da administrao
extraordinria
- O que releva a normalidade ou no dos actos de gesto, avaliada com base em vrios
aspectos
Frequncia com que o acto tende, em geral, a ser praticado
Condies econmicas do casal em concreto
Grau de repercusso do acto na esfera jurdica dos cnjuges
- Para a prtica de um acto de administrao ordinria relativamente a bens comuns,
possvel que os 2 cnjuges, por desavena, conluio ou simples desconhecimento,
pratiquem actos incompatveis
- Para a prtica dos actos de administrao extraordinria, o desentendimento entre os
membros do casal pode impedir uma gesto patrimonial independente de interveno
judicial
- No caso de actos de administrao incompatveis, prevalecer o acto praticado em
primeiro lugar
- No caso de administrao extraordinria por um cnjuge sem o consentimento do
outro, o acto ser vlido somente se o cnjuge que praticar tiver obtido o suprimento
judicial desse consentimento (art. 1684/3 C. Civil) ou se tiver entrado na administrao
com conhecimento e sem oposio expressa do outro (aparncia de mandato)
I.c)- Excepes unicamente regra geral da administrao dos bens comuns
Administrao ordinria de uma participao social em sociedade comercial que
constitua bem comum cabe somente quele cnjuge que tenha celebrado o
contrato de sociedade (art. 8/2 e 3 CSC)
Art. 8 DL n248/86, de 25 de Agosto e art. 1678/2 a), b), c) e d) C. Civil
introduzem excepes mais profundas disciplina do art. 1678/3 C. Civil,

130

Direito da Famlia
conferindo a um dos cnjuges poderes exclusivos de administrao quer ordinria
quer extraordinria
- Estando marcada pelo princpio da intangibilidade da legtima, o art. 1678/2 d) C.
Civil no se aplica do legado em substituio da legtima, que assume a natureza de
legado testamentrio, cuja aceitao impede a aquisio da herana legal
- So administrados em exclusivo por um dos cnjuges os bens legados a ambos os
cnjuges com excluso da administrao do outro, se tiverem sido legados em
substituio da legtima desse outro cnjuge
I.d)- Art. 1678/2 e) C. Civil exprime a relevncia do interesse profissional no Direito
Matrimonial
- O legislador pretende assegurar ao cnjuge o livre uso dos seus instrumentos de
trabalho
O interesse profissional no um valor absoluto
Art. 1678/2 e) C. Civil no se aplica aos bens imveis
Incio da utilizao exclusiva por um cnjuge de um bem mvel que lhe no
pertena ou que lhe no pertena totalmente carece de autorizao do outro
cnjuge, que titular do bem prprio ou contitular do bem comum
- A passagem do bem de uma situao em que a administrao incumbe somente ao
outro cnjuge ou em que a administrao conjunta ou disjunta para um regime em que
a administrao cabe por inteiro ao cnjuge que o usar como instrumento de trabalho no
pode depender de uma atitude unilateral tomada por este (Pereira Coelho e Guilherme de
Oliveira): tem de resultar da celebrao de um acordo sobre a orientao da vida em
comum
- Estabelecimento como bem imvel
Pereira Coelho e Guilherme de Oliveira
Lei tende a subordinar o estabelecimento comercial ao regime dos
imveis e no ao dos bens mveis com carcter corpreo
Vasco Xavier
A administrao do estabelecimento comercial que seja bem comum do
casal cabe sempre exclusivamente ao cnjuge empresrio, afastando o art.
1677-D/3 C. Civil
- Art. 1678/2 f) C. Civil tem 2 pressupostos:
Impossibilidade de exerccio da administrao dos bens pelo outro cnjuge
Falta de procurao bastante para a administrao desses bens
- O impedimento do exerccio da administrao dos bens deve ter um carcter de
permanncia ou durabilidade que justifique a transferncia dos poderes
- Quando a impossibilidade seja meramente temporria ou eventual, aplica-se o art.
1679 C. Civil

131

Direito da Famlia
- Se a impossibilidade de exerccio da administrao pelo cnjuge decorrer da sano
prevista para a violao do art. 1604 a) C. Civil, aplica-se o art. 1649/2 C. Civil
- A ausncia em lugar remoto e ausncia em lugar no sabido: preciso que a no
presena por estar em lugar longnquo seja com certa permanncia que torna invivel ou
absurdamente dispendiosa e imprtica a administrao a tal distncia e que no permita,
portanto, esperar pelo regresso do ausente
- A ausncia em lugar no sabido trata-se de ausncia em sentido tcnico (art. 89/1 C.
Civil)
- Coloca-se o problema da conjugao do disposto no art. 1678/2 e) C. Civil, com a
previso do instituto da curadoria provisria
- Prof. Jorge Duarte Pinheiro: a instaurao da curadoria provisria afasta as regras
especficas da administrao dos bens do casal (confere maior proteco ao ausente
casado)
- Na hierarquia legal, a tutela do ausente prevalece sobre a eventual convenincia na
atribuio de poderes amplos de administrao ao cnjuge do ausente, tanto mais que a
existncia de procurao bastante suficiente para impedir tal atribuio
- O impedimento do exerccio da administrao por um cnjuge que legitima a
administrao pelo outro pode dever-se a outro motivo que no a ausncia em lugar
remoto ou no sabido (ex. cumprimento de pena de priso)
- Art. 1678/2 f) C. Civil: procurao bastante ser aquela que torna dispensvel a
transferncia, total ou parcial, de poderes de gesto para o outro cnjuge
- Aps simples separao judicial de bens inaplicado art. 1678/2 e) e f) C. Civil
- Ao contrrio de todas as alneas anteriores, o art. 1678/2 g) C. Civil no confere
necessariamente a um cnjuge poderes de administrao ordinria e extraordinria
Ao cnjuge mandatrio cabem os poderes que o outro lhe conferir atravs do
contrato de mandato (art. 1681/1 1 parte C. Civil)
No caso de mandato geral, esto apenas compreendidos os actos de administrao
ordinria (art. 1159/1 C. Civil)
- Art. 1678/2 g) C. Civil no obsta que as partes estipulem uma co-administrao sobre
um bem prprio
I.e)- A violao do disposto no art. 1604 a) C. Civil origina uma excepo ao princpio
da administrao intraconjugal dos bens do casal, subjacente a todos os nmeros do art.
1678 C. Civil
- At maioridade tais bem no podem ser administrados por nenhum dos cnjuges
(antes disso, e quanto aos mesmos bens, no ser invocvel nenhum dos preceitos
contidos no art. 1678 C. Civil)
II. Regime do Exerccio da Administrao Conjugal

II.a)- Art. 1681 C. Civil: regime especial de exerccio da administrao conjugal que
cobre 4 situaes
132

Direito da Famlia

Administrao ao abrigo do disposto no art. 1678/2 a) a f) C. Civil


Administrao fundada em mandato (art. 1678/2 g) C. Civil
Administrao fundada numa aparncia de mandato
Entrada na administrao de bens comuns ou bens prprios do outro cnjuge,
sem poderes e com oposio expressa do outro cnjuge

- Tambm possvel extrair uma disciplina para outras situaes


Administrao ao abrigo do disposto no art. 1678/1 e 3 C. Civil
Gesto dos respectivos bens prprios sem poderes, havendo oposio expressa do
cnjuge administrador
Prtica de actos de administrao sem poderes, no havendo conhecimento do
cnjuge administrador
II.b)- Art. 1681 C. Civil dispensa o cnjuge que administrar bens comuns ou bens
prprios do outro, da obrigao de prestao de contas e sujeita-o a responsabilidade
civil apenas no que toca aos danos resultantes da prtica de actos dolosos de gesto
- O tratamento de favor do cnjuge administrador justificado com o argumento da paz
familiar
- A soluo legal de imunidade relativa criticvel, por identificar denegao de tutela
com ausncia de conflitualidade
- Numa lgica de preveno de situaes de conflitualidade material, afigura-se ais
pertinente sujeitar expressamente cada um dos cnjuges a um dever de especial
diligncia no exerccio da administrao de bens comuns ou prprios do outro do que
determinar que ele no responde por actos negligentes
- Alguma jurisprudncia defende que a responsabilidade civil do cnjuge administrador
no abarca as omisses intencionais
- Apesar da letra do art. 1681/1 C. Civil, que fala apenas em actos praticados, esta
orientao inadmissvel:
Retira ao preceito boa parte da sua razo de ser (a hiptese de uma atitude
negativa deliberadamente prejudicial do cnjuge administrador mais frequente
do que a prtica efectiva de actos de administrao intencionalmente ruinosos)
No tem em conta o facto de uma possvel atitude abstencionista, tomada pelo
cnjuge administrador com o intuito de prejudicar o outro ou o casal, violar um
dever de agir, imposto pelo dever conjugal de cooperao, violao que, nos
termos gerais, atribui omisso o carcter de elemento constitutivo da obrigao
de indemnizar (art. 486 C. Civil
II.c)- Art. 1681/2 C. Civil: a administrao por um dos cnjuges dos bens comuns ou
prprios que se fundar num contrato de mandato celebrado entre eles est subordinada s
regras do mesmo
- Est submetido ao regime geral da responsabilidade civil obrigacional (arts. 798 e 799
C. Civil)
- Detecta-se uma discrepncia na regulamentao da garantia do exerccio regular da
administrao conjugal, que refora a necessidade de abolir a imunidade do cnjuge que
133

Direito da Famlia
administrar bens ao abrigo do disposto no art. 1678/2 C. Civil, actualmente concedida
pela lei em casos de conduta negligente
- As regras do mandato no so integralmente aplicveis ao mandato conjugal
- Art. 1161 d) e e) C. Civil: se no houver disposio em contrrio, tais obrigaes
vinculam o cnjuge que administrar em virtude de mandato s relativamente a actos
praticados durante os ltimos 5 anos, limitao temporal que se compreende no contexto
do ambiente normal de confiana entre os cnjuges mas que o acordo das partes no
pode ampliar
- Art. 1681/2 2 parte C. Civil: vlida unicamente a conveno que adopte um regime
mais prximo do que cabe ao mandatrio comum
- O mandato conjugal livremente revogvel devido proibio de estipulaes que
modifiquem de modo irreversvel as regras sobre administrao dos bens do casal (art.
1699/1 c) C. Civil)
- Atendendo ao dever de cooperao que vincula reciprocamente as partes o contrato
presume-se gratuito, mesmo que tenha por objecto actos que o mandatrio pratique por
profisso, o que no se harmoniza inteiramente com o disposto no art. 1158/1 C. Civil
- Pereira Coelho e Guilherme Oliveira excluem a onerosidade do mandato, estendendo a
proibio legal da compra e venda entre cnjuges, no separados de pessoas e bens, aos
restantes contratos onerosos (todavia a restrio liberdade contratual consagrada pelos
art. 1714/2 C. Civil, apresenta carcter excepcional, o que obsta a uma extenso
analgica)
- Mandato conjugal s releva enquanto tal desde que seja reduzido a escrito (ao
enquadrar a prtica de actos de gesto sem mandato escrito no plano da administrao
conjugal de facto, o art. 1681/3 C. Civil, exige de modo indirecto que o mandato
conjugal assuma forma escrita)
II.d)- Art. 1681/3 1 parte C. Civil: a administrao exercida por um cnjuge que age
sem poderes legais ou contratuais para o efeito, mas com o conhecimento e sem oposio
expressa do outro cnjuge, est subordinada ao regime da administrao conjugal
fundada num contrato de mandato
- No corresponde a um mandato tcito, porque tem lugar apesar do silncio ou at da
oposio tcita do outro cnjuge
- uma manifestao especfica da tutela da confiana de terceiro na legitimidade do
cnjuge que praticar actos de gesto, confiana que protegida em virtude de no haver
oposio expressa, cognoscvel, do outro cnjuge, e de o homem comum presumir que a
aco de um cnjuge se baseia num acordo realizado entre ambos os membros do casal
- administrao conjugal fundada na aparncia de um mandato so aplicveis as regras
da administrao conjugal fundada num contrato de mandato, nomeadamente as que se
referem responsabilidade civil, prestao de contas, entrega do saldo e extenso
dos poderes de gesto
- A legitimidade do mandatrio aparente est confinada ao permetro da administrao
ordinria, salvo prova de que o conhecimento e a falta de oposio expressa do outro
cnjuge tambm compreendem o incio da actividade gestria extraordinria

134

Direito da Famlia
- Rui Atade reconhece ao cnjuge que administrar bens com base na aparncia de um
mandato poderes de administrao ordinria e extraordinria, por considerar que outra
soluo penalizaria terceiros com nus investigatrios muito para alm da diligncia
exigvel
II.e)- ilegtima a actuao do cnjuge que entrar na administrao dos bens prprios do
outro ou de bens comuns cuja gesto lhes no caiba, com oposio directa do outro
cnjuge
- Art. 1681/3 2 parte C. Civil: o cnjuge administrador responde como possuidor de m
f
Tem de indemnizar o outro cnjuge pela perda ou deteriorao dos bens
administrados, ainda que no tenha agido culposamente (art. 1269 a contrario C.
Civil)
Tem de indemnizar o outro cnjuge pelo valor dos frutos que deixou de obter por
culpa sua e que um proprietrio diligente teria obtido (art. 1271 C. Civil)
II.f)- O cnjuge que administrar bens ao abrigo do disposto no art. 1678/1 e 3 C. Civil
no est isento de responsabilidade civil
- Por igualdade de razo com as hipteses de administrao ao abrigo do art. 1678/2 a) a
f) C. Civil, sujeita disciplina do art. 1681/1 C. Civil, a constituio da obrigao de
indemnizar exige sempre a existncia de dolo da parte do cnjuge que tenha a
administrao por forado art. 1678/1 ou 3 C. Civil
- O cnjuge que entrar na administrao de bens prprios cuja gesto cabia ao outro
cnjuge, por os utilizar exclusivamente como instrumento de trabalho (art. 1678/1 e) C.
Civil), quando se verifique a oposio expressa deste ltimo e no haja fundamento para
a revogao unilateral do acordo sobre a afectao dos bens, incorre em responsabilidade
civil pelos danos causados, nos termos gerais
- O cnjuge que praticar actos de administrao, sem poderes e sem o conhecimento do
cnjuge a quem competia a administrao incorre em responsabilidade civil pelos danos
causados, nos termos gerais (se a aco do cnjuge preencher os requisitos da gesto de
negcios, geral ou conjugal, h que observar o que se estabelece no art. 466 C. Civil
II.g)- Art. 1678 C. Civil omisso quanto validade dos actos de administrao que, no
constituindo simultaneamente actos de disposio, violem as regras legais sobre a
legitimidade para administrar
- Aos actos de simples administrao praticados sem legitimidade para o efeito
analogicamente aplicvel a disciplina estabelecida pelo art. 187 C. Civil: todos sero
anulveis (nos termos do art. 1687/1 a 3 C. Civil), com excepo daqueles que
respeitem a bens prprios do outro cnjuge, que sero nulos (art. 1687/4 C. Civil)
- Antunes Varela: acto praticado pelo cnjuge no administrador ser nulo e no apenas
anulvel, no caso de se no verificar algum dos pressupostos que legitimam a adopo de
providncias administrativas
- Jorge Duarte Pinheiro: art. 1687 C. Civil indica que a categoria da nulidade
reservada para os actos de um cnjuge que interfiram na esfera patrimonial exclusiva do
135

Direito da Famlia
outro; alm de que parece demasiado violenta a soluo da nulidade dos actos de pura e
simples administrao praticados sem legitimidade, em especial se os actos incidirem
sobre os bens prprios do cnjuge agente
III- Providncias Administrativas
- O cnjuge que no tem a administrao dos bens pode tomar medidas de carcter
administrativo relativamente aos mesmos, enquanto gestor de negcios (atys. 464 ss. ou
1679 C. Civil)
- Art. 1679 C. Civil: figura da gesto de negcios das relaes patrimoniais dos
cnjuges
- No plano dos pressupostos, a gesto de negcios conjugal demarca-se quer da
administrao fundada no art. 1678/2 f) C. Civil, quer da gesto de negcios geral:
Gesto de negcios conjugal exige que o outro cnjuge esteja impossibilitado de
exercer a administrao (a impossibilidade em questo no art. 1679 C. Civil
temporria, eventual ou transitria)
As providncias administrativas da gesto conjugal s podem ser tomadas se os
retardamentos destas puderem resultar prejuzos (art. 1679 C. Civil destina-se
apenas a evitar que o dono do negcio sofra prejuzos)
- No plano dos efeitos, a gesto de negcios conjugal tem uma configurao prpria:
Cnjuge que administrar bens ao abrigo do art. 1678/2 f) C. Civil, no
obrigado a prestar contas da sua administrao e s responde pelos actos
intencionalmente praticados em prejuzo do casal ou do outro cnjuge, mas
aquela obrigao recai j sobre o gestor conjugal, que, alm disso, incorre em
responsabilidade civil pela prtica de actos meramente culposos (arts. 465 c),
466/1 e 1681/1 e 3 2 parte C. Civil)
Gesto conjugal pode ser representativa ou no
No caso de gesto conjugal representativa, o art. 1679 C. Civil aponta para a
produo de efeitos das providncias administrativas na esfera jurdica do
cnjuge dono do negcio, independentemente de uma manifestao de vontade
subsequente deste
O negcio celebrado pelo outro cnjuge em seu nome vincula-o ainda que no
tenha havido ratificao
Se a gesto conjugal no for representativa, a responsabilizao do cnjuge que
dono do negcio por uma dvida decorrente da adopo de providncias
administrativas pode ocorrer mesmo que ele no tenha assumido a dvida
IV- Contas Bancrias Singulares
IV.a)- Art. 1680 C. Civil: um cnjuge pode constituir e movimentar livremente contas
singulares
- Fundamento:
Reconhecer a cada um dos cnjuges um direito da liberdade contratual especfica

136

Direito da Famlia
Facilitar o comrcio bancrio, dispensando o Banco do nus de averiguar se a
constituio e a movimentao da conta se ajustam s regras patrimoniais do
casamento
- Art. 1680 C. Civil consagra uma regra de administrao, no interferindo no domnio
da titularidade dos bens
- Se for depositado dinheiro comum, o depsito no contribui ao crdito de restituio,
que assiste ao titular nominal da conta perante o Banco a natureza de bem prprio
- Art. 1680 C. Civil significar que os eventuais desvios s regras conjugais de
administrao e disposio, consubstanciados atravs do mecanismo de uma conta
bancria, tero um relevo circunscrito esfera interna dos cnjuges
- As regras jusfamiliares gerais prevalecem se o Banco agiu com m f psicolgica
- As regras jusfamiliares gerais prevalecem tambm se um cnjuge alegar que o saldo
existente resulta do depsito de fundos cuja administrao lhe competia e no ao titular
da conta
- A oponibilidade das regras patrimoniais do casamento depender, nestes casos, do
recurso via judicial, pois os art. 1680 C. Civil parece obrigar os Bancos a no
reconhecerem, em princpio, outra legitimidade quanto s contas singulares que no a
dos respectivos titulares
IV.b)- Cada um dos cnjuges obrigado, nos termos gerais, a informar o outro acerca da
existncia da conta singular, do seu saldo e dos seus movimentos, e a apresentar os
correspondentes documentos (arts. 573 e 575 C. Civil)
- Contudo, a eficcia da obrigao de informao e de apresentao de documentos est
muito condicionada pela cooperao que o titular nominal da conta se mostra disposto a
prestar
- Art. 78 RGICSF sujeita as instituies de crdito a um dever de sigilo sobre factos ou
elementos atinentes s relaes da instituio com os seus clientes, sigilo que abarca os
nomes dos clientes, as contas de depsito e seus movimentos e outra operaes bancrias
- Como o art. 79 RGICSF consagra um sistema fechado de excepes ao dever de
segredo bancrio, h a tentao de pensar que os bancos podem e devem at negar-se a
revelar factos ou elementos acerca da conta singular que sejam requeridas pelo cnjuge
do titular nominal, com o fundamento de que a informao s pode ser prestada
mediante autorizao do cliente, que seria apenas a pessoa em nome da qual est a conta,
ou quando seja aplicvel uma disposio que expressamente limite o dever de segredo
- A jurisprudncia superior no se tem conformado com este pensamento, e tem seguido
os mais variados caminhos para conjugar a disciplina do sigilo bancrio com o Direito da
Famlia
Sugesto de que o sigilo irrelevante quando possa funcionar como instrumento
de fraude lei
Utilizao do arrolamento das contas bancrias
Utilizao do suprimento do consentimento conjugal

137

Direito da Famlia
Ideia de que o cnjuge do titular nominal da conta, casado num regime de
comunho, um cliente para efeitos de dispensa de sigilo bancrio (Prof. Jorge
Duarte Pinheiro defende este argumento)
- Mostrando-se duvidosa coincidncia entre a titularidade nominal da conta e a
titularidade efectiva do saldo, o Banco tem de prestar informaes ao cnjuge titular
nominal da conta singular
- At prova em contrrio, o cnjuge cliente do Banco em sentido material e no
terceiro: ele beneficia de uma presuno de contitularidade dos bens mveis, vigente
quer nos regimes de comunho quer, normalmente, no regime da separao de bens (arts.
1725, 1734 e 1736/2 C. Civil)
23.4. Disposio dos Bens do Casal
I- Distines Prvias
II- Poderes de Disposio em Vida Sobre a Generalidade dos Bens Mveis
II.a)- Art. 1682 C. Civil
- Conceito de onerao do art. 1682 C. Civil: no se circunscreve constituio de
direitos reais de gozo menores ou de direitos reais de garantia, inclui todas as situaes
que acarretem uma limitao das faculdades associadas titularidade de um direito
preexistente
- Excepo ao regime do art. 1682 C. Civil: universalidade de direitos que constitui o
estabelecimento comercial (art. 1682-A C. Civil)
- A alienao ou onerao dos elementos materiais que compe o estabelecimento
efectuada sem prejudicar a aptido funcional do mesmo continuam submetidas ao regime
do art. 1682 C. Civil
II.b)- Regra geral em matria de disposio de bens mveis (art. 1682/1 e 2 C. Civil):
legitimidade para dispor tende a coincidir com a legitimidade para administrar
II.c)- Art. 1682/2 C. Civil no refere o art. 1678/2 g) C. Civil, porque os poderes de
disposio que cabem ao cnjuge mandatrio sero os que constam do contrato de
mandato (art. 1681/2 1 parte C. Civil)
- Na ausncia de especificao, o mandatrio apenas poder realizar actos de disposio
que no ultrapassem a esfera da administrao ordinria
II.d)- Art. 1682/3 C. Civil: excepes ao princpio da coincidncia do mbito dos
poderes de disposio com o dos poderes de administrao
- Art. 1682/3 a) C. Civil, destina-se a evitar que as condies materiais de vida no lar
conjugal sejam alteradas por acto unilateral de um dos cnjuges

138

Direito da Famlia
- Cabem no preceito os bens mveis que desempenhem algum papel na habitao
familiar: o bem tem que se encontrar na casa de morada da famlia e tem de estar ao
servio de, pelo menos, um dos membros do agregado familiar que a residem (no
forosamente a um dos cnjuges)
II.e)- A alienao ou onerao dos mveis mencionados no art. 1682/3 a) C. Civil,
carece do consentimento de ambos os cnjuges, ainda que se trate de acto de
administrao ordinria
II.f)- Apesar de ser vlido, o acto de disposio traduz um empobrecimento do
patrimnio comum, que se produz sem que tenha havido acordo do outro cnjuge
- Por isso, ser abatida metade do valor dos bens alienados ou da diminuio do valor
dos bens onerados na meao do cnjuge disponente, salvo se se tratar de doao
remuneratria ou de donativo conforme aos usos sociais (art. 1682/4 C. Civil)
III- Poderes de Disposio em Vida Sobre a Generalidade dos Bens Imveis e Sobre o
Estabelecimento Comercial
III.a)- Art. 1682-A C. Civil: abstrai-se das regras sobre administrao dos bens do casal
e no distingue consoante o bem seja prprio ou comum
- Para efeitos de disposio do estabelecimento comercial e de todos os imveis, com
excepo da casa de morada da famlia, exigido o consentimento de ambos os cnjuges
a no ser que entre eles vigore o regime da separao de bens
- Justificao: natureza que assumem os frutos de bens prprios, que so comuns (arts.
1724 b), 1728/1 a contrario e 1733/2 C. Civil)
- Art. 1628-A C. Civil procura evitar a perda ou limitao da fonte de benefcios
presumivelmente apreciveis que, uma vez existentes, ingressam no patrimnio comum
III.b)- A simples promessa de disposio de imveis ou de estabelecimento comercial
no carece de consentimento, no suscitando dvidas a validade do contrato-promessa,
sem eficcia real, atravs do qual apenas um cnjuge se tenha vinculado a vender um
imvel prprio ou comum, seja qual for o regime matrimonial de bens
- No esto sujeitos ao art. 1682-A/1 C. Civil, os actos de disposio de bens que no
pertencem nem ao patrimnio prprio nem ao patrimnio comum dos cnjuges (ex.
alienaes realizadas pelo cnjuge titular de um sociedade comercial de construo e
venda de imveis)
- incerto que se dispense o consentimento conjugal na hiptese de exerccio directo da
actividade empresarial
IV- Poderes de Disposio Sobre a Casa de Morada da Famlia
IV.a)- A casa de morada da famlia um bem imvel com uma especial dignidade
(espao privilegiado de realizao da comunho conjugal

139

Direito da Famlia
- Em qualquer regime de bens, a disposio da casa de morada da famlia carece do
consentimento de ambos os cnjuges (art. 1682-A/2 C. Civil)
- Se o imvel em que foi fixada a residncia da famlia no pertencer aos cnjuges, mas a
terceiro, que o arrendou a um dos cnjuges, a disposio da posio jurdica de
arrendatrio da casa de morada da famlia depende sempre do consentimento conjugal
(art. 1682-B C. Civil)
IV.b)- A qualificao de um imvel como casa de morada da famlia resulta do acordo,
expresso ou tcito, dos cnjuges ou de deciso judicial, nos termos do art. 1673 C. Civil
- No h casa de morada da famlia, no caso de separao de pessoas e bens, porque os
cnjuges no esto reciprocamente vinculados ao dever de coabitao (art. 1795- A C.
Civil)
V- Poderes de Disposio em Vida Quanto ao Direito de Aceitar ou Rejeitar
Aquisies a Ttulo Gratuito
- Um cnjuge no carece do consentimento do outro para aceitar doaes, heranas e
legados (art. 1683/1 C. Civil)
- Nos regimes de comunho, o assentimento do cnjuge do sucessvel que pretenda
repudiar indispensvel (art. 1683/2 C. Civil), ainda que os bens objecto da sucesso
nunca viessem a ingressar no patrimnio comum (considerao da natureza comum dos
frutos dos bens prprios)
- Todavia, no se exige o assentimento do cnjuge daquele que deseje rejeitar um
proposta de doao, inter vivos ou mortis causa
VI- Consentimento Conjugal
- Enquanto condio de validade, opera no plano dos actos de administrao (art. 1678/3
C. Civil) e de disposio lato sensu (arts. 1682/1 e 3, 1682-A, 1682-B e 1683/2 C.
Civil)
- Enquanto condio de responsabilizao patrimonial de um cnjuge, revela-se no
domnio das disposies a ttulo gratuito de mveis comuns e das dvidas (arts. 1691/1
a) e 1692 a) C. Civil)
- O consentimento s adquire relevncia legal se for especialmente conferido para cada
acto, atravs da forma exigida para a procurao (art. 1684/1 e 2 C. Civil)
- O consentimento pode ser judicialmente suprido, havendo injusta recusa, ou
impossibilidade, por qualquer causa, de o prestar (art. 1684/3 C. Civil)
- Segue um processo especial (arts. 1425 e 1426 C. Civil)
- Apenas o consentimento que constitua condio de validade da prtica de um acto
susceptvel de suprimento
VII- Legitimidades Conjugais
VII.a)- Art. 1687 C. Civil

140

Direito da Famlia
VII.b)- Art. 1687 C. Civil no se refere a todos os actos patrimoniais inter vivos que
violem disposies legais
- Nada estatui sobre os actos de administrao de bens que, no constituindo
simultaneamente actos de disposio, violem as regras legais sobre a legitimidade para
administrar (e que, obviamente, no sejam lcitos luz da figura geral da gesto de
negcios ou da previso que permitem a um cnjuge tomar providncias administrativas)
- Nada estatui sobre os actos de disposio de bens mveis praticados por um cnjuge
que nem sequer tinha poderes para os administrar (art. 1682/2 C. Civil) ou que excedam
os poderes conferidos por mandato ao cnjuge administrador
- Aos actos no previstos analogicamente aplicvel a disciplina estabelecida pelo art.
1687 C. Civil
VIII- Poderes de Disposio por Morte
- Art 1685 C. Civil: cada um dos cnjuges tem o direito de dispor livremente por acto
mortis causa dos seus bens prprios e da sua meao no patrimnio comum
- No que respeita ao patrimnio comum, a plena liberdade de disposio mortis causa
limita-se metade ideal que cabe a cada cnjuge
- A liberalidade mortis causa que tenha por objecto coisa certa e determinada do
patrimnio comum vale precisamente com esse objecto s nos casos indicados pelo art.
1685/3 C. Civil

24. Efeitos do Casamento no Campo do Passivo P atrimonial


24.1. Legitimidade dos Cnjuges Para Contrair Dvidas
- Qualquer um dos cnjuges tem legitimidade para contrair dvidas sem o consentimento
do outro (art. 1690/1 C. Civil)
24.2. Responsabilidades dos Cnjuges Pelas Dvidas
I- Dvida contrada por um cnjuge responsabiliza tambm o outro (dvida comunicvel
que pode existir ainda que os cnjuges estejam casados no regime de separao de bens)
- A dvida que s responsabiliza o cnjuge diz-se incomunicvel
II- A determinao da responsabilidade dos cnjuges pelas dvidas , por vezes,
condicionada pelo momento em que foram contradas (art. 1691/1 c) C. Civil)
- Art. 1690/2 C. Civil: para efeitos de responsabilizao dos cnjuges, as dvidas tm a
data do facto que lhes deu origem
III- Art. 1691 C. Civil contm um elenco geral de dvidas comunicveis

141

Direito da Famlia
- Art. 1691 C. Civil no alude s dvidas que onerem bens comuns, nos termos do art.
1694/1 C. Civil
- Encargos da vida familiar abrange todas as necessidades dos cnjuges, filhos, outros
parentes (ou afins) a cargo dos cnjuges, ditadas pelo padro de vida do agregado
familiar
- A dvida deve ter sido contrada para ocorrer aos encargos normais da vida familiar
- A normalidade aferida pelo critrio do valor
- A dvida tem de ser pequena, relativamente ao padro de vida do casal, podendo ser ou
no corrente ou peridica
- A aplicao do art. 1691/1 c) C. Civil tem como pressupostos

Dvida contrada na constncia do casamento

Dvida contrada pelo cnjuge administrador e nos limites dos seus poderes de
administrao (art. 1678 C. Civil)

Dvida contrada em proveito comum do casal


- Uma dvida contrada em proveito comum

Quando o cnjuge que a contraiu pretendia obter em benefcio conjunto para o


casal (material ou imaterial)

Que esse benefcio fosse provvel, de acordo com as regras da experincia, no


momento em que a dvida foi contrada
- Entende-se maioritariamente que o proveito comum em questo tem de ser directo
IV- Art. 1692 C. Civil: elenco geral das dvidas incomunicveis
- Remete para uma disposio legal especial sem chegar a consagrar um elenco completo
de dvidas incomunicveis (falta referncia ao art. 1693/1 C. Civil)
V- Dvidas que Oneram Aquisies a Ttulo Gratuito ou que Oneram Bens Certos e
Determinados
V.a)- As dvidas que oneram aquisies a ttulo gratuito so da exclusiva
responsabilidade do cnjuge aceitante, a no ser que, por fora do regime de bens
adoptado, os bens adquiridos ingressem no patrimnio comum, hiptese em que aquelas
dvidas sero da responsabilidade de ambos os cnjuges (art. 1693 C. Civil)
- A estatuio da responsabilidade exclusiva do cnjuge aceitante no condicionada
pelo facto de a aceitao ter sido ou no efectuada com o consentimento do outro
- A comunicabilidade das dvidas que oneram aquisies a ttulo gratuito no impede o
direito que tem o cnjuge de impugnar o cumprimento das dvidas com o fundamento de
que o valor dos bens no suficiente para a liquidao das mesmas
V.b)- Para efeitos do art. 1693 C. Civil, dvidas que oneram aquisies a ttulo gratuito
so aquelas que esto em ligao estreita com os bens adquiridos a ttulo gratuito (ex.
encargos da herana art. 2068 C. Civil dvidas que resultam de um encargo modal aposto a
uma doao ou a um legado)

142

Direito da Famlia
V.c)- Art. 1694 C. Civil fixa a responsabilidade dos cnjuges pelas dvidas que oneram bens
certos e determinados
- Art. 1694 C. Civil no adopta um sentido tcnico do termo onerao
- Art. 1694/1 C. Civil visa a tutela de um credor que no beneficiava uma garantia especial
- Mas, abstraindo do caso descrito, para haver onerao, indispensvel uma ligao estreita
entre o bem e a dvida, sob pena de os arts. 1691 e 1692 C. Civil ficarem quase totalmente
privados de sentido
- No basta que um bem tenha sido comprado sem que tenha sido feito o pagamento do
respectivo preo
V.d)- Art. 1694/2 C. Civil tem especialmente em vista dvidas de imposto sobre o rendimento de
bens
V.e)- Concurso Aparente de Normas
- A regulamentao dos arts. 1693 e 1694 C. Civil especial relativamente dos arts. 1691 e
1692 C. Civil (se se esquecer o que vem disposto no art. 1691/1 e) C. Civil e no art. 1692 c) C.
Civil)

Regime das dvidas dos cnjuges (perante terceiros) animado pelo valor da
tutela de terceiros, a par do valor da justia interna do casal, e a disciplina dos arts. 1693 e
1694 C. Civil protege melhor os credores de dvidas que tm uma ligao estreita com
certos bens (a tais credores interessa a satisfao preferencial do seu crdito custa do
bem onerado)

Na falta de uma hierarquizao que lhe fosse favorvel, os arts. 1693 e 1694
C. Civil dificilmente teriam algum sentido til

24.3. Bens que Respondem Pelas Dvidas dos Cnjuges


I- Bens que Respondem Pelas Dvidas dos Cnjuges
I.a)- Art. 1695/1 C. Civil: responsabilidade subsidiria dos bens prprios de qualquer
dos cnjuges, segundo um esquema de solidariedade
- Art. 1695 C. Civil demarca-se da regra geral de Direito das Obrigaes, que a da
responsabilidade conjunta ou parciria por dvidas que recaem sobre vrias pessoas (art.
513 C. Civil)
- A responsabilidade pelas dvidas comunicveis justamente parciria no regime da
separao de bens
- Art. 1695/2 C. Civil: patrimnio prprio de cada cnjuge responde pela parte da dvida
que lhe incumbe (normalmente 50%)
II- Bens que Respondem por Dvidas Incomunicveis
- Respondem os bens prprios do cnjuge e, subsidiariamente, a sua meao nos bens
comuns (art. 1696/1 C. Civil)
- Certos bens comuns podem responder com os bens prprios do cnjuge devedor, a
ttulo principal, nos termos comuns (art. 1696/2 C. Civil)
- A meao, que responde subsidiariamente, nunca penhorada ou vendida para
pagamento de dvidas (art. 825 CPC)

143

Direito da Famlia

III- O regime das dvidas indisponvel, pelo que no so vlidas as estipulaes entre
terceiros e os cnjuges que, contra o disposto nos arts. 1695 e 1696 C. Civil, excluam a
responsabilidade subsidiria de bens ou substituam a responsabilidade parciria pela
solidria
- A violao do impedimento no art. 1604 a) C. Civil isenta certos bens de
responsabilidade pelas dvidas dos cnjuges (art. 1649/2 2 parte C. Civil)
24.4. Compensaes Devidas Pelo Pagamento das Dvidas do Casal
I- A compensao o meio de prestao de contas da transferncia de valores entre os
patrimnios do casal
- Aparece como um crdito de um patrimnio comum perante o patrimnio prprio de
um dos cnjuges, de um patrimnio prprio de um dos cnjuges perante o patrimnio
comum ou de um patrimnio de um cnjuge perante o patrimnio do outro
- Art. 1697 C. Civil disciplina as compensaes, impondo regras destinadas a repor a
justia patrimonial interna do casal, eventualmente atingida pelo resultado da aplicao
dos arts. 1695 e 1696 C. Civil
II- Quando por dvidas comunicveis tenham respondido os bens de um s deles, este
torna-se credor do outro pelo que haja satisfeito, alm do que lhe cabia pagar (art.
1697/1 1 parte C. Civil)
- H um crdito do patrimnio do cnjuge que satisfez a sua dvida, que ser pago pela
meao do outro cnjuge no patrimnio comum e, a ttulo subsidirio, pelo patrimnio
prprio do cnjuge obrigado compensao (art. 1689/3 C. Civil)
- O crdito de compensao por causa do pagamento de dvidas que responsabilizam
ambos os cnjuges s exigvel no momento da partilha dos bens do casal, a no ser que
vigore o regime da separao (art. 1697/1 2 parte C. Civil)
III- Quando por dvidas incomunicveis tenham respondido os bens comuns indicados
no art. 1696/2 C. Civil, surge um crdito do patrimnio comum perante o patrimnio do
cnjuge devedor, a tomar em conta no momento da partilha (art. 1697/2 C. Civil)
IV- A lei no prev expressamente a actualizao do crdito de compensao,
momento da partilha, o que representa uma lacuna, a integrar por aplicao analgica
que estatudo no art. 2029/3 C. Civil, para as tornas devidas na partilha em vidam e
art. 2109/3 C. Civil, para as doaes sujeitas a colao
- Isto , a compensao deve actualizar-se com base no ndice de preos (art. 551
Civil)
25. A Partilha dos Bens Comuns do Casal

144

no
do
no
C.

Direito da Famlia
25.1. Noo e Pressupostos
- A partilha o acto pelo qual se pe termo indiviso de um patrimnio, visando a
atribuio definitiva aos cnjuges aos bens comuns, atravs do preenchimento das
respectivas meaes
- Duas ordens de pressupostos
Existncia de bens comuns
Cessao das relaes patrimoniais entre os cnjuges ou separao superveniente
de bens
II.a)- S h partilha se houver bens comuns
- Bens em compropriedade no so objecto de partilha, mas sim a diviso (de coisa
comum)
II.b)- Art. 1689/1 C. Civil: a partilha exige a cessao das relaes patrimoniais entre os
cnjuges
- cessao das relaes patrimoniais corresponde a dissoluo do casamento, a
declarao de nulidade ou anulao do casamento e a separao de pessoas e bens
A dissoluo ocorre por:
Morte de um cnjuge
Divrcio
Segundo casamento do cnjuge do ausente, celebrado aps a declarao de morte
presumida do ausente
Mudana de sexo de um dos cnjuges
Na hiptese de casamento catlico, dispensa do casamento rato e no consumad
- dissoluo por morte e ausncia na fase da morte presumida determinam partilhas
sucessria e familiar
- Na declarao de nulidade ou anulao do casamento, as estipulaes das partes em
matria de regime de bens ou com relevo particional feitas na conveno dos cnjuges
estejam de boa f ou que essas estipulaes sejam invocadas pelo cnjuge de boa f
II.c)- Separao superveniente de bens
- No havendo cessao de relaes patrimoniais entre os cnjuges, pode ocorrer a
partilha nestes casos
25.2. O Contrato-Promessa da Partilha e a Partilha, Antes da Cessao
das Relaes Patrimoniais dos Cnjuges ou da Separao
Superveniente de Bens
I- A partilha modifica o estatuto dos bens, tornando prprios bens que antes eram
comuns

145

Direito da Famlia

II- Predomina, actualmente, quer na doutrina como na jurisprudncia, a tese da validade


da partilha e do contrato-promessa de partilha (antes da cessao das relaes
patrimoniais dos cnjuges ou da separao superveniente de bens)
- A validade da partilha e do contrato-promessa de partilha, subordinados condio
suspensiva da procedncia de um divrcio, como argumento de que tais actos no violam
o princpios da imutabilidade do regime de bens, porque, antes do trnsito em julgado da
sentena do divrcio, os bens comuns do casal continuam a ser comuns
III- Trata-se de uma viso algo formal do princpio da imutabilidade
- Art. 1714 C. Civil destina-se a proteger o cnjuge de um eventual ascendente
psicolgico do outro
- Dentro desta lgica, a imutabilidade no impede apenas a partilha do patrimnio
comum que produza efeitos na constncia do matrimnio
- Afasta tambm a vinculatividade de qualquer acordo relativo a essa partilha, realizado
entre os cnjuges numa altura em que vivem em comum
- O princpio da imutabilidade no justifica a proibio da celebrao de partilha sob
condio suspensiva ou de contrato-promessa, aps a ruptura da vida em comum entre os
cnjuges, nomeadamente na pendncia da aco de divrcio
- Se certo que a instaurao de uma aco de divrcio afasta a ideia de uma ligao
prxima entre os cnjuges que permitiria a uma deles influenciar decisivamente a
actuao negocial do outro, por outro lado, no se pode ignorar a presena de eventuais
obstculos ao exerccio livre e esclarecido da vontade das partes no momento da ruptura
da vida em comum
- Em algumas hipteses, um acordo qualquer formalizado unicamente porque umas das
partes qus esquecer o mais depressa possvel tudo o que se passou
- Noutras hipteses, um cnjuge apenas participa numa determinada partilha sob
condio suspensiva, ou num dado contrato-promessa de partilha de bens comuns, para
assegurar a colaborao do outro cnjuge no processo de divrcio por mtuo
consentimento
- Acordos patrimoniais que devem acompanhar o requerimento do divrcio por mtuo
consentimento esto sujeitos a homologao e no relevam se no acautelarem
suficientemente os interesses de um dos cnjuges ou dos filhos (art. 1778 C. Civil)
- H uma suspeio da lei relativamente equidade das estipulaes dos cnjuges, que
recomenda a excluso da validade dos acordos para os quais a lei no consagre a
possibilidade e a necessidade de um controle externo da conformidade do respectivo
contedo com o interesse de cada um dos cnjuges

25.3. A Situao dos Bens no Perodo Que Decorre Entre a Cessao das
Relaes Patrimoniais dos Cnjuges, Ou Separao Superveniente de
Bens, e a Partilha

146

Direito da Famlia
- Enquanto no ocorrer a partilha, os bens que antes integravam o patrimnio comum
continuaro em contitularidade, mas a contitularidade no ser j a da mo comum
- Se se atribuir a esta contitularidade a natureza de compropriedade, sero aplicadas
regras de compropriedade, entre o fim da comunho conjugal patrimonial e a partilha;
caso contrrio, regras da indiviso hereditria
- A natureza da nota contitularidade aproxima-se da da indiviso hereditria: a cessao
da indiviso entre os cnjuges faz-se tambm atravs de partilha e h uma certa
autonomia patrimonial
- Na fase que precede a partilha, a alienao da chamada meao do cnjuge seguir o
regime da alienao de quota herana (arts. 2124 ss C. Civil) e no da alienao da
quota em compropriedade (art. 1408/3 C. Civil)
25.4. Formas de Partilha
- A partilha pode fazer-se extrajudicialmente, se houver acordo dos cnjuges, ou
mediante processo de inventrio, na falta de acordo ou por imposio da lei
- A partilha extrajudicial de patrimnio comum que no compreenda bens imveis no
est sujeita observncia de uma forma especial (art. 219 C. Civil)
- A partilha extrajudicial de bens do casal de que faam parte coisas imveis pode ser
feita por escritura pblica, por documento particular autenticado (art. 22 f) DL n
116/2008, de 4 de Julho) ou no mbito do processo de divrcio por mtuo consentimento
(art. 272-A/1 e 2 CRC)
- O acordo de partilha do patrimnio comum alcanado pelos cnjuges no mbito do
processo de divrcio ou separao de pessoas e bens, por mtuo consentimento produz
efeitos uma vez homologado pela deciso que decreta o divrcio ou a separao (art.
272-A/3 CRC)
- Inventrio para partilha de bens comuns (arts. 1404 - 1406 CPC)
25.5. As Operaes da Partilha
I- A partilha desdobra-se em 3 operaes:
Clculo do valor do patrimnio comum
Clculo do valor das meaes
Preenchimento das meaes
II- Clculo do Valor do Patrimnio Comum
II.a)- Implica:
Determinao do valor do activo
Deduo do passivo
II.b)- Determinao do valor do activo comum

147

Direito da Famlia
- Como bens comuns so relacionados todos os direitos integrados no patrimnio
comum, incluindo os direitos de crdito correspondentes s compensaes devidas pelos
cnjuges ao patrimnio comum (art. 1689/1 in fine C. Civil)
- As compensaes devidas pelos cnjuges ao patrimnio comum compreendem
Compensaes devidas pelo pagamento de dvidas incomunicveis (art. 1697/2
C. Civil)
Compensaes pela aquisio de bens prprios custa do patrimnio comum
(arts. 1722/1, 1726/2, 1727, 1728/1 in fine C. Civil)
Compensaes devidas ao patrimnio comum por qualquer transferncia
injustificada de valores
- Todas as compensaes so actualizadas com base no ndice de preos (art. 551 C.
Civil), por analogia dos arts. 2029/2 e 2109/3 C. Civil
II.c)- Para saber que bens so comuns importa atender ao regime que vigorou durante o
casamento
- Todavia, pode acontecer que a partilha se faa segundo um regime distinto do que
vigorou durante o casamento (arts, 1719 e 1790 C. Civil)
- Os cnjuges podem, na conveno antenupcial, estipular outras situaes de partilha
sob regime diverso do regime de bens escolhidos para o casamento
- Art. 1719 C. Civil no tem carcter excepcional, constituindo antes um exemplo de
exerccio da liberdade de escolha do regime de bens segundo o qual se far a partilha
II.d)- Deduo do passivo comum
- So relacionadas e deduzidas as dvidas do patrimnio comum perante terceiros (art.
1689/2 C. Civil)
- As dvidas de um cnjuge perante o outro (art. 1689/3 C. Civil) podem ser
De indemnizao
De compensao pelo pagamento de dvidas comunicveis (art. 1679/1 C. Civil)
Por disposio de bens comuns a ttulo gratuito (art. 1682/4 C. Civil) que no
so contabilizadas no passivo comum
- As dvidas do patrimnio comum perante os cnjuges abarcam ainda as dvidas de
compensao do patrimnio comum perante um patrimnio prprio (art. 1726/2 C.
Civil)
- As dvidas do patrimnio comum perante os cnjuges so liquidadas em ltimo lugar
(para evitar a fraude lei)
III- Clculo do Valor das Meaes
- Depois de apurado o calor do patrimnio comum, acha-se o calor da respectiva metade,
que igualmente o calor de cada uma das meaes dos cnjuges
IV- Preenchimento das Meaes

148

Direito da Famlia
IV.a)- atendvel o acordo dos cnjuges
- No tendo havido acordo dos cnjuges, abre-se licitao entre eles (arts. 1363 ss CPC
ex vi art. 1404 CPC), ao inventrio em consequncia de separao de pessoas e bens,
divrcio, declarao de nulidade ou anulao do casamento
- No h licitao nos casos de patilha decorrente de separao de meaes decretadas no
mbito de uma execuo ou de declarao de insolvncia: cnjuge do executado ou
falido/insolvente tem o direito de escolher os bens com que h-de ser formada a sua
meao, reconhecendo aos credores a faculdade de reclamarem contra essa escolha (art.
1406/1 c) CPC)
IV.b)- Esto excludos da licitao os bens que devam ser preferencialmente atribudos a
certo cnjuge (art. 1363/2 CPC ex vi art. 1404 CPC) (ex. art. 1731 C. Civil)
- Nada obsta estipulao de atribuies preferenciais na partilha do patrimnio comum,
desde que seja efectuada por conveno antenupcial
IV.c)- Se o montante dos bens do patrimnio comum atribudos, a ttulo particional, a
um dos cnjuges for superior ao da respectiva meao, assiste ao outro o direito de lhe
exigir o pagamento de tornas no valor correspondente ao excesso
26. Os Contratos Entre Cnjuges
26.1. As Doaes Entre Casados
I- Requisitos das Doaes; Natureza dos Bens Doados
I.a)- Apesar de nada dizer de semelhante ao art. 1759 C. Civil, as doaes entre casados
esto obviamente sujeitas a reduo por inoficiosidade nos termos dos arts. 2168 ss C.
Civil
I.b)- As doaes entre cnjuges s no so vlidas quando vigore imperativamente o
regime da separao de bens (art. 1762 C. Civil)
- O princpio da validade da doao entre casados, justifica-se:
Doao entre casados sempre revogvel unilateralmente (art. 1765/1 C. Civil)
Doao entre casados, na falta de estipulao em contrrio, vale como
antecipao da quota que cabe ao cnjuge enquanto sucessvel, por fora do
mecanismo da imputao de liberalidades
I.c)- A doao de bens mveis s vale como doao entre casados sendo feita por
documento escrito (art. 1763/1 C. Civil)
I.d)- Art. 1763/2 C. Civil probe que os cnjuges faam doaes recprocas no mesmo
acto, proibio que, no entanto, no se aplica s reservas de usufruto nem s rendas

149

Direito da Famlia
vitalcias a favor de sobrevivente, estipuladas, umas e outras, em doao dos cnjuges a
terceiro (art. 1763/3 C. Civil)
I.e)- A doao entre cnjuges de bens comuns invlida (art. 1763/1 C. Civil)
- H aqui uma situao de bens incomunicveis que no consta do elenco do art. 1733/1
C. Civil
II- Revogao e Caducidade das Doaes
- A faculdade de revogao unilateral, que no se transmite aos herdeiros do doador (art.
1765/2 C. Civil), irrenuncivel e pode ser exercida a todo o tempo pelo autor da
liberalidade (art. 1765/1 C. Civil)
- Aos donativos entre casados no se aplica o regime da livre revogao pelo disponente
I.b)- So susceptveis de revogao por ingratido do donatrio (arts. 970 ss C. Civil ex
vi art. 1761 C. Civil
- Torna-se nica tutela dos herdeiros (ex. crime)
II.c)- Art. 1766/1 C. Civil prev 3 hipteses de caducidade da doao entre casados
- Se o donatrio falecer antes do doador, a doao no caduca quando o autor confirmar
a liberalidade nos 3 meses subsequentes morte do beneficirio (circunstncia em que o
bem doado integra o relictum da herana do donatrio)
- Se o casamento vier a ser declarado nulo ou anulado, a doao entre casados no
caduca se ambos os cnjuges estiverem de boa f ou se o donatrio for o nico cnjuge
de boa f (art. 1766/1 b) C. Civil)
26.2. Outros Contratos Entre os Cnjuges
I- Compra e Venda
- Art. 1714/2 C. Civil probe a compra e venda entre os cnjuges, excepto quando estes
se encontrem separados de pessoas e bens
- A doutrina (Pereira Coelho e Guilherme de Oliveira) admite tambm a validade da
compra e venda entre casados que no estejam separados de pessoas e bens quando se
tratar de venda executiva
- Na venda executiva, prevalece o maior preo oferecido, pelo que no tem razo de ser a
proibio da compra e venda entre cnjuges
- A razo de ser desta proibio evitar que os cnjuges faam um ao outro, sob a
aparncia de vendas, verdadeiras doaes que no estariam sujeitas ao regime da livre
revogabilidade das doaes entre casados, por fora das dificuldades inerentes prova da
simulao
II- Sociedade
- Art. 1714/2 C. Civil impede a celebrao de contratos de sociedade entre os cnjuges,
excepto quando estes se encontrem separados de pessoas e bens

150

Direito da Famlia
- Art. 1714/3 C. Civil considera lcita a participao dos 2 cnjuges na mesma sociedade
de capitais (arts. 8/1 e 1/3 CSC)
- Estando separados de pessoas e bens, no h restries constituio de ou
participao em sociedades
- Na situao em que os cnjuges no esto separados de pessoas e bens:

No admissvel a constituio entre cnjuges de sociedades civis sob fora


civil nem a participao de ambos numa sociedade com esta natureza

No que toca s sociedades comerciais e civis sob forma comercial, permitida


a sua constituio entre cnjuges e a participao deles na mesma sociedade
desde que se trate de uma sociedade por quotas, de sociedade annima ou de uma
sociedade em comandita na qual nenhum dos cnjuges, ou s um deles, seja
scio comanditado
III- Os Contratos a Ttulo Oneroso que No So Mencionados no Art. 1714/2 C. Civil
III.a)- Em geral, so vlidos os contratos entre os cnjuges que no sejam proibidos pelo
art. 1714/2 C. Civil
- lcita a dao em cumprimento feita pelo cnjuge ao seu consorte (art. 1714/3 C.
Civil)
- As restries liberdade contratual por fora da condio conjugal constituem
excepes, pelo que claramente vedada a analogia
- Assim, a proibio de compra e venda entre cnjuges no extensvel a outros
contratos onerosos
III.b)- Os cnjuges podem celebrar entre si contratos de comodato, de mtuo, de
arrendamento e de trabalho
- As situaes contratuais de onerosidade duvidosa, nos regimes de comunho, estaro
subordinadas ao regime particular da doao e do mandato entre os cnjuges, sendo
reconhecida a prerrogativa de livre revogao ao cnjuge que permite ao outro o
aproveitamento exclusivo de um bem
IV- As Contas Colectivas
- So muito populares as contas solidrias entre cnjuges
- No regime da separao, a lei admite a compropriedade; na compropriedade, um
consorte, sozinho, s pode dispor da sua quota
- Nos regimes de comunho, a comunho conjugal significa que, fora das situaes
estabelecidas no art. 1682/2 C. Civil, a disposio de um s bem comum carece do
consentimento de ambos os cnjuges
- Art. 1680 C. Civil analogicamente aplicvel s contas colectivas: os cnjuges posem
moviment- las de acordo com as regras bancrias
- No entanto, a liberdade de constituio e movimentao no pode subverter a disciplina
legal do estatuto patrimonial do casamento, que ser plenamente aplicvel nas relaes
entre cnjuges e oponvel, dentro de certas condies, a terceiros, incluindo os prprios
Bancos
151

Direito da Famlia

Seco V Efeitos do Casamento Em Situaes de Ruptura da Vida em


Comum
27. A Separao de Facto
27.1. Noo de Separao de Facto
-Tradicionalmente, a doutrina no confere autonomia matria da separao de facto,
preferindo seguir a orientao legal que reconduz a separao de facto a uma das causas
de divrcio litigioso (art. 1781 a) e b) C. Civil)
- Contudo, a separao de bens tem uma importncia que ultrapassa o seu impacto no
domnio das causas do divrcio
- Dois cnjuges podem viver separados de facto, sem nunca se divorciarem, at morte
de um deles (ento a a morte dissolver o casamento)
- Art. 1782/1 C. Civil define separao de facto (definio genericamente vlida)
- A separao de facto verifica-se quando se preencham os elementos
Objectivo (falta de vida em comum/ ausncia de coabitao)
Subjectivo (propsito de no restabelecer a vida em comum, numa disposio
interior de no retomar a coabitao; esse propsito tanto pode ser de ambos os
cnjuges como de s um deles)
- Pode haver separao de facto, ainda que os cnjuges morem na mesma casa: basta que
no convivam um com ou outro e que um deles no pretenda vir a restabelecer a vida em
comum (no tenham comunho de leito, no tomem refeies juntos, e em geral, evitem
a companhia um do outro)
- No significa que tenha de haver sempre culpa de um dos cnjuges na separao de
facto
- A noo de separao de facto do art. 1675/2 C. Civil no e demarca da do art. 1782/1
C. Civil
27.2. Efeitos da Separao de Facto
I- Divrcio e Separao de Pessoas e Bens
- A separao de facto constitui fundamento do divrcio por ruptura da vida em comum
(art. 1781 a) e b) C. Civil ex vi art. 1794 C. Civil)
II- Dever de Assistncia
- Leva converso da obrigao de contribuir para os encargos da vida familiar em
obrigao de prestar alimentos

152

Direito da Famlia
III- Filiao
III.a)- Cessa a presuno pater is est se o nascimento do filho ocorrer passados 300 dias
da data em que a sentena fixar como a da cessao da coabitao (art. 1829/1 e 2 b) C.
Civil)
III.b)- As regras de exerccio do poder paternal previstas para o divrcio, para a
separao de pessoas e bens e para a invalidade do casamento so aplicveis aos
cnjuges separados de facto (art. 1909 C. Civil)
IV- Restantes Aspectos
IV.a)- A ausncia da vida em comum inerente separao de facto obsta aplicao do
art. 1691/1 b) C. Civil
IV.b)- Nos demais casos vigoram os efeitos comuns do casamento
IV.c)- Dada a imperatividade dos efeitos legais do casamento, os acordos entre cnjuges
separados de facto esto limitados na sua eficcia e validade
IV.d)- As violaes das regras matrimoniais subsequentes separao de facto, em
especial, se a separao de facto for prolongada apresentam um carcter tendencialmente
menos grave do que teriam iguais violaes das regras matrimoniais se fossem praticadas
por um dos cnjuges, havendo convivncia comum
28. A Separao de Pessoas e Bens
28.1. Noo e Natureza da Separao de Pessoas e Bens
I- A separao de pessoas e bens extingue as relaes patrimoniais e o dever de
coabitao entre os cnjuges
II- Modalidades e Causas da Separao de Pessoas e Bens
- Boa parte do regime do divrcio aplicvel separao de pessoas e bens (art. 1794
C. Civil)
- As causas da separao litigiosa de pessoas e bens so as mesmas do divrcio litigioso
(arts. 1779 e 1781 C. Civil ex vi 1794 C. Civil)
III- Separao de Pessoas e Bens Enquanto Instituto Alternativo ao Divrcio
28.2. Efeitos da Separao de Pessoas e Bens

153

Direito da Famlia
I- Efeitos Relativamente aos Deveres Conjugais
- Afecta 2 deveres conjugais
Dever de coabitao (extingue-se)
Dever de assistncia (extingue-se ou assume a configurao de obrigao de
alimentos art. 2016/1, 2 e 3 C. Civil)
- O incumprimento do dever de fidelidade passa a ter pouca relevncia (nica
consequncia: art. 1795-D C. Civil)
II- Efeitos no Domnio do Nome e da Filiao
II.a)- O cnjuge que acrescentou ao seu nome apelidos do outro conserva-os (art. 1677B/1 C. Civil), podendo ser privado judicialmente do seu uso quando esse uso lese
gravemente os interesses morais do outro cnjuge ou da sua famlia (art. 1677-C C.
Civil)
II.b)- Cessa a presuno pater is est se o nascimento do filho ocorrer passados 300 dias
depois da conferncia de separao de pessoas e bens por mtuo consentimento ou da
data de citao do ru e da separao de pessoas e bens litigiosa (art. 1829/1 e 2 a) C.
Civil)
III- Efeitos Predominantemente Patrimoniais
- Produz os efeitos que produziria a dissoluo do casamento (art. 1795-A 2 parte C.
Civil)
- Cessam, para o futuro, as relaes patrimoniais entre os cnjuges
Comunho conjugal de bens
Regras de administrao e disposio
Regras sobre dvidas
Proibio dos contratos de compra e venda e de sociedade
- No tem o direito a suceder como herdeiro legal do seu cnjuge (arts. 2133/3 e 2157
C. Civil), nem o direito indemnizao por danos no patrimoniais no caso de morte do
consorte (art. 496/2 C. Civil)
- Havendo morte de um dos consortes, o outro beneficia da transmisso do arrendamento
para habitao, se residir no locado (art. 1106/1 a) C. Civil, art. 57/1 a) NRAU)
- Aplica-se, em geral, o regime dos efeitos patrimoniais do divrcio (art. 1794 C. Civil)
28.3. Causas de Cessao da Separaes de Pessoas e Bens
- A separao de pessoas e bens termina pela reconciliao dos cnjuges ou pela
dissoluo do casamento (art. 1795-B C. Civil)
- Reconciliao

154

Direito da Famlia

I.a)- Com a reconciliao, volta a vigorar o regime inicialmente fixado para o casamento
(art. 1715 C. Civil no permite que passe a vigorar o regime de bens que as partes
pretendam agora escolher)
- A reconciliao determina o reincio da presuno de paternidade (art. 1830 a) C.
Civil), que cessara nos termos do art. 1829/2 a) e b) C. Civil
I.b)- A reconciliao de cnjuges separados de pessoas e bens da exclusiva
competncia da conservatria do registo civil (art. 12/1 a) DL n 272/2001, de 13 de
Outubro) e efectua-se com base em acordo declarado por aqueles e homologado pelo
conservador (art. 13/1 DL n 272/2001, de 13 de Outubro), independentemente de a
separao ter sido decretada em tribunal ou conservatria
- Tendo a separao sido decretada no tribunal, o conservador envia certido de deciso
que homologou o acordo de reconciliao para o respectivo processo judicial (art. 13/2
DL n 272/2001, de 13 de Outubro)
I.c)- Os efeitos de reconciliao produzem-se a partir da homologao desta, sem juzo
do disposto nos arts. 1669 e 1670 C. Civil
II- Dissoluo do Casamento
II.a)II.b)- A extino da separao de pessoas e bens por converso em divrcio
- Pode ser convertida em divrcio a todo o tempo, mediante requerimento de ambos os
cnjuges (art. 1795-D/2 C. Civil)
II.c)- A converso constitui a nica forma de obteno do divrcio, aps a separao de
pessoas e bens
- Pereira Coelho, Guilherme de Oliveira e Antunes Varela consideram que, aps a
separao de pessoas e bens, qualquer um dos cnjuges pode intentar a todo o tempo
uma aco de divrcio autnoma, nos termos gerais
- Art. 1795-D C. Civil: prev o adultrio de um cnjuge como nico fundamento da
converso da separao em divrcio, requerida unilateralmente pelo outro cnjuge, antes
de decorridos 2 anos sobre o trnsito em julgado da deciso de separao
- Com o trnsito em julgado da deciso de separao, os cnjuges ficam impedidos de
requerer o divrcio por outra fora que no a converso da separao em divrcio
- O ilcito conjugal subsequente separao de pessoas e bens no fica impune, podendo
acarretar responsabilidade civil ou criminal do seu autor
Captulo III Extino do Vnculo Matrimonial
- Pode assumir 2 formas:
Retroactiva (invalidade do casamento)
155

Direito da Famlia
No retroactiva ( dissoluo do casamento)

Seco I Invalidade do Casamento


29. Valores Negativos do Casamento Civil
29.1. Inexistncia
- qualificada como invalidade pela lei matrimonial (art. 1627 a contrario C. Civil),
contra o que se ensinou em Teoria Geral do Direito Civil
I- Causas de Inexistncia
- As causas de inexistncia so unicamente as que figuram do art. 1628 C. Civil (art.
1627 C. Civil)
-Art. 1629 C. Civil restringe o mbito da causa de inexistncia constante no art. 1628 a)
C. Civil
II- Regime da Inexistncia do Casamento
- invocvel a todo o tempo por qualquer pessoa, independentemente de declarao do
tribunal (art. 1630/2 C. Civil)
- Exclui a produo de quaisquer efeitos jurdicos do casamento, incluindo os putativos
(art. 1630/1 C. Civil)
- Os que contraram casamento inexistente podem voltar a casar com terceiros sem
estarem obrigados ao respeito do prazo internupcial
29.2. Anulabilidade
I- Causas de Anulao do Casamento
- Art. 1627 C. Civil: no h outras causas de anulabilidade do casamento alm das
especificadas na lei
- Art. 1631 C. Civil enuncia 3 grupos de causas de anulabilidade
Impedimento dirimente
Falta ou vcio de vontade
Ausncia de testemunhas, quando legalmente exigidas
II- Regime da Aco de Anulao
- S pode ser anulado mediante sentena em aco especialmente intentada para esse
fim (art. 1632 C. Civil)
- Antes disso no invocvel para nenhum efeito, judicial ou extrajudicial
- Arts. 1639 - 1642 C. Civil: legitimidade
- Arts. 1643 - 1646 C. Civil: prazos

156

Direito da Famlia
- Art. 1633/1 C. Civil: situaes em que se considera sanada a anulabilidade do
casamento
III- Efeitos da Anulao
- A anulao implica a cessao dos efeitos do casamento, com carcter retroactivo (arts.
289/1 e 1688 C. Civil)
- As partes do casamento anulado podem voltar a casar com outrem, mas tm de
observar o prazo internupcial (arts. 1604 b) e 1605 C. Civil)
- As disposies testamentrias feitas por um cnjuge em benefcio do outro caducam
(art. 2317 d) C. Civil)
30. A Nulidade do Casamento Catlico
- Desvalor exclusivo do casamento catlico, que no pode ser inexistente nem anulado
(art. 1625 C. Civil, art. 16 Concordata)
30.1. Causas de Nulidade e Regime da Declarao de Nulidade
Compete aos tribunais eclesisticos que aplicam Direito Cannico (cns. 1073 ss. 1671
ss. CDC)
30.2. Regime dos Efeitos Civil da Declarao de Nulidade
- Art. 16/1 Concordata: as decises das autoridades eclesisticas que declarem a
nulidade do casamento produzem efeitos civis, a requerimento de qualquer das partes,
aps reviso e confirmao, nos termos do direito portugus, pelo competente tribunal do
Estado portugus
- No processo de reviso e confirmao, o tribunal do Estado portugus verifica se as
decises de nulidade so autnticas, se dimanam do tribunal competente, se respeitam os
princpios do contraditrio e da igualdade e se no colidem, nos resultados, com os
princpios da ordem pblica internacional do Estado portugus (art. 16/2 Concordata)
- Aps reviso e confirmao das decises eclesisticas, os efeitos da nulidade do
casamento catlico so idnticos ao da anulao do casamento civil
31. Casamento Putativo
31.1.Noo e Natureza Jurdica
- o casamento anulado ou declarado nulo que produz efeitos, como se fosse vlido, at
ao trnsito em julgado da sentena de anulao ou at ao averbamento no registo civil da
deciso de nulidade (art. 1647/1 e 3 C. Civil)

157

Direito da Famlia
- O instituto no se aplica aos casamentos inexistentes (art. 1630/1 in fine C. Civil)
- Assume natureza de um facto material, que se revela pela aparncia dum casamento, e
a que a lei atribui efeitos anlogos aos desse acto (Pires de Lima)
31.2. Requisitos Gerais do Casamento Jurdico
- Requisitos do casamento putativo (arts. 1630/1 e 1647 C. Civil)
Existncia do casamento
Anulao do casamento civil ou declarao de nulidade do casamento catlico
Casamento contrado de boa f pelo menos por um dos cnjuges
- Art. 1648/1 C. Civil: considera-se de boa-f o cnjuge que tiver contrado o casamento
na ignorncia desculpvel do vcio causador da nulidade ou anulabilidade, ou cuja
declarao de vontade tenha sido extorquida por coaco fsica ou moral
- O instituto do casamento putativo visa a proteco das partes que contraram o
casamento, e no a proteco de terceiros
31.3. Regime Geral de Eficcia Putativa
- Arts. 1647 e 1648 C. Civil
I- Boa F de Ambos os Cnjuges
- Produz os seus efeitos em relao aos cnjuges e a terceiros (art. 1647/1 e 3 C. Civil)
II- Boa F de Apenas Um dos Cnjuges
- S o cnjuge de boa f pode recorrer ao instituto geral do casamento putativo, havendo,
porm, que distinguir a eficcia do casamento que oponvel ao outro cnjuge daquela
que se produz perante terceiros (art. 1647/2 e 3 C. Civil)
- O cnjuge de boa f pode invocar perante o cnjuge de m f todos os efeitos do
casamento
- O cnjuge de boa f pode invocar, perante terceiros, os efeitos do casamento que sejam
mero reflexo das relaes havidas entre os cnjuges
- O cnjuge de boa f no pode invocar, perante terceiros, a subsistncia do vnculo de
afinidade ou da doao para casamento feita por terceiro
- O cnjuge de boa f que invocar para si os efeitos favorveis do estado matrimonial
fica sujeito aos efeitos desfavorveis os casamentos (o estatuto do cnjuge que contrai
um casamento invlido no pode ser mais vantajoso do que o estatuto do cnjuge que
contrai um casamento vlido)
III- possvel pensar em situaes de eficcia simultnea de 2 ou mais casamentos
contrados pela mesma pessoa
- A invalidade do 2 casamento no exclui pretenses patrimoniais do 2 cnjuge que
esteja de boa f (nomeadamente, porque o primeiro casamento s veio a ser registado
158

Direito da Famlia
depois de ter sido celebrado o segundo ou porque o segundo cnjuge foi coagido a casar
pelo prprio consorte ou por terceiros), que, por vezes, concorrem com as pretenses
patrimoniais do 1 cnjuge do bgamo
- Se os 2 casamentos foram contrados segundo um regime de comunho, ambos os
cnjuges do bgamo tm direito a uma meao que pode incluir os bens levados para o
casamento ou adquiridos, na constncia do matrimnio, a ttulo gratuito pelo bgamo
- Concorrem respectiva sucesso os 2 cnjuges, com direitos iguais (2 cnjuge tem o
prazo do art. 1643/1 c) C. Civil)

31.4. Casos Especiais de Eficcia Putativa


I- Presuno de Paternidade
- Art. 1827 C. Civil: no se exclui a presuno pater is est
- As regras aplicveis ao exerccio do poder paternal, no caso de declarao de nulidade
ou anulao do casamento, so as mesmas que esto previstas para o caso de divrcio ou
separao de pessoas e bens (arts. 1905 e 1906 C. Civil)
II- Alimentos
- Art. 2017 C. Civil: cnjuge de boa f conserva o direito a alimentos aps o trnsito em
julgado da deciso respectiva
- Eficcia ultrapassa a data do trnsito em julgado da sentena de anulao ou do
averbamento no registo civil da deciso de nulidade

III- Nacionalidade
- Art. 3/2 Lei da Nacionalidade: declarao de nulidade ou anulao do casamento no
prejudica a nacionalidade adquirida pelo cnjuge que o contraiu de boa f (desvio ao art.
1647/2 C. Civil)

Seco II Dissoluo Por Morte


32. Efeitos da Dissoluo Por Morte
I- A Cessao da Generalidade dos Efeitos do Casamento
- Cessao da generalidade dos efeitos patrimoniais do casamento (art. 1688 C. Civil),
que opera para o futuro
- Procede-se partilha dos bens do casal
- O cnjuge sobrevivo pode casar, aps decorrido o prazo internupcial (arts. 1604 b) e
1605 C. Civil)
II- Efeitos do Casamento No Afectados Pela Morte do Cnjuge
159

Direito da Famlia
- O cnjuge sobrevivo que tiver acrescentado ao seu nome apelidos do outro conserva-os
(art. 1677-A 1 parte C. Civil)
- Vivo pode perder os apelidos do cnjuge falecido em 2 situaes
Segundas npcias, se no declarar at celebrao do novo casamento que
pretende conservar tais apelidos (art. 1677-A 2 parte C. Civil)
Privao judicial do uso do nome, a pedido dos descendentes, ascendentes e
irmos do cnjuge falecido, quando aquele uso lese gravemente os interesses
morais da famlia do defunto
III- Atribuio de Direitos e Prerrogativas ao Cnjuge Sobrevivo
Direito de suceder como herdeiro legal do de cujus, se no estiver separado de
pessoas e bens (arts. 2133/1 a) e b), 3 e 2157 C. Civil)
Direito a ser alimentado pelos rendimentos dos bens deixados pelo falecido, que
conhecido como apangio do cnjuge sobrevivo (art. 2018 C. Civil)
Direito transmisso por morte da posio de arrendatrio de preencher os
requisitos dos arts. 1106/1 a) C. Civil e art. 57/1 a) NRAU
Atribuio preferencial, na partilha, do direito de habitao da casa da morada de
famlia e do direito de uso do respectivo recheio (arts. 2103-A - 2103-C C.
Civil)
Direito a indemnizao por danos no patrimoniais sofridos com a morte da
vtima, se no estiver separado de pessoas e bens (art. 496/2 C. Civil)
A legitimidade para requerer providncias preventivas ou atenuantes da ofensa
memria do cnjuge falecido (arts. 71/2, 73, 75/2, 76/2 e 79/1 C. Civil)
A titularidade exclusiva do poder paternal sobre os filhos menores do casal (art.
1904 C. Civil)

Seco III Divrcio


33. Generalidades
33.1. Noo e Modalidades de Divrcio
33.2. O Direito ao Divrci o
34. Divrcio por Mtuo Consentimento
34.1. Pressupostos
34.2. Processo
35. Divrcio Litigioso
35.1. Variantes
35.2. Pressupostos do Divrcio Fundado em Violao Culposa dos Deveres
Conjugais
35.3. Causas do Divrcio Fundado em Ruptura da Vida em Comum
160

Direito da Famlia
35.4. Caducidade da Aco de Divrcio
35.5. Declarao do Cnjuge Culpado
35.6. Processo de Divrcio Litigioso
35.7. Apreciao do Sistema Portugus de Causas de Divrcio
36. Efeitos do Divrcio
36.1. O Princpio da Equiparao do Divrcio Dissoluo Por Morte
36.2. Oponibilidade dos Efeitos do Divrcio
36.3. Efeitos do Divrcio Conexos com a Declarao do Cnjuge Culpado
36.4. Apreciao do Regime Portugus dos Efeitos do Divrcio

Seco IV Outros Casos de Dissoluo do Casamento, Alm da


Morte e do divrcio
37. Celebrao de Novo Casamento, Aps a Declarao de Morte Presumida
- A declarao de morte presumida no dissolve o casamento (art. 115 C. Civil)
- Por lapso do legislador, o art. 116 C. Civil permite a celebrao de novo casamento
apenas ao cnjuge do ausente casado civilmente, o que contraria o disposto no art. 36/2
CRP
- A declarao de morte presumida torna o casamento do ausente dissolvel
- No momento em que o cnjuge do ausente contrai novo casamento, dissolve-se o
anterior
- Se o ausente regressar, ou houver notcias de que era vivo quando foram celebradas
novas npcias, considera-se o primeiro casamento dissolvido por divrcio data da
declarao de morte presumida (art. 116 2 parte C. Civil)
- Se o ausente no regressar, considera-se o primeiro casamento dissolvido por morte
data da declarao de morte presumida
- Se se provar que o ausente morreu antes de ser celebrado o segundo casamento, o
primeiro casamento dissolveu-se data do bito
38. Mudana de Sexo
I- O casamento contrado por 2 pessoas do mesmo sexo inexistente (art. 1628 e) C.
Civil)
- Atendendo ao princpio da tipicidade das causas de inexistncia (art. 1627 C. Civil),
difcil defender que se est perante uma situao de inexistncia superveniente
- Pereira Coelhos, Guilherme de Oliveira e Leite Campos consideram que o casamento
do transexual mantm todos os efeitos que produziu desde a data em que foi celebrado
161

Direito da Famlia
at ao trnsito em julgado da sentena que reconheceu a mudana de sexo (efeitos dessa
alegada inexistncia superveniente coincidem com os da dissoluo do casamento e no
com os da inexistncia propriamente dita (art. 1630/1 C. Civil)
II- Para ocorrer a dissoluo do casamento por transexualidade necessrio que a
mudana de sexo tenha sido reconhecida por sentena judicial
- Produz todos os seus efeitos a partis da data da mudana de sexo, fixada na sentena, e
no a partir da data do trnsito em julgado da sentena
- A sentena que reconhece a mudana de sexo suficiente para se obter a produo do
efeito de extino do vnculo matrimonial, no sendo exigvel uma aco destinada a
declarar a dissoluo do casamento
39. Dispensa do Casamento Rato e No Consumado
I- Causa particular do casamento catlico, regulada nos cns. 1142 e 1697 a 1706 CDC
- A dispensa concedida a pedido de ambos os cnjuges ou de um s deles, mesmo
contra a vontade do outro
- Pressupe um casamento rato e no consumado, bem como uma justa causa para a
dissoluo
- Por casamento rato entende-se aquele que foi validamente celebrado (cn. 1061 1
CDC)
II- A dispensa do casamento rato no consumado reconhecida no art. 1625 C. Civil e
no art. 16 Concordata

Parte IV Direito Convivencial


Captulo I Constituio da unio de Facto
1. Noo de unio de Facto
- Unio de facto: coabitao, na tripla vertente de leito, mesa e habitao
- Unio de facto:
Forma-se logo que os sujeitos vivam em coabitao, no sendo necessria uma
cerimnia ou qualquer outra forma especial
Lei no prev direitos e deveres que vinculem reciprocamente os membros da
unio de facto, nem estabelece regras prprias em matria de administrao e
disposio de bens ou de dvidas
Ligao entre os companheiros dissolve-se pela mera vontade de uma das partes,
sem que se exija uma interveno estatal ou um especial formalismo

162

Direito da Famlia
- Na unio de facto, h comunho de leito, mesa e habitao
- Concubinato duradouro (art. 1871/1 c) C. Civil), no h comunho de mesa e
habitao, verificando-se apenas um relacionamento sexual estvel
- convivncia em economia comum falta o elemento da comunho sexual para ser
igual unio de facto
2. Modalidades de Unio de Facto
- Modalidades de unies de facto
Heterossexual e homossexual
Protegidas e no protegidas
I- Unio de Facto Heterossexual ou Homologao
II- Unio de Facto Protegida ou No Protegida
- A unio de facto protegida aquela que goza das medidas de proteco previstas na
LUF
3. Requisitos da unio de Facto Protegida
- Dois requisitos
Durao superior a 2 anos
Inexistncia dos impedimentos estabelecidos no art. 2 LUF
I- Durao
- Se numa certa data deixou de haver comunho de habitao porque um dos membros
da unio de facto revelou o propsito de no a restabelecer, a ligao extingue-se +pr
vontade de uma das partes, ao abrigo do art. 8/1 b) LUF
- A reconciliao no renova a unio de facto, origina uma nova unio com os mesmos
membros da anterior
- Se os membros da unio de facto deixarem de coabitar, sem que haja da parte de
qualquer um deles o propsito de pr fim comunho de habitao o prazo suspende-se
(a falta de coabitao no representa ruptura da ligao)
- Logo que as partes retomem a vida em comum, volta a correr o prazo que condio
da unio de facto protegida; e o ano anterior situao de afastamento involuntrio ser
includo
II- Inexistncia dos Impedimentos Estabelecidos no Art. 2 LUF
II.a)- Correspondem aos impedimentos dirimentes ao casamento, com uma alterao
quanto ao impedimento da bigamia, uma vez que atribuda proteco unio de acto
composta por uma pessoa casada quando ela esteja separada de pessoas e bens (art. 2 c)
LUF)
163

Direito da Famlia

II.b)- No concebvel que o legislador tenha abdicado do princpio da monogamia


quando esto em causa somente unies de facto
- Dois elementos revelam a necessidade de a unio de facto ser nica para alcanar
relevncia
Propsito que o legislador teve de regular a unio de facto tendo em conta a
semelhana social da ligao com a unio matrimonial, que est sujeita ao
princpio da monogamia
Subsistncia do art. 2020 C. Civil, que , alis, citado pelo art. 6/1 LUF
- Art. 2020 C. Civil refere em situaes anlogas s dos cnjuges, expresso que
pressupe uma vivncia ntima exclusiva entre 2 membros de uma unio de facto
- Num ordenamento em que a bigamia pode desencadear o funcionamento do instituto do
casamento putativo, afigura-se algo violento negar ao companheiro de boa f a proteco
civil da unio de facto, muito aqum da que cabe em Portugal ao casamento, em nome
do princpio da monogamia
- Nas hipteses de 2 ou mais unies de facto integradas por um mesmo membro, os 2
companheiros de boa f devem poder solicitar a proteco que foi instituda a pensar na
unio de facto nica, mesmo quando est em causa pessoa de boa f unida de facto a um
companheiro casado e no separado de pessoas e bens
- A ausncia de um sistema de organizado para as unies de facto permite, na prtica,
que os seus membros obtenham plena proteco
II.c)- Levanta o problema de saber se o prazo mnimo de 2 anos se pode comear a
contar a partir do momento do incio da coabitao, ainda que nessa altura se verifique
um impedimento previsto no art. 2 LUF
- Em rigor, a LUF no impe que a unio de facto dure h mais de 2 anos sem os
impedimentos previstos no art. 2 LUF: o que importa que esses impedimentos se no
verifiquem no momento em que se formula a pretenso de eficcia da unio protegida (a
favor Pereira Coelho e Guilherme de Oliveira; contra Telma Carvalho, para quem a
contagem comea quando no h impedimentos)
III- A Questo da Prova dos Requisitos
- pessoas que pretenda beneficiar do regime da unio de facto protegida cabe a prova
de que vive ou viveu em unio de facto h mais de 2 anos
- A prova faz-se nos termos gerais
- A prova de que a unio de facto infringe um dos impedimentos previstos no art. 2 LUF
ou viola o princpio da monogamia compete quele contra quem invocada a eficcia da
unio de facto protegida (art. 342/2 C. Civil)
- Na falta de previso anloga do art. 1603 C. Civil, os impedimentos da unio de
facto protegida que constam do art. 2 d) LUF, s relevaro se se fundamentarem em
filiao legalmente constituda
Captulo II - Efeitos da unio de Facto
164

Direito da Famlia

4. Efeitos Gerais da Unio de Facto


I- Possibilidade de Benefcio das Medidas de Proteco da Convivncia em Economia
Comum
- Art. 1/3 LEC, dispe que a coabitao em unio de facto no constitui facto
impeditivo das medidas de proteco das pessoas que vivam em economia comum
- Art. 1/2 LUF estabelece que nenhuma das normas constantes do diploma prejudica a
aplicao de qualquer outra disposio legal ou regulamentar tendente proteco de
unies de facto ou de situaes de economia comum
- Os membros de unies de facto no protegidas podem invocar o regime da convivncia
em economia comum protegida
- Aos membros das prprias unies de facto protegidas assiste igual faculdade
II- Repercusses da Unio de Facto no Domnio da Filiao Biolgica
II.a)- Art. 1871/1 c) C. Civil institui uma presuno juris tantum da paternidade do filho
concebido na constncia da unio de facto, relevante no mbito da aco de investigao
II.b)- O poder paternal ser exercido pelos 2, quando declarem, perante o funcionrio do
registo civil, ser essa a sua vontade (art. 1911/3 C. Civil)
- Em caso de dissoluo da unio de facto por morte, o poder paternal pertencer ao
companheiro sobrevivo (arts. 1911/3 e 1904 C. Civil)
- Havendo dissoluo por ruptura, aplicam-se as regras sobre o exerccio do poder
paternal no caso de divrcio (arts. 1912, 1905 e 1906 C. Civil)
III- A Regra da Subordinao do Regime Comum (No Matrimonial)
III.a)- As disposies legais sobre efeitos do casamento no se aplicam em bloco unio
de facto
- O direito de no casar impede que se trate uma pessoa que no contraiu matrimnio
como se estivesse casada
- O carcter informal da constituio da unio de facto no suficiente para desencadear
todas as consequncias de um casamento
- No fica, porm, excluda a possibilidade de aplicao analgica unio de facto de
algumas normas prprias da unio conjugal
III.b)III.c)- A lei no impe aos membros da unio de facto deveres anlogos aos que
vinculam reciprocamente os cnjuges(art. 1672 C. Civil)
- Os membros da unio de facto esto naturalmente vinculados ao dever geral de respeito

165

Direito da Famlia
- A fidelidade, coabitao, cooperao e assistncia so, quando muito, deveres morais
ou ticos dos membros da unio de facto
- Poder haver entre os companheiros uma obrigao natural de alimentos, subordinada
s normas dos art. 402 a 404 C. Civil, ou at uma obrigao de alimentos judicialmente
exigvel, desde que as partes tenham celebrado validamente um negcio jurdico com
esse objectivo (art. 2014/1 C. Civil)
- Em caso de morte ou leso corporal daquele que prestava alimentos ao companheiro,
no cumprimento de uma obrigao natural ou judicialmente exigvel, o beneficirio tem
direito a indemnizao, nos termos do art. 495/3 C. Civil
III.d)- analogicamente aplicvel unio de facto heterossexual o art. 1691/1 b) C.
Civil, que institui a comunicabilidade das dvidas contradas para ocorrer aos encargos
normais da vida familiar
- Para um terceiro que desconhece a ausncia de matrimnio, a unio de facto no se
distingue da unio conjugal
- E estando em causa dvidas de pequena monta, no lhe exigvel que apure se a
aparncia de unio conjugal corresponde ou no realidade
IV- A Relevncia dos Chamados Contratos de Coabitao
IV.a)IV.b)- Se o contrato tiver por objecto deveres conjugais especficos, como o de
fidelidade, ele ser invlido nesta parte
- Art. 2014/1 C. Civil: ser possvel a constituio negocial de uma obrigao de
alimentos, que se no confunde com a obrigao de fonte legal que se inclui no dever
conjugal de assistncia
IV.c)- Se o contrato de coabitao tiver por abjecto matrias de regimes de bens,
administrao, disposio e dvidas, as clusulas sero vlidas em tudo o que se
conforme com as regras de direito comum
- A estipulao de um regime de comunho de bens levanta dvidas quanto sua
validade, dada a excepcionalidade da contitularidade em mo comum do nosso
ordenamento (art. 1404 C. Civil)
- As clusulas sobre dvidas sero vlidas na medida em que ampliem a proteco que,
nos termos gerais, assiste aos credores, e desde que no sejam usurrias para um dos
membros da unio de facto (art. 282 C. Civil)
IV.d)- Se o contrato de coabitao tiver por objecto a regulamentao de direitos
associados cessao da unio de facto, as clusulas sero vlidas (ex. no limitarem
significativamente a liberdade na ruptura e no violarem a proibio de pactos
sucessrios)

166

Direito da Famlia
5. Efeitos Especficos da Unio de Facto Protegida
I- Efeitos de Direito No Civil da Famlia
- Abstraindo o art. 3 a) LUF, a esmagadora maioria dos efeitos da unio de facto
protegida que a lei indica como tais no cabem no Direito civil da Famlia
II- Efeitos no Domnio da Nacionalidade, da Entrada e Permanncia no Territrio
Portugus
II.a)- Lei da Nacionalidade prev que pode adquirir a nacionalidade portuguesa mediante
declarao o estrangeiro que viva em unio de facto h mais de 3 anos com nacional
portugus, aps reconhecimento judicial dessa relao (art. 3/3 C. Civil)
- A declarao de vontade de aquisio da nacionalidade deve ser instruda com certido
da sentena judicial, com certido do assento de nascimento do companheiro portugus e
com a declarao deste, prestada h menos de 3 meses, que confirme a manuteno da
unio de facto (art. 14/4 Regulamento da Nacionalidade Portuguesa)
II.b)- Lei n 37/2006, de 9 de Agosto estabelece um regime mais favorvel ao
companheiro de cidado da Unio, em matria de entrada e sada do territrio nacional,
direito de residncia ou proteco contra o afastamento do territrio portugus
II.c)- Arts. 98 - 108 Lei n 23/2007, de 4 de Julho, disciplinam a autorizao de
residncia para reagrupamento familiar, no caso de unio de facto devidamente
comprovada nos termos da lei (art. 100/1 a) Lei n 23/2007, de 4 de Julho
- O direito ao reagrupamento familiar com o companheiro conferido, nomeadamente,
ao cidado estrangeiro com autorizao de residncia vlida no territrio nacional, que
com ele tenha vivido noutro pas, que dele dependa ou que com ele coabite (arts. 98/1 e
100/2 C. Civil)
III- Adopo e Procriao Medicamente Assistida
III.a)- Art, 7 LUF reconhece s pessoas de sexo diferente que vivam em unio de facto
protegida o direito de adopo conjunta, em condies anlogas s previstas no art.
1979 C. Civil
III.b)- As tcnicas de PMA podem ser utilizadas em benefcio de membros de unio de
facto protegida de sexo diferente que sejam maiores de idade e no se encontrem
interditos ou inabilitados por anomalia psquica
Captulo III Cessao da unio de Facto
6. Causas de Cessao da Unio de Facto

167

Direito da Famlia

- Art. 8/1 LUF prev 3 causas de dissoluo da unio de facto protegida


- Uma quarta causa possvel a reconciliao de um membro da unio de facto casado,
separado de pessoas e bens, com o respectivo cnjuge (art. 1795-A/1 C. Civil e art. 2 c)
LUF)
- A declarao judicial a que alude o art. 8/2 LUF no condio da cessao da unio
de facto, mas da efectivao dos direitos que so legalmente conferidos a um
companheiro no caso de ruptura de uma unio protegida
7. A liquidao dos Interesses Patrimoniais
I- Para Pereira Coelho, cessada a unio de facto, cada um dos sujeitos da relao tem
direito a participar na liquidao do patrimnio adquirido pelo esforo comum, devendo
essa liquidao fazer-se de acordo com os princpios das sociedades de facto quando os
respectivos pressupostos se verifiquem
- Na jurisprudncia, havendo patrimnio adquirido pelo esforo comum, admite-se que a
respectiva liquidao seja feita de harmonia com as regras do instituto do enriquecimento
sem causa ou com os princpios das sociedades de facto
- Contudo, a ausncia de finalidade lucrativa da comunho de vida em que se traduz a
unio de facto ope-se ao uso da construo da sociedade de facto
- Por conseguinte, a composio dos interesses patrimoniais em conflito assentar no
instituto do enriquecimento sem causa
II- preciso ter em conta que a coabitao cria confuso quanto titularidade de bens
mveis no sujeitos a registo
- No se conseguindo demonstrar a propriedade exclusiva de um dos membros da unio
de facto, entende-se que esses bens pertencem em compropriedade (e em quotas iguais)
aos membros, pelo que qualquer um deles poder requerer a diviso da coisa comum
(arts. 1412 e 1413 C. Civil)
8. Efeitos Especficos da Cessao da Unio de Facto
8.1. Efeitos da Cessao Por Morte
- Com a morte
Direito
Direito
Direito

de um membro da unio de facto, cabem ao outro os seguinte benefcios:


a alimentos e s prestaes por morte previstas na LUF
real de habitao sobre a casa demorada comum
de preferncia na sua venda, ou direito ao arrendamento habitacional

I- O Direito a Alimentao e a Outra Prestao

168

Direito da Famlia
I.a)- O membro sobrevivo da unio de facto protegido que carea de alimentos e no
possa obt-los do cnjuge separado de pessoas e bens, do ex-cnjuge, dos parentes na
linha recta e dos irmos, pode exigir alimentos da herana do companheiro falecido (art.
2020/1 C. Civil)
- Este crdito de alimentos perante a herana extingue-se se no for exercido nos 2 anos
subsequentes data da morte do autor da sucesso (art. 2020/2 C. Civil)
- O direito a alimentos cessa ainda se o alimentado contrair casamento ou se tornar
indigno do benefcio pelo seu comportamento moral (art. 2020/3 C. Civil)
- O regime discutvel:
Fazer depender o direito de exigir alimentos herana do membro da unio de
facto falecido da impossibilidade de o companheiro sobrevivo os obter do
cnjuge ou ex-cnjuge
Determinar que tal direito cessa se o respectivo titular casar, nada estabelecendo
se ele, em vez de casar, passar a viver em unio de facto
- Apesar do art. 2020 C. Civil atribuir o direito a alimentos a quem viva em condies
anlogas s dos cnjuges, os membros das unies de facto homossexuais tambm o
podem pedir
- Art. 6/1 LUF refere-se ao art. 2020 C. Civil sem distinguir pelo que prevalece o
disposto no art. 1/1 LUF
- O entendimento de que o direito a alimentos e a outras prestaes por morte cabe
tambm aos membros de unio de facto homossexuais saiu reforado em 2004, com o
art. 13/2 CRP
I.b)- Art. 6 LUF, que visa regular o acesso s prestaes por morte, tem suscitado
alguma controvrsia no que toca penso de sobrevivncia e subsdio por morte
- Art.2 Decreto-Lei n 153/2008, de 6 de Agosto, ao alterar o art. 3 do DecretoRegulamentar n 1/94, de 18 de Janeiro, tornou claro que a atribuio das prestaes fica
dependente de apenas uma aco judicial
- Pereira Coelho e Guilherme de Oliveira: aquele que pretende ter acesso s prestaes
gerais precisa de alegar e provar que:
Carece de alimentos
Vivia em unio de facto h mais de 2 anos como falecido, no casado ou
separado de pessoas e bens
No pode obter os alimentos necessrios do cnjuge, ex-cnjuge, dos parentes em
linha recta, irmos, nem herana do falecido
II- Os Direitos Sobre a Casa de Morada Comum Pertencente ao Companheiro
Falecido
- Art. 4/1 e 2 LUF
- Os direitos no sero atribudos ao companheiro sobrevivo se o de cujus tiver feito
disposio testamentria em contrrio (art. 4/2 LUF)

169

Direito da Famlia
III- Direito ao Arrendamento para Habitao da Casa Antes Arrendada ao
Companheiro Falecido
III.a)- Em caso de morte do membro da unio de facto protegida que era o arrendatrio,
art. 1106/1 a) C. Civil estabelece que o direito de arrendamento para habitao se
transmite em favor da pessoa que com o arrendatrio vivesse no locado em unio de
facto e h mais de um ano
- Dvidas
Considerar que o membro sobrevivo da unio de facto beneficia desde que resida
no locado h mais de um ano, ignorando os requisitos gerais da proteco da
unio de facto, fixados na LUF
Num entendimento, a unio de facto no tem de durar h mais de 2 anos,
preciso que dure h mais de um ano e que os seus membros residam h
mais de um ano no locado (Cunhada S e Leonor Coutinho)
Noutra opinio, o membro sobrevivo da unio de facto beneficia desde
que viva em unio de facto h mais de um ano, independentemente do
tempo que residir no locado: a leitura do art. 1106/1 a) C. Civil deve ser
feita de harmonia com o art. 1106 b) C. Civil, pois no faria sentido que
as condies materiais da transmisso por more do arrendamento para
habitao fossem mais favorveis para o convivente em economia comum
do que para o membro da unio de facto no art. 1106 b) C. Civil, para
ser transmissrio, parece suficiente que resida com o arrendatrio em
economia comum h mais de 1 ano (Joaquim de Sousa Ribeiro e Menezes
Leito)
Noutra posio ainda, art. 1106 C. Civil prev um requisito adicional aos
requisitos gerais de proteco da unio de facto: assim, preciso que a
unio dure h mais de 2 anos e que, no momento da morte do
companheiro arrendatrio, as partes j coabitassem no locado enquanto
membros da unio de facto h mais de um ano (Pereira Coelho e
Guilherme de Oliveira)
- Jorge Duarte Pinheiro defende a ltima posio: o benefcio da transmisso
reconhecido ao membro sobrevivo da unio de facto no art. 1106 C. Civil depende de 2
requisitos
Dois anos de convivncia em unio de facto
Convivncia em unio de facto no locado h mais de um ano
- Isto no significa, necessariamente, a exigncia de um prazo de 3 anos, mas de 2: o
prazo de convivncia no locado pode comear a contar-se desde o momento da
constituio da unio de facto
- A favor desta tese podem-se invocar 3 elementos:
Literal
Teleolgico (tutela da estabilidade que s se compreende quando a vivncia no
locado dure h algum tempo)
170

Direito da Famlia
Sistemtico
- Em concluso, para que o membro sobrevivo da unio de facto beneficie da
transmisso, exige-se a observncia dos requisitos gerais da proteco da unio de facto
e ainda que ele resida h mais de um ano no locado
- O requisito de convivncia no locado no deve ser encarado rigidamente: no se pede
uma convivncia fsica contnua no locado, chega uma convivncia normal, compatvel
com ausncias temporrias justificadas
III.b)- S beneficia da transmisso por morte do arrendamento habitacional o membro da
unio de facto protegida
III.c)- O arrendamento habitacional decorrente de transmisso por morte em benefcio do
membro da unio de facto est, em regra, limitado, por natureza, a um perodo mximo
de 5 anos, ainda que o falecido fosse o titular de um direito de arrendamento de durao
indeterminada
IV- Art. 496/2 C. Civil no inclui o membro sobrevivo da unio de facto entre os
beneficirios do direito indemnizao por danos no patrimoniais, no caso de morte da
vtima
- O ac. Do TC. 275/2002, de 19/6/2002, julgou inconstitucional, por violao do art.
36/1 CRP, conjugado com o princpio da proporcionalidade
- A fundamentao do mencionado aresto no convincente, por se basear na ideia de
que a unio de facto uma relao jurdica familiar
- Jurisprudncia posterior, do prprio Tribunal Constitucional e do Supremo Tribunal de
Justia, tem considerado que no materialmente inconstitucional a norma do art. 496/2
C. Civil, interpretada no sentido de que o membro da unio de facto est excludo da sua
previso (acs. Do TC 86 e 87/2007, ambos de 6/2/2007)
V- Comparao com os Efeitos Civis da Extino por Morte do Vnculo Matrimonial
- Direitos idnticos aos que cabem ao vivo
Direito a exigir alimentos da herana so companheiro falecido (art. 2020 C.
Civil), que tem um certo paralelo com o apangio do cnjuge sobrevivo (art.
2018 C. Civil)
Direito transmisso por morte da posio de arrendatrio de preencher os
requisitos dos arts. 1106/1 a) C. Civil e art. 57/1 a) NRAU
Direito de preferncia na venda da casa de morada comum pertencente ao
companheiro falecido, pelo prazo de 5 anos (art. 4/1 LUF), que tem um certo
paralelo com as atribuies preferenciais do cnjuge sobrevivo (arts. 2103-A a
2103-C C. Civil)
Direito a constituir nova unio de facto que, aps 2 anos, venha a ser protegida
(cnjuge sobrevivo pode voltar a casar, decorrido o prazo internupcial)
A titularidade exclusiva do poder paternal sobre os filhos menores do casal (art.
1904 C. Civil)
171

Direito da Famlia

- No tem
Havendo casamento, a morte extingue a sujeio a um regime inerente ao status
ou ao estado de casado (art. 1688 C. Civil) que se exprime na vinculao aos
chamados deveres dos cnjuges
O cnjuge sobrevivo tem o direito de suceder como herdeiro legal (arts. 2133/1
a) e b), 3 e 2157 C. Civil)
O cnjuge tem direito a indemnizao por danos no patrimoniais sofridos com a
morte do seu cnjuge (art. 496/2 C. Civil), e pode requerer providncias
preventivas ou atenuantes da ofensa memria de cnjuge falecido (arts. 71/2,
73, 75/2, 76/2 e 79/1 C. Civil)
8.2. Efeitos da Cessao Por Ruptura ou Casamento de Um dos Membros da
Unio de Facto Com Terceiro
I- A unio de facto pode dissolver-se com o casamento de um dos membros (art. 8/1 c)
LUF)
- A dissoluo por ruptura ter de ser judicialmente declarada quando se pretendam fazer
valer direitos da mesma dependentes, a proferir na aco onde os direitos reclamados so
exercidos, ou em aco que siga o regime processual das aces de estado (art. 8/2
LUF)
II- Os efeitos principais que a leia associa ruptura da unio de facto referem-se casa
de morada comum
II.a)- Se os membros da unio de facto viviam em casa pertencente a um deles ou
pertencente, em compropriedade, a ambos, na sequncia da separao, o direito de nela
habitar poder vir a ser atribudo exclusivamente quele que no era proprietrio do
imvel ou que era somente um dos comproprietrios, mediante a constituio de uma
relao de arrendamento
- A relao de arrendamento pode ser constituda por acordo ou sentena (art. 1793 C.
Civil ex vi art. 4/4 LUF)
II.b)- Aps a separao, se o casal residia em casa arrendada a um dos membros da unio
de facto, aquele que no arrendatrio ou que no o nico arrendatrio pode vir a
adquirir o direito exclusivo de habitar nessa casa, graas ao mecanismo de transmisso
inter vivos do direito de arrendamento
- O art.4/3 LUF prev que, em caso de separao, pode ser acordada entre os
interessados a transmisso do arrendamento em termos idnticos aos previstos no art.
84/1 RAU, que agora corresponde ao art. 1105/1 C. Civil
- analogicamente aplicvel o art. 1105/3 C. Civil: a transmisso do arrendamento por
acordo do casal tem de ser homologada pelo juiz e deve ser notificada oficiosamente ao

172

Direito da Famlia
senhorio, notificao que tambm se estende transferncia do arrendamento por
deciso judicial
II.c)- Art. 8/2 LUF: membro da unio de facto que precise de intentar uma aco para
fazer valer os direitos que lhe so conferidos pelo art. 4/3 e 4 LUF, pode ter de cumular
o pedido de transmisso do direito de arrendamento com o da declarao judicial de
dissoluo da unio de facto por separao, sendo aquele pedido dependncia deste
II.d)- As razes aduzidas para sustentar o cariz quase-alimentar da formao e da
transmisso do arrendamento a favor do cnjuge adequam-se constituio e
transmisso do arrendamento a favor do companheiro, o que tem implicaes de regime
II.e)- O direito de arrendamento adquirido na sequncia de ruptura, est limitado a um
perodo mximo de 5 anos
- algo discutvel a deciso judicial de constituio forada do arrendamento por prazo
superior a 5 anos, a no ser que o tempo adicional se funde no interesse dos filhos
III- Comparao com os Efeitos da Dissoluo do Casamento por Divrcio
- Efeitos paralelos:
Exerccio do poder paternal (art. 1912 C. Civil)
Possibilidade de formao de uma nova unio
- Efeitos sem correspondncia na ruptura da unio de facto
Extingue a sujeio a um regime inerente ao estado de casado (art. 1688 C.
Civil)
Ex-cnjuge que carea de alimentos tem direitos a obt-los do outro (Arts.
2009/1 a) e 2016 C. Civil), direito que no conferido ao ex-companheiro
perante o outro
Captulo IV A Convivncia em Economia Comum
9. Noo e Modalidades de Convivncia em Economia Comum
- Entendimento da Convivncia em Economia Comum
- A convivncia em economia comum corresponde a uma comunho de mesa e habitao
entre 2 ou mais pessoas (art. 2 LEC)
- Outros elementos
Prazo de 2 anos
Estabelecimento de uma vivncia em comum de entreajuda ou partilha de
recursos
- Art. 3 b) LEC (convivncia por prestao de actividade laboral para com uma das
pessoas com quem viva em economia comum): legislador admite que haja convivncia
em economia comum, que no ser protegida, sem a entreajuda ou partilha de recursos
173

Direito da Famlia
- Doutrina considera que a comunho de mesa e habitao por perodo inferior a 2 anos
beneficia do regime consagrado em normas que se refiram convivncia em economia
comum, a no ser que estas exijam uma durao mnima de 2 anos (Pereira Coelho e
Guilherme de Oliveira)
II- Duas principais classificaes:
Protegida e no protegida
Familiar e no familiar
II.a)- A convivncia em economia comum protegida aquela que goza das medidas de
proteco previstas na LEC (preenche arts. 2 e 3 LEC)
II.b)- A convivncia em economia comum ser familiar ou no familiar, conforme os
membros do grupo estejam ou no unidos por laos familiares
- Nos EUA s a convivncia em economia comum familiar goza de proteco federal
- A distino tem escasso relevo no direito portugus, uma vez que a LEC no nega a
proteco convivncia em economia comum no familiar
- A classificao aflora ou outros diplomas
Lei de Proteco (arts. 46/2 e 47/1 e 2)
NRAU (art. 57)
C. Civil (art. 1106/1 e 2 C. Civil)
10. Efeitos Especficos da Convivncia em Economia Comum Protegida
I- Efeitos de Direitos No Civil da Famlia
- Art. 4/1 e 2 LEC
II- Os efeitos da convivncia em economia comum protegida
essencialmente tutela da casa de morada comum (art. 4 d) e e) LEC)

resumem-se

II.a)- Em caso de morte da pessoa proprietria da casa comum (art. 5/1, 2 e 3 LEC)
II.b)- No caso morte do membro da convivncia em economia comum que era
arrendatrio da casa de morada comum, um dos membros sobrevivos pode beneficiar da
transmisso por morte do arrendamento para habitao (art. 1106 C. Civil)
- Havendo vrios conviventes em economia comum protegida, com residncia no locado
h mais de 1 ano e que tenham sobrevivido ao arrendatrio, a prioridade na aquisio do
arrendamento cabe, sucessivamente, ao parente do arrendatrio, ao parente mais
prximo, ao parente mais velho, ao afim, ao afim mais prximo, ao afim mais velho, ou,
na falta de parentes ou afins, quele que for mais velho (contando com a limitao a u
perodo mximo de 5 anos, ainda que o falecido fosse titular de m direito de
arrendamento de durao indeterminada)
III- Comparao com os Efeitos da Unio de Facto Protegida

174

Direito da Famlia
- A lei confere benefcios idnticos convivncia em economia comum protegida e
unio de facto protegida (art. 4/1 a), b) e c) LEC e art. 3 b), c) e d) LUF)
- Efeitos no civis exclusivos da unio de facto (art. 3 e), f) e g) LUF)
- Proteco da casa de morada comum tem proteco maior para a unio de facto: na
convivncia em economia comum, os direitos de habitao e preferncia no sero
atribudos se ao proprietrio falecido sobreviverem ascendentes que com ele
convivessem h mais de um ano e pretendam habitar a casa ou no caso de descendentes
menores que no coabitando com o falecido demonstrem ter absoluta carncia de casa
para habitao prpria (art. 5/2 e 3 LEC); o membro sobrevivo da unio de facto
procede o convivente em economia comum na ordem dos beneficirios da transmisso
por morte do arrendamento habitacional (art. 1106 C. Civil)
- No h transmisso inter vivos, nem constituio forada do arrendamento da hiptese
de cessao da convivncia em economia comum, em contraste com o que ocorre se se
verificar a ruptura da unio de facto
- Odireito de exigir alimentos herana do falecido, reconhecido ao companheiro, no
atribudo ao convivente

Captulo V Natureza Jurdica da Unio de Facto e da


Convivncia em Economia Comum
11. A Unio de Facto Enquanto Figura que se Aproxima Mais da
Convivncia em Economia Comum do que da Unio Conjugal
I- Aspectos de Configurao e de Eficcia eu Aproximam a Unio de Facto da
Convivncia em Economia Comum
- Ambas pressupem comunho de mesa e habitao e exigem o prazo de 2 nos para que
sejam protegidas
- LEC e LUF partem do pressuposto de que no h incompatibilidade entre os 2 regimes
II- Semelhana Social e Distncia Jurdica Entre o Casamento e a Unio de Facto
- Ambas exigem comunho sexual e s so protegidos se compostos por apenas 2
pessoas
- Coabitao no objecto de um dever jurdico na unio de facto
- Existe casamento ainda que as respectivas partes no vivam em comum, o que
inconcebvel na unio de facto
- Tanto a convivncia em economia comum como a unio de facto pressupem a
existncia de uma comunho entre os seus membros, mas no obrigam a uma vida em
comum

175

Direito da Famlia
12. A Unio de Facto e a Convivncia em Economia Comum Protegidas
Enquanto Relaes Parafamiliares
I- A No Reconduo da Unio de Facto e da Convivncia em Economia Comum
Categoria das Relaes Jurdicas Familiares
- No so relaes jurdicas familiares
- Constituio e extino de uma relao jurdica familiar por facto distinto de morte
implica um acto de uma autoridade estatal ou de autoridade equivalente (durabilidade
virtual representa um elemento essencial das relaes familiares)
II- A Natureza Parafamiliar da Unio de Facto e da Convivncia Em Economia
Comum Protegidas
- A unio de facto e a convivncia em economia comum protegidas so relaes
parafamiliares, por preencherem o critrio da similitude mnima com as relaes
familiares
- A unio de facto e a convivncia em economia comum protegidas tm de durar h mais
de 2 anos, requisito que introduz o paralelo que possvel com a durabilidade tendencial
das relaes jurdicas familiares, e, ao se extinguirem, produzem um efeito civil de
proteco de residncia, parecido com o que originado pela dissoluo do casamento
13. A Unio de Facto e a Convivncia em Economia Comum Protegidas
Enquanto Relaes Emergentes de Actos Jurdicos
I- Afastamento da Qualificao Como Simples Factos Jurdicos
- As medidas legais de proteco so conferidas em considerao da vontade que as
partes manifestam em viver em comunho (arts. 2/2 e3 d) LEC)
II- Afastamento da Qualificao Como Contratos
- Os membros da unio de facto e da convivncia em economia comum no podem
validamente vincular-se a um dever jurdico de comunho anlogo ao que vigora em
certas relaes familiares
- As medidas de proteco so conferidas aos membros da unio de facto e de
convivncia em economia comum, independentemente de a sua aplicao ter sido ou no
pretendida pelas partes no momento em que a relao se constituiu ou no momento em
que a relao perfez 2 anos
- No casamento, cujo carcter negocial controverso, a validade da constituio do
vnculo , pelo menos, susceptvel de ser prejudicada se os nubentes no queriam
submeter-se aos efeitos essenciais do acto que praticaram (art. 1635 d) C. Civil)
III- A Unio de Facto e a Convivncia em Economia Comum Protegidas Enquanto
Acto Jurdicos Reais ou Materiais
- So actos jurdicos em sentido estrito (actos reais ou materiais)

176

Direito da Famlia
- Na constituio e no desenvolvimento da unio de facto e da convivncia em economia
comum protegidas, os respectivos membros assumem comportamentos voluntrios, cuja
voluntariedade suficiente para que se produzam os efeitos legais de proteco
- Comportamentos que no tm de ter contedo comunicativo, nem finalidade
declarativa
- Dado o seu carcter parafamiliar, a unio de facto e a convivncia em economia
comum protegidas so figuras rebeldes s qualificaes marcadamente obrigacionais
(dificuldade para enquadr-las no seio das relaes contratuais de facto)

177